2012 初级职称 经济法基础 第二章劳动合同法律制度 整理.docx

第二章劳动合同法律制度一、劳动合同法律制度概述1、劳动合同的特征： 主体具有特定性 内容具有法定性 地位在发生变化2、劳动合同法的适用范围1) 境内的企业、个体、民办非企业单位、会计师事务所、律师事务所、基金会提示：国办院校的教职工比照公务员法执行，外国境内企业不适用.2) 国家机关、事业单位、社会团体3) 事业单位与实行聘用制的工作人员，未作规定的，依照劳动合同法执行。二、劳动合同的订立1、订立原则：合法 公平 平等自愿（订立劳动合同时）协商一致 诚实信用2、劳动合同订立主体的资格要求a) 劳动者需年满16周岁（文体特种工艺例外），有劳动权利能力和行为能力。b) 用人单位有用人权利能力和行为能力。l 分支机构，取得营业执照，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；l 未取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。3、用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者，并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款； 4、劳动合同订立的形式l 口头协议：非全日制用工双方当事人l 书面形式及要求 自用工之日起建立劳动关系。 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。未定合同时间用人单位劳动者1、用工1个月内补签书面劳动合同不与用人单位签合同，只能获得劳动报酬，无经济补偿。2、用工满1月未满1年（1）补签书面劳动合同； （2）向劳动者支付每月两倍的工资；自用工之日起满一个月的次日至补订书面劳动合同的前一日。（提示：首月不罚；公式：工期乘2减1）不与用人单位签合同，可获得经济补偿。3、用工满1年（1）立即与劳动者补签书面劳动合同。（2）向劳动者每月支付2倍的工资补偿；（自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日）；（3）视为已与劳动者订立无固定期限劳动合同。（自用工之日起满1年的当日）5、劳动合同的类型 固定期限劳动合同 完成一定工作任务为期限劳动合同 无固定期限劳动合同 连续工作满l0年用工之日起，包括劳动合同法施行前的工作年限用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄不足10年的连续订立二次固定期限劳动合同续订次数，应当自2008年1月1日后计算用工之日起满1年不订立书面劳动合同满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。双方协商约定的6、无效劳动合同1) 下列劳动合同无效或者部分无效： 欺诈、胁迫的手段 用人单位责任 违反法律、行政法规强制性规定l 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。2) 无效劳动合同的法律后果l 无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。三、劳动合同的主要内容1、劳动合同必备条款：l 工作时间：标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制a) 标准工时制（1）每日8小时、每周40小时，每周至少休息1天（2）加班每日不得超过l小时；特殊原因，每日不超过3小时，每月不超过36小时。b) 不定时工作制c) 综合计算工时制l 休息休假休假：包括：法定假日和年休假。有工资根据2008年1月1日起职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（简称年休假）。工作时间满l年不满10年满10年不满20年满20年年休假时间5天l0天15天不享受年假（1）病假累计2个月以上（2）病假累计3个月以上（3）病假累计4个月以上（4）依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（5）请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的。l 劳动报酬加班时间标准工作时间以外休息日法定休假日加班工资按不低于劳动者本人小时工资标准的l50%支付按不低于劳动者本人日或小时工资标准的200%支付按不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付 加班不付加班费，逾期不支付，按应付金额50%-l00%标准加付赔偿金。 劳动者造成经济损失，每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。 最低工资制度：按照劳动合同履行地规定执行 2、劳动合同约定条款l 试用期双方可以约定，也可以不约定。1) 试用期期限的强制性规定（重点掌握）（a）关于试用期限劳动合同期限试用期限3个月以上不满l年的不得超过l个月1年以上（包括1年）不满3年的不得超过2个月3年以上（包括3年）（固定期限和无固定期限劳动合同）不得超过6个月（b）同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。（c）以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。（d）试用期包含在劳动合同期限。仅约定试用期的，该期限为劳动合同期限。（e）违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满后的月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。2) 试用期工资的强制性规定：不得劳动合同约定工资的80%3) 试用期内劳动合同的解除：提前3日通知l 服务期（专项培训费用）1）违反服务期违约责任劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。对已经履行部分服务期限的，应分摊的培训费用。2）解除劳动合同不属于违反服务期约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金：8种l 保守商业秘密和竞业限制1) 解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予经济补偿。2) 竞业限制期限，不超过2年。l 医疗期1、医疗期的概念（1） 医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作, 但不得解除劳动合同的期限。（2）停工留薪期。2、医疗期期间工作年限本单位工作年限医疗期计算方法10年以下5年以下3个月按6个月内累计病休时间计算5年以上6个月按l2个月内累计病休时间计算10年以上5年以下6个月按l2个月内累计病休时间计算5年以上10年以下9个月；按l5个月内累计病休时间计算10年以上l5年以下l2个月按l8个月内累计病休时间计算l5年以上20年以下 l8个月按24个月内累计病休时间计算20年以上24个月按30个月内累计病休时间计算提示：病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。在24个月内尚不能痊愈，可以适当延长医疗期。3、医疗期内的待遇（重点掌握）（1）病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但最低不能低于最低工资标准的80%。（2）医疗期内不得解除劳动合同。如医疗期内待遇合同期满，则合同必须续延（3）对医疗期满尚未痊愈者，或者医疗期满后，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，被解除劳动合同的，用人单位需按经济补偿规定给予其经济补偿。四、 劳动合同的履行和变更1、建立劳动规章制度的程序（核心是民主协商与劳资共议）（1）经职代会或全体职工讨论，提出方案和意见；（2）与工会或职工代表平等协商确定：（3）规章制度和重大事项决定在单位内公示，或者告知劳动者。2、劳动合同的变更1) 变更劳动合同，应当采用书面形式。2) 要注意以下两种情况的区别：如果用人单位根据工作需要调整劳动者的工作岗位，可以与劳动者协商一致，变更劳动合同的相关内容；如果因劳动者不能胜任工作而变更、调整工作岗位，则属于用人单位的自主权，用人单位可以根据需要变更劳动合同。五、劳动合同的解除和终止1、劳动合同解除：协商解除、法定解除（1）协商解除：a 协商一致 b 劳动者辞职 c 用人单位提出，给予经济补偿（2）法定解除：用人单位的单方解除、劳动者的单方解除l 劳动者可单方面解除劳动合同的情形提前通知（无补偿）劳动者在试用期内提前3日通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。提示：如果劳动者没有履行通知程序，则属于违法解除，如果因此对用人单位造成损失的，劳动者应对用人单位的损失承担赔偿责任。可随时通知（有补偿）未提供劳动保护劳动条件的； 未及时足额支付劳动报酬的；未缴纳社会保险费的；规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；欺诈、胁迫的手段或者乘人之危免除自己的法定责任用人单位违反法律、行政法规强制性规定的；其他情形。不需事先告知（有补偿）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。l 用人单位可单方面解除劳动合同的情形提前通知（无过失性辞退）（有补偿）有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资（该劳动者上一个月的工资标准）后，可以解除劳动合同： 动者患病后不能工作培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； 客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行随时通知（无补偿） 劳动者违法规定等裁减人员（经济性裁员）（有补偿）有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的，用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：破产重整；经营严重困难的；重大技术革新 其他提示（1）：裁减人员时，应当优先留用下列人员： 较长期限的固定期限劳动合同的；无固定期限劳动合同的； 家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。提示（2）：用人单位裁减人员后，在6个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。不得解除劳动合同（2倍经济补偿）职业病病人在诊断或者医学观察期间的 业病丧失或者部分丧失劳动能力的； 病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的 女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的； 2、劳动合同终止的情形：期满，退休，死亡，破产，吊销执照3、劳动合同解除和终止的法律后果和责任1) 劳动合同的解除和终止，只对未履行的部分发生效力，即双方不再继续履行劳动合同。2) 用人单位单方解除，应当事先通知工会。3) 用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。4) 劳动合同解除或终止的，用人单位应出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。5) 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存2年备查。4、劳动合同解除和终止的经济补偿1) 经济补偿：无过失，法定；违约金：服务期和竞业禁止2) 经济补偿的支付标准：工作年限和工资标准计算a) 补偿年限（即工作年限）的计算每满1年，付一个月；满半年，付一个月；不满半年，付半个月经济补偿金=工作年限月工资b) 补偿基数（即月工资标准）的计算标准l 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。即：经济补偿金=工作年限（最高不超过l2年）当地上年度职工月平均工资3倍c) 补偿年限和基数的特殊计算l 劳动合同期满后，若用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定条件，与劳动者续订劳动合同的，用人单位应支付经济补偿，经济补偿的计算年限应自2008年1月1日开始计算，2008年1月1日之前的工作年限，不属于经济补偿的计算范畴。六、劳动争议的解决解决方法：协商、和解、调解、仲裁、诉讼。 l 调解1) 劳动争议调解组织1、劳动争议调解委员会； 2、基层人民调解组织：3、 在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。2) 调解员：由职工代表和企业代表组成。3) 劳动调解程序l 劳动仲裁1、劳动仲裁参加人、劳动仲裁机构和劳动仲裁管辖a) 劳动仲裁参加人：当事人、当事人代表（3-5人）、第三人、代理人代表人变更、放弃仲裁请求或者承认对方当事人的仲裁请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。b) 劳动争议仲裁委员会：劳动行政部门代表、工会、企业代表组成。c) 劳动争议仲裁委员会应当设仲裁员名册。仲裁员满足以下条件之一：曾任审判员的；法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业，工作满5年的；律师执业满3年的。d) 劳动仲裁管辖（1） 劳动合同履行地、用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。（2） 分别申请，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。（3） 受理后，劳动合同履行地和用人单位所在地发生变化的，不改变仲裁管辖。2、申请和受理一般时效时效期间为1年。当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。中断 1当事人一方向对方当事人主张权利向有关部门请求权利救济对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。中止同仲裁 3、开庭和裁决1、基本制度（1）公开仲裁制；可协议不公开。民事仲裁不公开进行，协议公开可公开（2）仲裁庭制（3）回避制2、开庭程序（1）仲裁庭在开庭5日前通知。正当理由，开庭3日前请求延期。由劳动争议仲裁委员会决定。（2）申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或未经仲裁庭同意中途退庭的，视为撤回仲裁申请。被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。3、裁决（1）和解：达成和解协议的，可以撤回仲裁申请。（2