浙大商法讲义——第4章-合同法(商事合同)

2020/6/1,1,第四章合同法(商事合同）,第一节合同与合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节担保法第六节合同的变更和转让第七节合同权利义务的终止第八节违约责任第九节涉外民商事合同,2020/6/1,2,第一节合同与合同法概述一、合同的概念广义合同指所有法律部门中确定权利、义务内容的协议。包括民事合同、行政合同、国家合同、劳动合同狭义合同指一切民事权利义务的协议，即民事合同。包括债权合同、物权合同、身份合同、人格权合同、知识产权合同最狭义合同指债权债务协议，即债权合同,2020/6/1,3,合同法第2条第1款规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议第2条第2款规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定合同法上的合同,包括(1)债权合同(2)物权合同(3)人格权合同(4)知识产权合同,2020/6/1,4,二、合同的法律特征1.合同是一种民事法律行为民事法律行为：是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为从成立时起具有法律约束力。2.合同是双方或数方的民事法律行为，且意思表示一致3.合同是当事人在平等互利基础上的法律行为4.合同均以设立、变更、终止财产性民事权利义务关系为目的5.合同须具有合法性、确定性和可履行性,2020/6/1,5,举一个实践中的例子，这就是某地方法院判决的婚姻关系上的违约金案。原告和被告结婚时订立书面的婚姻合同，上面约定了违约金条款：任何一方有第三者构成违约，应当支付违约金25万元给对方。现在被告违约，原告起诉请求违约金。法院审理本案，遇到的难题是：本案是婚姻案件，应当适用婚姻法，但婚姻法上没有违约金制度。违约金是合同法上的制度，而合同法第二条第二款明文规定：婚姻关系不适用合同法。,2020/6/1,6,我们看到，审理本案的法官正是根据法律的逻辑性解决了这一难题：合同和婚姻，一是财产法上的行为，一是身份法上的行为，是特殊性。但两者均属于法律行为，法律行为是其共性。法律行为，与合同、婚姻，构成一般与特殊的关系。法律行为的规则是一般法，合同的规则和婚姻的规则，均属于特别法。按照特别法优先适用的原则，特别法有规定的，优先适用特别法的规定，特别法没有规定的，则应当适用一般法的规定。,2020/6/1,7,因此，法官适用关于法律行为生效的规则，具体说就是：其一，意思表示真实；其二，内容不违反法律强制性规定；其三，内容不违反公序良俗。审理本案的法官认为，本案婚姻关系上的违约金条款，是双方的真实意思表示，现行法对此并无强制性规定，并不违反公序良俗，因此认定该违约金条款有效，并据以作出判决：责令被告向原告支付25万元违约金。,2020/6/1,8,三、合同的分类1.双务合同和单务合同（是否双方互负义务）2.有偿合同和无偿合同（获得利益有无代价）3.诺成合同和实践合同（意思表示、交付标的物）4.要式合同和不要式合同（是否有法律规定特定形式）5.有名合同和无名合同（法律规定合同名称）合同法规定的15民事合同，中外合资经营企业合同，中外合作经营企业合同，4类担保合同,2020/6/1,9,6.主合同和从合同(是否以其他合同存在而存在)7.预备合同和本合同（负有在某时订本约的义务）8.一时性合同和继续性合同9.确定合同和射幸合同10.束己合同和涉他合同11.计划合同和非计划合同12.国内合同和涉外合同,2020/6/1,10,四、合同法的概念合同法是指调整平等民事主体之间合同关系的法律规范的总称（一）合同法“三足鼎立”时期（1）中华人民共和国经济合同法1981.12.13颁布，1982.7.1实施，1993.9.2修改，共7章47条（2）中华人民共和国涉外经济合同法1985.3.21通过，1985.7.1实施，共7章43条（3）中华人民共和国技术合同法1987.6.23通过，1987.11.1实施，共7章55条“三足鼎立”三部合同法总条款只有145条，立法条文设计大量重复，且条文内容简单，许多交易关系缺乏法律规范调整,2020/6/1,11,（二）统一合同法时期狭义合同法指1999年3月15日颁布的合同法，1999年10月1日实施广义的合同法除合同法外，还包括民法通则等法律、行政法规、地方性法规、立法解释和司法解释最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一），1999年12月29日起施行、国际公约（1986年12月11日我国政府正式加入了联合国国际货物销售合同公约）等涉及合同的法律规范。合同法分总则（8章129条）、分则（15章298条）、附则（1条）三大部分，共23章428条,2020/6/1,12,五、合同法的基本原则合同法的基本原则是指贯穿于整个合同法律制度之中的总的指导思想和为合同法所确认或体现的根本法律准则1.平等原则第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。2.自愿（合同自由）原则第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。3.公平原则第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。,2020/6/1,13,4.诚实信用原则第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。诚实信用原则是合同法的最基本的原则，被称为债法的最高指导原则和“帝王规则”或“帝王条款”。简称为诚信原则。诚实信用是指民事主体在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。同时，诚信原则要求维护当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡。,2020/6/1,14,案例分析题某煤业集团有限公司（以下简称甲方）与某机电公司（以下简称乙方）是长期矿山机电产品供需协作单位。某年8月，甲乙双方签订了一份机电购销合同，约定由乙方向甲方供应20千瓦电机10台。合同未注明电机是直流电机还是交流电机，但根据价格和双方以往的交易，甲方购买的电机应是直流电机。甲方强调因技改急需，该批电机必须在20天内交付，为此双方约定逾期交货由乙方支付违约金6万元。合同签订后，乙方即四处寻找货源，至19天时尚无着落。乙方经理王某为逃避支付违约金，便准备了20千瓦交流电机。在甲方开车提货时，乙方即将10台20千瓦交流电机装车让甲方运走。因双方系长期合作单位，装车后甲方也未细看。,2020/6/1,15,在卸车开箱时，甲方发现乙方所供电机不是自己所需的直流电机，于是指责乙方以假充真，要求支付6万元违约金并交付10台直流电机。双方为此争执一月之久。此时乙方已购进20千瓦直流电机，遂给甲方换了电机，但拒不承担逾期交货，称原合同并未注明电机系直流或交流，致使发货人产生误解，其损失应由甲方自行承担。问：（1）乙方的行为违反了合同法的哪一项基本原则？（2）甲乙双方的纠纷应如何解决？,2020/6/1,16,法理分析在本案中,乙方的行为违反了诚实信用原则。我国合同法第6条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚实信用原则在合同法中是一项极为重要的原则。在大陆法系，它常常被称为是债法中的最高指导原则或称为“帝王规则”，其含义是指民事主体在从事民事活动中应诚实可信，以善意的方式行使权利和履行义务。同时，诚信信用原则要求当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡。当事人在行使权利和履行义务时要遵循诚实信用原则，该原则在合同订立、履行的各个阶段均有体现。,2020/6/1,17,本案中，虽然双方所订合同没有明确是交流电机还是直流电机,但根据双方的交易习惯,可以明确买卖标的物应是直流电机。同时,乙方调换电机的行为也可以证实这一点。本案中,乙方对甲方所购货物的用途应有所了解,且两种电机的价格相差甚远,乙方以不知合同中的标的系直流或交流电机为由,以交流电机顶替直流电机违背诚实信用原则,有明显的过错,应负违约责任。,2020/6/1,18,最后的处理：机电公司的供货显然是知道甲公司的需要，没有按时交货，造成煤业公司的损失，损失一定要有承担，除了主动承担之外由过错方承担，主动承担是自己承担，如果不愿意的话就看谁有过错，如果双方都有过错就按过错大小承担，在这里乙方的过错比较明显所以得承担甲方的损失。乙方有明显的过错所以得承担民事责任。,2020/6/1,19,5.公序良俗和合法性原则第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。6.法律约束力原则第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。,2020/6/1,20,案例分析题包“二奶”打欠条王某因妻子几年前患病无法陪伴而备感寂寞。2005年3月，经朋友介绍，他与比自己小18岁的舒某相识，且开始同居生活。为赢得舒某信任，王某对她许诺：“如果你与我长期同居，我可以补偿你青春损失费6万元。”并向舒某出具此款欠条。此欠条载明：“今欠补偿舒某现金6万元。”同年8月，王某与舒某因家庭琐事发生矛盾。舒某持“6万元欠条”诉至法院，要求王某偿还“欠款”。,2020/6/1,21,王某却辩称，虽写欠条属实，但欠款却不属实，写此“欠条”的目的是作为补偿舒某与我长期同居的青春损失费，现我与舒某已发生矛盾，不可能再同居了，因此，该欠款无须支付，请驳回舒某的诉讼请求。法院经审理认为，王某出具的“欠条”虽属实，但写欠条的“条件违法”。王某与舒某约定“长期同居”，纯属包“二奶”，既违背了公序良俗的基本要求，也背离了婚姻法规定的“须登记结婚”的基本要求。他们这种“长期同居关系”是法律所不允许的。,2020/6/1,22,关于舒某向王某诉讨“青春损失补偿费”的问题，法院认为，根据我国法律规定的权利和义务相一致的原则，舒某要主张王某支付青春损失补偿费的权利，必须是合理合法的，否则，法律不予保护。但为享受这种权利而要履行的义务，也必须符合法律规范的要求，否则，构成违法。显然，王某要求舒某“长期同居”的行为因违法而不受法律保护，由此而派生出的王某给付舒某的所谓“青春损失补偿费”也是没有法律依据的，因而不应受法律保护。综上，法院依法判决驳回了舒某的诉讼请求。,2020/6/1,23,第二节合同的订立,一、订立合同的当事人资格当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力当事人依法可以委托代理人订立合同代订合同指一方（代理人）以他方（被代理人）名义，在他方授权范围内同第三人订立合同，其权利义务直接归属于他方的一种法律行为,2020/6/1,24,代理人指在代理制度中以他人名义为他人实施法律行为的人被代理人（本人）指在代理制度中其名义被他人使用，被他人代为实施法律行为的人第三人指与代理人实施法律行为的人委托代理人代订合同的有效条件：1.代理人事先取得被代理人的委托证明2.代理人在代理权限范围内实施法律行为3.代理人须以被代理人的名义实施法律行为4.代理行为须不与法律禁止性规定相抵触5.代理人须具有相应的意思能力6.须有被代理人存在,2020/6/1,25,二、合同的形式第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。1.口头形式2.书面形式第十条法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（1）合同书（2）信件（3）数据电文电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件3.其他形式视听、默示、公告形式等,2020/6/1,26,三、合同的一般条款第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量数量，是衡量标的大小的尺度，即度量标的的基本条件。标的的数量应当确切，选择双方当事人共同接受的计量单位，确认当事人认可的计量方法，以单位个数、重量、面积、长度、容积、体积等确定。在数量条款中，还应当允许规定合理的磅差和尾差。计量单位除国家明文规定以外，当事人可以自由选择非国家和国际标准计量单位，但是应当同时明确其具体含义。（四）质量质量，是衡量标的的优劣程度，即度量标的优劣的条件。质量确定形式：（1）凭标准化产品成交。标准化产品包括：国家标准、行业标准、地方标准、企业标准；（2）凭样品成交；（3）凭产品说明书成交。,2020/6/1,27,（五）价款和报酬(统称为价金)价款是取得标的物所应支付的代价；报酬是获取服务等所支付的代价。价金确定方式：（1）执行政府定价或者政府指导价；（2）协商定价或某一市场价。（六）履行期限、地点和方式1履行期限。它是指债务人向债权人履行义务的时期。买卖合同卖方履行的界定：（1）卖（供）方送货的，以买方的产品收货戳记为准；（2）卖（供）方代办托运的，以承运方出具的产品发运戳记为准；（3）买（需）方自提的，以卖（供）方通知买（需）方提货日期为准。,2020/6/1,28,2履行地点。它是指当事人依据合同规定履行其义务的场所。履行地点是确定标的物验收地点、运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据，有时也是确定标的物所有权是否转移以及何时转移的依据。特别是合同履行地是诉讼管辖的重要依据，一般合同纠纷由被告住所地或合同履行地法院管辖。,2020/6/1,29,如买卖合同的履行地界定：（1）卖方送货的，以产品接货地为履行地；（2）卖方代办托运的，以产品发货（运）地为履行地；（3）买方自提的，以产品提货地为履行地。如不动产买卖合同，以不动产所在地为履行地。,2020/6/1,30,3履行方式。它是指当事人履行合同义务的方法。（1）一次履行或分次履行；（2）现实交付或占有改定方式；（3）买卖合同包括卖方送货制、卖方代办托运制、买方自提制；（4）运输方式，如公路运输、铁路运输、水路运输、航空运输，或联合运输；（5）包装方式；（6）结算方式，是现金结算，还是转帐结算。,2020/6/1,31,（七）违约责任A、违约金。违约金条款是合同的重要条款，是担保合同全面履行、补偿守约方的损失、惩罚违约方违约行为的重要措施。明确的违约金数额或者计算方法、支付时间B、赔偿损失。指明损失的范围，直接损失,间接损失。某商品房买卖合同规定：若乙方(开发商)在下述交付期限20天后仍未交房，每拖延一天按万分之二(每天30元)罚款给甲方(业主)。甲方不按合同规定及时交款的，超过按每天每套200元付给乙方，如甲方没有履行约定，中途退房，乙方有权扣除所交房款的50%。,2020/6/1,32,（八）解决争议的方法解决争议的方法，是将来一旦发生合同纠纷，应当通过何种方式来解决纠纷。合同纠纷的解决途径：（1）协商；（2）调解；（3）仲裁；（4）诉讼。合同条款中约定解决争议方法的形式：（1）仲裁条款；（2）协议选择管辖（法院）。,2020/6/1,33,四、订立合同的程序第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。（一）要约(第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示)1.有效要约的条件（1）要约必须由特定的当事人作出（2）要约必须向相对人（一般为特定的当事人）发出（3）要约必须具有缔约意图（4）要约的内容必须确定（5）要约必须送达到受要约人,2020/6/1,34,2.要约与要约邀请性质上的区别第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。（1）要约是一方向另一方发出的意欲订立合同的意思表示；而要约邀请则表明仍处在订立合同的磋商阶段，是订约的准备行为。（2）要约生效后，受要约人获得承诺资格；而要约邀请使相对方获得了信息，从而可以向要约邀请人发出要约。（3）要约人受要约拘束，在要约有效期限内，不得任意撤销要约，否则应当承担缔约过失责任，受要约人一旦承诺，则导致合同成立的法律后果，要约人或为一方合同当事人，应当适当履行合同义务，否则，应当承担违约责任；而要约邀请并未给要约邀请人带来任何义务，相对方发出要约也并不是因为要约邀请赋予了其资格。,2020/6/1,35,（4）有些要约法律有特别规定。如果法律规定某种行为为要约或者要约邀请，则应当依照法律的规定处理。几种典型的要约邀请行为：（1）寄送的价目表；（2）拍卖公告；（3）招标公告；（4）招股说明书；（5）商业广告。,2020/6/1,36,悬赏广告是否构成要约天津市中级人民法院审理认为，一审法院认定的事实清楚，但又认为被上诉人朱晋华、李绍华在“寻包启示”中所称给付报酬的承诺并非真实意思表示，缺乏充分的依据。悬赏广告，系广告人以广告的方法，对完成一定行为的人给付报酬的行为。只要行为人依法完成了所指定的行为，广告人即负有给付报酬的义务。朱晋华、李绍华先后在天津今晚报、天津日报上刊登的“寻包启示”，即为一种悬赏广告。李绍华还明确表示：“一周内有知情送还者酬谢15000元”，系向社会不特定人的要约。上诉人李珉，即悬赏广告中的行为人，在广告规定的“一周内”完成了广告指定的送还公文包的行为，则是对广告人的有效承诺。,2020/6/1,37,从而，在李珉与朱晋华、李绍华之间形成了民事法律关系，即债权债务关系。依照民法通则第五十七条关于“民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或解除”的规定，朱晋华、李绍华负有广告中许诺的给付报酬义务。其辩称“寻包启示”许诺给付报酬不是真实意思表示，事后翻悔，拒绝给付李珉酬金元，有违民法通则第四条规定的诚实信用原则，是错误的。李珉的上诉理由成立，应予支持。一审判决不当，应予纠正。天津市中级人民法院依照民事诉讼法第八十五条的规定，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解，双方当事人于年月日自愿达成如下协议：朱晋华、李绍华一次性给付李珉酬金人民币元。,2020/6/1,38,案情甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号的汽车，每辆价格15万元，广告有效期为10天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。正确表述是。A甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应承担违约责任；B甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失；C甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任；D甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任,2020/6/1,39,3要约的撤回（该要约指未生效的要约）。（1）撤回要约的通知早于原要约到达受要约人；（2）撤回要约的通知与原要约同时到达受要约人。4要约的撤销（该要约指生效的要约）。例外情形：（1）要约人确定了承诺期；（2）要约人明示要约不可撤销；（3）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,2020/6/1,40,5.要约的失效（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,2020/6/1,41,（二）承诺1.有效承诺的要件（1）承诺必须由受要约人作出（2）承诺必须向要约人作出（3）承诺必须由受要约人在承诺期限内作出,2020/6/1,42,（4）承诺的内容必须与要约的内容一致（实质性变更新要约，非实质性变更新要约或承诺有效）；受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,2020/6/1,43,案例分析题甲厂向乙大学去函表示：“本厂生产的w型电教室耳机，每副单价30元。如果贵校需要,请与我厂联系。”乙大学回函：“我校愿向贵厂订购w型耳”机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调节器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收，为此甲厂以乙大学违约为由起诉于法院。试分析。1乙大学是否违约？2为什么？,2020/6/1,44,答题要点：1乙大学不违约。2因为合同还未成立。乙大学对甲厂的回函是一个附条件的接受甲厂要约，其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。因此合同没有成立，乙大学并不承担任。,2020/6/1,45,（5）承诺到达要约人时生效2.承诺的撤回3.承诺迟到的效力（1）逾期承诺合同法第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”。逾期承诺有效条件是要约人及时通知受要约人该承诺有效。,2020/6/1,46,（2）承诺迟延合同法第29条规定：“受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效”。要约人如果要拒绝此种承诺迟延，应当及时通知受要约人。,2020/6/1,47,五、合同的成立（一）合同成立的条件1.须有双方或者多方订约当事人2.具备合同的一般条款3.对合同内容有一致的意思表示（二）合同成立的时间1.承诺生效的时间即为合同成立的时间（1）口头承诺，以要约人了解承诺的时间为合同成立的时间（2）采用信件方式的承诺，以承诺信件到达要约人的时间为合同成立的时间,2020/6/1,48,（3）采用数据电文形式的承诺，收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间（4）承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约人的要求，作出承诺行为的时间为合同成立的时间2.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立,2020/6/1,49,3.当事人采用信件，数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立4.合同成立的特殊情形（1）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立（2）采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,2020/6/1,50,（3）属实践又属不要式的合同，标的物的交付时间为合同成立的时间。如保管合同自保管物交付时成立（4）特殊的要式合同，自批准或者手续完毕后，合同才成立（三）合同成立的地点1.承诺生效的地点为合同成立的地点2.采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点3.当事人签订确认书的地点为合同成立的地点,2020/6/1,51,六、格式条款格式条款，是由一方当事人为了反复使用而预先制订的，并由不特定的相对人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。格式条款其特点：（1）格式条款是由一方为了反复使用而预先制订的；（2）格式条款是一方与不特定的相对人订立的；（3）格式条款的内容具有定型化的特点；（4）相对人在订约中居于附从地位。,2020/6/1,52,第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,2020/6/1,53,格式条款欠公平学生退学应退费广西桂林市民闭某于2002年9月5日报名参加桂林某外语学校的外语培训课，交了学费2100元，外语学校给闭某开了发票，并给闭某发了学员证。学员证背面注明不论任何情况，一律不退学费。上课期间闭某有几次因事未到。此后，外语学校以闭某经常旷课为由，要求闭某退学，否则就要以违反学校纪律开除。闭某同意退学，但要求退还一半的学费，被外语学校拒绝，闭某遂诉至法院。,2020/6/1,54,法院查明国务院1997年颁布了社会办学条例，同年9月国家教委发布了办学条例的实施意见，其中规定：学生退学，教育机构应按学生实际学习时间和收退费规定退部分费用。广西教育厅于1998年6月发布了办学条例的实施意见，其中规定，教育机构的学生自动退学，应按学生实际学习时间核收费用，不超过半个学期的，按半个学期收费；超过半个学期的，按一个学期收费；其余部分应如数退还学生。由于教育机构原因学生不能就学的，应退还所收的全部费用。,2020/6/1,55,法院审理后认为，原告到被告处交学费并参加培训，被告接受并发了学员证，应视为双方达成了学习培训的服务合同关系。现双方一致同意解除合同关系，法院予以许可。被告作为社会办学机构，除了履行合同的义务外，还应当按照国家及其教育行政管理部门的有关规定退费。被告在学员证上规定“不论任何情况，一律不退学费”属格式条款，应属无效。原告起诉要求被告退还一半学费的主张成立。遂判决：被告桂林某外语学校退给闭某1050元学费。,2020/6/1,56,案例：李某欠孙某2000元，并有欠条载明。其后李某还欠款给孙某，并在原欠条上注“还欠款1500元整”。同时，孙某出具了收据一张给李某。后来孙某向李某索要欠款时，双方对原欠条上所注“还欠款1500元整”中的“还”字的含义发生争执。孙某认为李某尚欠1500，“还”字应该读“hai”。李某则认为“还”字应读“huan”，以已还1500元为由拒绝还款，并称孙某出具的收据被遗失。问：（1）本案应如何理解“还欠款1500元整”？请说明理由。（2）简述合同解释的原则（文义、整体、目的、习惯、诚信、不利解释原则）,2020/6/1,57,此案的问题，其实正是由于“还欠款”一词的歧义而产生的。依原告(李某)解释，“还欠款”应读作“还”(hun)欠款，“还”为动词;而依被告(孙某)解释，“还欠款”应读作“还”(hi)欠款，“还”为副词。双方的分歧，不是产生于“还欠款”一词的外延界定，无论依何方解释，这一词的外延是明确的，双方争执的原因其实在于“还欠款”一词可有两种不同的含义，而这两种含义之间并无相通之处，这就是因词语的歧义性造成纠纷的显著案例。,2020/6/1,58,【案情】某市食品公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处逐向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电。函电申称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，也派车给食品公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发出函电称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂函称已准备发货。,2020/6/1,59,下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。问题（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？为什么？,2020/6/1,60,七、缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念缔约过失责任指当事人因故意或过失违反了先合同义务，使另一方遭受损失时，依法应承担的民事责任先合同义务尽到诚实、善意、通知、协助、保密和保护的义务（二）缔约过失责任的构成要件1.须缔约方违反了先合同义务2.须违反先合同义务者有过错3.须缔约对方遭受了信赖利益损失4.须违反先合同义务与对方的损失有因果关系,2020/6/1,61,（三）缔约过失责任的种类1.假借订立合同，恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.违反保密（商业秘密）义务4.有其他违背诚实信用原则的行为（四）缔约过失责任的赔偿范围1.缔约费用2.准备履约所支付的费用3.返还费用,2020/6/1,62,案情甲系未成年儿童，某日在玩耍过程中不慎被烫伤，后被家人紧急送往乙医院，在未进行挂号的情况下，由接待医生简单检查了伤势，但医生并未采取必要的紧急救治的措施，即告知甲的家人该院救治烫伤的能力有限，故推荐甲至其他医院救治，后因延迟救治，甲的病情恶化致其遭受九级伤残。后甲起诉乙医院，要求医院承担赔偿责任。,2020/6/1,63,本案乙医院的不作为是否应该承担责任，承担什么责任，存在三种观点：第一种观点认为，乙医院不应承担责任。理由是，甲并未办理挂号手续，而是直接到医生处请求救治，且事后也未补办挂号手续，而医生仅是对甲进行了病情检查，未采取任何救治措施，即明确告知甲应至其他医院救治，因此，甲乙双方并未构成医疗服务合同关系。第二种观点认为，乙医院应承担违约责任。理由是，甲因病情危急才直接被送至医生处，虽未办理挂号手续，但可以补办，鉴于医生已实际接待了甲，并为甲进行病情检查，甲乙双方已成立了医疗服务合同，因此乙医院拒绝救治构成了违约责任。第三种观点认为，甲乙双方医疗服务合同尚未成立，但乙医院不尽强制缔约义务，应承担缔约过失责任。,2020/6/1,64,赞同第三种观点，理由如下：医院对患者的求治承担一种强制缔约义务，但这只是说医院对患者的求治承担必须承诺的义务，并不意味着只要医院拒绝患者的求治就要承担违约责任。乙医院的行为是违约还是构成缔结过失行为，关键的问题是看乙医院是否作出了承诺。甲到乙医院请求救治是一种要约，在医院承担强制缔约义务的情况下，医院的医生通常情况下应进行承诺，而承诺必须有反映医院愿意接诊的表达形式，其承诺的形式就是要求患者进行挂号，或者在紧急情况下先行采取实质性的医疗措施，再行补办挂号手续。,2020/6/1,65,而本案中乙医院的医生并未采取任何医疗措施，只是在检查了甲的伤势后明确告知该院不接诊，推荐患者去了另一家医院，其行为并不构成承诺。但是，甲乙双方合同不成立，并不等于乙医院可以不承担赔偿责任。医院在违反强制缔约义务的情况下造成他人人身损害，其行为虽不构成违约，但是应当承担缔约过失责任。,2020/6/1,66,第三节合同的效力,一、合同的效力合同的效力，又称合同的法律效力1.合同的生效2.合同的效力待定3.合同的无效4.合同的可撤销或者可变更,2020/6/1,67,二、合同的生效（一）合同的生效要件民法通则第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”第56条后段规定：“法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。”1.当事人具有相应的订立合同的行为能力2.意思表示真实3.不违反法律，行政法规的强制性规定或者社会公共利益4.标的的确定和可能,2020/6/1,68,（二）有效合同的法律效力1.在合同当事人之间产生民事权利义务关系2.合同对当事人具有法律强制约束力3.合同条款是处理合同纠纷的依据,2020/6/1,69,(三)合同生效或失效的时间1.依法成立的合同，自成立时起生效2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定解释第九条依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。,2020/6/1,70,3.附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。,2020/6/1,71,4.附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。,2020/6/1,72,案例1994年8月10日，吉林省某公司（吉林公司）与广东省某公司（广东公司）签订一份钢材买卖合同。合同对标的物的数量、质量、履行方式、时间、地点及违约责任均作了明确的规定。约定的交货时间为1995年2月。双方约定广东公司于合同签订后先付定金10万元，在10月份给付预付款30万元。在价格方面，合同还约定，预计价格为4000元/吨，但是价格随行就市，以1994年的12月份双方认可的加盖合同专用章的传真件所载明的价格为准。合同签订以后，广东公司付给吉林公司定金10万元，后来就再也没有付预,2020/6/1,73,付款，双方也没有在12月份商量价格。1995年2月，吉林公司向广东公司报价4200元/吨，广东公司拒绝接受，要求解除合同。吉林公司不同意。吉林公司到法院起诉，要求广东公司履行合同，否则支付违约金和赔偿金。广东公司则提出反诉，要求解除合同并且要求吉林公司退还10万元的定金。,2020/6/1,74,三、效力待定合同(一)效力待定合同的基本特征1.合同在有效要件上有欠缺。其主要瑕疵是当事人不合格2.其成立后尚未有效，必须经补正后才能生效3.其效力只能由合格主体予以追认授权而补正完善4.该合同经补正后即自始生效,2020/6/1,75,(二)效力待定合同的种类1.无行为能力人所订立的合同(非纯获法律上的利益的合同)合同法第47条规定“纯获利益的合同”，不必经法定代理人追认。结合来看，接受奖励、赠与、报酬等纯获利益的合同或单方行为，限制行为能力人原则上得独立实施。,2020/6/1,76,2.限制民事行为能力人依法不能订立的合同第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,2020/6/1,77,案例1李某（15周岁）为买运动服，欲将自己的录音机出卖。后找到王某，两人商定转让价格为1000元人民币。李某告知了王某年龄，并称要等父母不在家时把录音机交给王某，王某表示同意。后来李某父母得知这一情形，便亲自将录音机送到王某处。但王某认为，1000元太贵，并表示不买了。双方为此发生纠纷，并诉之法院。,2020/6/1,78,案例2中学生王京（现年17岁）为买一部学习机，擅自将其祖母给他的价值400元的玉器作价400元卖给星星商店，后至百货公司以350元买得学习机一部，其余50元在该百货商店买得文具若干。其父母发现后，要求星星商店返还玉器，并要求百货公司返还400元。星星商店和百货公司均不同意。双方争执不下，其父母遂分别将星星商店和百货公司诉至法院。,2020/6/1,79,3.因无权代理而订立的合同(1)自始无代理权的无权代理(2)代理权消灭后的无权代理(3)超越代理权的无权代理第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。,2020/6/1,80,案例3陈某是天津之石公司供销科长，任职期间办理了之石公司与上海三木公司之间的供销、加工等多方面的业务。1997年3月，陈某辞职后开办了六顺公司，六顺公司的办公房内存有一批设备要销售，销售价格确定为58万元人民币，并说明三木公司如同意，应在一个星期之内给予答复。三木公司表示同意。同时陈某将一份载有上述内容、由陈某自己签字、以之石公司为卖方的合同邮寄给三木公司。三木公司4月4日收到该合同文本签字盖章后，于4月15日用特快专递寄给陈某。陈某于4月17日收到该合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于该批设备存放时间较长，,2020/6/1,81,有些部件可能有些问题，并讲明将于同日将该设备发送给三木公司。三木公司4月26日收到该批设备。后来因为设备有故障，根本就不能正常运行，而且因机器故障致一名职工严重受伤。三木公司找到之石公司，要求退货，赔偿损失，并且承担受伤职工的医疗费用。之石公司却说自己也是受害者，陈某已经离开之石公司，之石公司并没有委托陈某与三木公司签订合同。因此拒绝承担责任。双方争执不下。三木公司将之石公司告上法庭，要求退回物款、赔偿损失，支付职工的医疗费用。,2020/6/1,82,表见代理指本属于无权代理，但因被代理人与无代理权人之间的关系，具有授予代理权的外表即所谓外表授权，致足以使善良第三人信其有代理权而与其为法律行为，法律使之发生与有权代理同样的法律效力且由被代理人承担的代理。所谓外表授权，指具有授权行为的外表或假象，而事实上并无实际授权。外表授权作为一种法律事实，其效力在于使表见代理人获得代理权，尽管他并未得到被代理人的实际授权。因此，表见代理制度之设，是为了保护善意第三人的信赖利益与交易的安全，对于疏于注意的被代理人，令其自负后果。,2020/6/1,83,表见代理的构成要件。须代理人无代理权。须该无权代理人有被授予代理权之外表或假象。须善意第三人有正当理由信赖该无权代理人有代理权。善意第三人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为。,2020/6/1,84,表见代理的发生原因。被代理人以书面或口头形式直接或间接地向第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上他并未对该他人进行授权，第三人信赖被代理人的表示而与该他人的交易。被代理人将有证明代理权存在意义的文件交给他人，第三人信赖此项文件与该他人为交易，而事实上，被代理人对该他人并无授予代理权的意图。代理证书授权不明，代理人超越代理权限为代理行为，第三人善意无过失地因代理证书的授权不明相信其为有权代理。,2020/6/1,85,代理关系终止后被代理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实并收回代理人持有之代理证书，造成第三人不知代理关系终止而仍与代理人为交易。被代理人知道他人以自己的名义进行活动而不表态。表见代理的效力。符合构成要件的表见代理，具有与有权代理同样的效力，代理行为的法律效果直接归属于被代理人。被代理人承担表见代理的法律后果，如果因此受有损失，有权向无权代理人请求赔偿。,2020/6/1,86,4.法人或者其他组织的法定代表人，负责人超越权限订立的合同第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。5.无处分权的人处分他人财产订立的合同第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,2020/6/1,87,案例2李某原为海生公司的业务员，1999年9月被公司解聘。1999年10月，李某利用其自己配制的钥匙盗取公司盖有公章的空白合同书二份。同月，李某使用该空白合同书以海生公司的名义与三环公司订立买卖合同。合同约定，海生公司向三环公司购买价值200万元的棉纱一批，货到付款。该合同订立后，三环公司积极组织货源，并发函给海生公司询问有关交货事宜。海生公司遂答复称其不知该合同，并要求三环公司不要向其发货。三环公司接到海生公司的答复后，认为其与海生公司的合同有效，并按合同的约定交货。但海生公司拒绝接受。三环公司遂诉法院，要求海生公司履行合同，支付货款。,2020/6/1,88,一审法院认为，李某使用盗取来的空白合同书与三环公司订立的合同，其行为严重违法，所订立的合同为无效合同，海生公司不受该合同的约束。因此，海生公司不必按该合同的约定履行合同。对于三环公司的损失，由李某承担责任。二审法院认为，李某没有代理权而与三环公司订立合同，其行为属于无权代理。李某以海生公司的名义与三环公司订立的合同，由于没有被海生公司（被代理人）追认，因而对海生公司不发生效力。海生公司不必按照合同的约定履行合同，应由李某赔偿三环公司的损失。,2020/6/1,89,案例分析在本案中，李某已被海生公司解聘，并且没有得到海生公司的授权，其无代理权是显然的。因此，李某以海生公司的名义与三环公司订立合同的行为为无权代理行为。几种观点分析：(1)属无效合同。合同签订人盗用单位的盖有公章的空白合同书签订的合同，应当被认定为无效合同，一切责任应由盗用人自负。合同法体现公平和正义的精神和原则，而行为人通过非法手段获取授权凭证的行为，不应该获得法律上的保护，其根本原是行为人行为的严重违法性。代理人在主观上通常具有恶意，此时由无过错的本人替主观上具有严重恶意的代理人承担责任，难谓公平。而且，代理人行为的严重违法与合同法所倡导的正义和社会的公序良俗发生严重冲突。,2020/6/1,90,(2)属效力待定的合同。根据合同法第48条：“行为没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出”的规定，该合同如果不能得到被代理人（海生公司）的追认，则对被代理人不发生效力。又根据民法通则第66条：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任”的规定，应由李某赔偿三环公司的损失。,2020/6/1,91,(3)属表见代理。在本案中，在李某使用其盗取的合同书与三环公司订立合同的时候，由于合同书上已盖有海生公司的公章，三环公司有理由相信李某是经过海生公司的授权，代理海生公司订立的合同。根据合同法第49条“行为人没有代理