经济刑法及财务知识分析概述

经济刑法 蔡英2012张青静整理第一章 破坏社会主义市场经济秩序罪第一节 破坏社会主义市场经济秩序罪概述一、破坏社会主义市场经济秩序罪的种类二、破坏市场经济秩序罪的概念破坏社会主义市场经济秩序罪，指违反经济管理法律、法规，在经济领域从事各种非法活动，扰乱市场经济秩序，情节严重的行为。三、本章罪的构成特征客体是市场经济秩序，即国家对国民经济的生产、流通、分配、消费等领域进行的有效、有序管理秩序，包括正当竞争秩序，对外贸易秩序，对公司企业的管理秩序，金融管理秩序，税收征管秩序，市场活动秩序等。主体：多数犯罪可由自然人和单位构成纯正单位犯罪：第190条逃汇罪，第161条违规披露、不披露重要信息罪（负有信息披露义务的公司、企业），第162条妨害清算罪、虚假破产罪（公司、企业），等纯正自然人犯罪：如第163条非国家工作人员受贿罪，第165条非法经营同类营业罪，第166条为亲友非法牟利罪，第167条签订、履行合同失职被骗罪，第229条的提供虚假证明文件罪，等等主观罪过：多为故意，个别为过失，如第167条签订、履行合同失职被骗罪，第168条国有公司、企业、事业单位人员失职罪，第229条出具证明文件重大失实罪客观方面：表现为违反经济管理法律、法规，从事各种非法活动，情节严重的行为。多为法定犯，也有自然犯（伪造货币罪）不直接占有他人财物，而是通过貌似合法的经济活动来获取利益严重损害界定行为的危害程度数额犯；后果犯；情节犯第二节 生产、销售伪劣商品罪一、生产、销售伪劣商品犯罪概述（一）伪劣商品的含义1.伪劣商品与伪劣产品有无区别？认为伪劣产品的外延小于伪劣商品认为两者相同，为示区别分析：产品质量法第2条第2款：“本法所称产品，是指经过加工、制作，用于销售的产品。”-和商品含义相同2.“伪”、 “劣”商品有无区别？ 伪-假冒（以假充真）、劣-劣质（掺杂、掺假，以次充好，以不合格冒充合格）（二）伪劣商品的范围 1.包含工业用品和农业用品：如电缆、轴承、刹车油、防水卷材、化肥 2.包含生产资料和生活资料：如以劣质煤冒充精煤（典型案例：2012.9.4.桐梓县公安局经侦大队移送起诉9名销售劣质煤的嫌疑人，涉案金额61万）及食品、药品、日用品等 3.包含具有和不具有危害人身、财产安全的产品（三）伪劣商品的范围判断以下特殊产品、物品能否成为本类罪犯罪对象？1.建筑工程：房屋、桥梁、道路 -质量情况复杂，涉及其他罪名，不宜纳入此类，但建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备应属于产品2.限制流通物品：香烟、军工产品烟草制品-可以调整；军工产品-特别法调整，构成第370条故意提供不合格武器装备、军事设施罪；（新闻链接： 2012.5.21美国参议院军事委员会一份报告称，超过100万件来自中国的伪劣电子零部件“估计”已经应用于美国空军最大的运输机、特别行动直升机及海军侦察机 ）3.禁止流通物：毒品、淫秽物品、枪支-构成特殊犯罪（第347条走私、贩卖、运输、制造毒品罪；第363条制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪；第125条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪）4.刚开采出或几经转手的翡翠原石（毛料）：赌石（四）伪劣商品犯罪之现状品种多、数量大，涉及面广重大和恶性案件增多，违法数额越来越大作案主体多元化、团伙化，有的形成了生产、储存、运输、销售产业链条犯罪活动隐蔽、狡猾、流动作案，流通多依赖网络和物流食品、药品、农资等犯罪突出（五）伪劣商品犯罪的危害严重破坏公平竞争的市场经济秩序严重影响工农业生产的顺利进行严重损害消费者的利益流往国外的伪劣商品严重破坏出口商品的信誉，影响对外贸易伪劣商品犯罪侵害的客体：国家对产品质量的管理秩序和消费者的合法利益（六）本节包括的犯罪生产、销售伪劣产品罪（数额犯）生产、销售假药罪（行为犯，致人死亡或有其他特别严重情节，可适用死刑）生产、销售劣药罪（实害犯）生产、销售不符合安全标准的食品罪（危险犯）生产、销售有毒、有害食品罪（行为犯，可适用死刑）生产、销售不符合标准的医用器材罪（危险犯）生产、销售不符合安全标准的产品罪（实害犯）生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪（实害犯）生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪（实害犯）二、生产、销售伪劣产品罪生产、销售伪劣产品罪，指违反产品质量管理法律、法规，在产品生产、销售过程中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。（一）本罪的构成特征主体：生产者、销售者-非身份犯-含自然人和单位生产者：制造者；加工者销售者：批发商；零售商；直销商是否取得生产许可证或营业执照有无影响？1、行为对象-伪劣产品伪产品以假充真（以融雪剂冒充化肥）劣产品-掺杂、掺假，以次充好，以不合格冒充合格产品的性质和范围经过加工、制作，用于销售的产品工业、农业用品；生产、生活资料；有危害人身、财产之安全与无此种危害的产品2、本罪的行为表现（1）“在产品中掺杂、掺假”是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。（2）“以假充真”是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。即以甲充乙或以一般品质冒充特定品质。甲乙产品特性可能相同，也可能不同。如自来水矿泉水； 甲醇兑水白酒； 土豆天麻以假充真与假冒产品的关系假冒产品通常指伪造产地、厂址、商标、获奖证书等的产品假冒产品可能是劣质产品假冒产品还可能是单纯假冒他人品牌、产地、厂名、厂址、商标标识，但具备一般使用性能的产品，此时不属于劣质产品以假充真与掺假的关系-前者全部为假，后者部分为假（3）“以次充好”是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为次品与不合格产品的关系 （4）“以不合格产品冒充合格产品” “不合格产品”，是指不符合中华人民共和国产品质量法第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 即：产品质量应当符合下列要求：（一）不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准；（二）具备产品应当具备的使用性能，但是，对产品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外；（三）符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。3、构成犯罪的数额要求销售金额在5万元以上的（数额是成立犯罪的条件，若没有达到该数额，不构成犯罪）销售金额：出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入，不同于非法获利数额销售金额并非单一情节：反映规模、持续时间、危害范围及非难可能性多次生产、销售，未经处理的，数额累计计算（1）尚未销售的金额计算伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚：有疑议，无危害？如果已经生产尚未销售可不处罚，则等于否定了伪劣商品犯罪的立法货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。-两高关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释2001.4（2）分别达到的金额计算若销售和未销售金额分别达到不同的法定刑幅度，如何处理？-在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚-两高关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释2010.3.24、本罪的主观构成要件故意故意形式只能是直接故意，具有牟利目的含直接与间接故意分析：不能排除间接故意，如行为人在对产品质量无法肯定的情况下为谋利而销售了伪劣产品获取非法利润是否本罪的特定目的？不排除出于其他目的（如不正当竞争）因疏忽而生产出伪劣产品后，明知其为伪劣产品而销售，符合本罪要件的，以销售伪劣产品罪处理不知自己经销的是伪劣产品，不构成本罪；但若有证据证明其事后知道所经销产品系伪劣产品而仍然销售，则可能构成本罪（二）本罪的司法认定两高关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释2001.41.共同犯罪认定第九条 知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。 2.罪数认定第十条 实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权（牵连犯）、非法经营（法条竞合犯，伪劣商品犯罪为特别法）等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。（二）本罪的司法认定第十一条 实施刑法第一百四十条至第一百四十八条规定的犯罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。3.量刑情节第十二条 国家机关工作人员参与本类犯罪的，从重处罚。-两高关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释2001.4（三）本罪的法条竞合 第149条生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一百四十条的规定定罪处罚。生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。三、生产、销售假药罪行为犯：修八修改，原为危险犯假药：根据药品管理法第48条规定属于假药和按假药处理的药品、非药品：成分名称不符；以非充是；以此充彼卫生部门禁止使用的药品；无生产、进口、检验的批准文号；变质不能药用；被污染不能药用；所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。认定假药的两个问题本罪之假药限用于人体假农药、假兽药：特定犯罪本罪之假药认定取决于行为人的行为与主观意图-将其用于人体（一）本罪的客观要件生产：一切制造、加工、配制、采集、收集某种物品充当药品的行为销售：一切有偿提供假药的行为既生产又销售（二）生产、销售假药罪与非罪看是否为假药按照民间偏方、验方、秘方制成的药品是不是假药？若依方子配药自用，不能认定为生产假药若大批量生产并出售，应认定为假药，因无批准文号，无专门检验，其安全性、有效性无保障看主观上是否故意销售者不知为假药而出售（三）生产、销售假药罪VS诈骗罪（四）生产、销售假药罪VS非法行医罪根据刑法第336条第1款，非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，为他人治病，情节严重的行为。非法行医罪的“情节严重”是指：时间较长，次数较多；经行政机关处理，仍然拒不改正；以营利为目的；医疗设备大大低于国家对医疗机构要求的基本标准；缺乏基本医疗知识和医疗技术，如误诊，药不对症，以致延误医治时间；出售假药、劣药、剧毒药给病人依照处罚较重的规定定罪处罚-两高办理生产、销售假药、劣药案件的解释2009.5.13四、生产、销售劣药罪结果犯劣药：药品管理法第49条规定： 药品成份的含量不符合国家药品标准的，为劣药。有下列情形之一的药品，按劣药论处：（一）未标明有效期或者更改有效期的；（二）不注明或者更改生产批号的；（三）超过有效期的；（四）直接接触药品的包装材料和容器未经批准的；（五）擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料的；（六）其他不符合药品标准规定的。两高关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释2003年5月15日 在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，生产、销售伪劣的防治、防护产品、物资，或者生产、销售用于防治传染病的假药、劣药，构成犯罪的，分别依照刑法第一百四十条、第一百四十一条、第一百四十二条的规定，以生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪或者生产、销售劣药罪定罪，依法从重处罚。 五、生产、销售不符合安全标准的食品罪罪名：修八修改，原为“不符合卫生标准” 1995.食品卫生法，2009.2食品安全法危险犯：足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病食品：各种供人食用或者饮用的成品和原料，以及按照传统既是食品又是药品的物品，但不包括以治疗为目的的物品- 食品安全法第99条食品安全，指食品无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害 - 食品安全法第99条不符合安全标准：不符合食品安全法规定的安全标准的食品食品安全法第二十八条禁止生产经营下列食品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；（二）致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品；（三）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；（四）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品；（五）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；（六）未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品；（七）被包装材料、容器、运输工具等污染的食品；（八）超过保质期的食品；（九）无标签的预包装食品；（十）国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品；（十一）其他不符合食品安全标准或者要求的食品。六、生产、销售有毒、有害食品罪行为犯客观行为类型在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料在销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而销售（一）本罪的客观要件客观上成立本罪的两个关键点食品中必须掺入了非食品原料搀入的非食品原料必须对人体有毒或者有害有害：与有毒相当的，足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾患的物质（二）本罪的司法认定本罪与生产、销售不符合安全标准的食品罪的区别-造成不合格的原因不同本罪与投放危险物质罪的区别行为方式不同：本罪表现为生产、销售了掺入有毒、有害的非食品原料的食品；后者往往表现为在食堂、河流、水源、食品等处投放毒害性物质发生的条件不同：本罪发生在客观的生产、经营活动中；后者一般与此无关2002.8.23两高关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第三条使用盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品或者含有该类药品的饲料养殖供人食用的动物，或者销售明知是使用该类药品或者含有该类药品的饲料养殖的供人食用的动物的，依照刑法第一百四十四条的规定，以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任。第四条明知是使用盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品或者含有该类药品的饲料养殖的供人食用的动物，而提供屠宰等加工服务，或者销售其制品的，依照刑法第一百四十四条的规定，以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任。七、生产、销售不符合标准的医用器材罪危险犯医疗器材：用于治疗人体疾病的机械设备、仪器、用具等，如心电图仪，CT机，X光机，心脏起搏器医用卫生材料：在医疗过程中使用的辅助性、消耗性物品，如纱布，药棉，一次性输液管，医用手套不符合标准：国家标准、行业标准、注册产品标准两高关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释2003年5月15在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，生产用于防治传染病的不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料，或者销售明知是用于防治传染病的不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料，不具有防护、救治功能，足以严重危害人体健康的，依照刑法第一百四十五条的规定，以生产、销售不符合标准的医用器材罪定罪，依法从重处罚。 突发传染病疫情等灾害的司法解释医疗机构或者个人，知道或者应当知道系前款规定的不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买并有偿使用的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪，依法从重处罚。 八、本节其它伪劣产品犯罪七：生产、销售不符合安全标准的产品罪：电器、压力容器、易燃易爆产品，其它危害人身、财产安全的产品八：生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪：禽类药品；树苗九：生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪第三节 走私罪一、走私犯罪的概念走私罪，是指违反海关法规、逃避海关监管，非法携带、运输、邮寄国家禁止、限制进出口的货物、物品或者依法应当如实申报纳税而未如实申报纳税的普通货物、物品进出国（边）境，或者变相从事上述活动，情节严重的行为。 二、走私犯罪的相关问题发生原理和走私之本质：国际商品价差、关税制度、贸易限制当前走私犯罪的特点走私方式：A. 价格瞒骗:在进口环节，企业故意低报进口货物价格，海关按照规定公式计算出来的税收金额就会相应变小，企业就少缴了海关税收。在出口环节，企业低报价格，就会把应该结汇到境内的外汇金额变小，而把部分货款结存到境外银行，逃避国家外汇管制。有的企业在出口环节高报价格，以骗取国家的出口退税。 B. 水客走私:深圳、珠海等口岸活跃着8000人的职业“水客大军”，水客头目每件带工费 200-280，雇佣水客费用80-100C. 两地车牌：粤港车牌走私渠道：加工贸易走私物品种类：成品油、冻海产品、洋垃圾走私组织形式：团伙走私；暴力抗拒缉私三、走私犯罪的构成特征（一）犯罪客体我国的对外贸易管理制度。（外贸管制主要包括：1、分门别类对物品实行准许、限制、禁止进出口制度；2、对进出口物品实行征收关税制度。） 禁止进境物品：各种武器、仿真武器、弹药及爆炸物品；伪造的货币及伪造的有价证券；对中国政治、经济、文化、道德有害的印刷品、胶卷、照片、唱片、影片、录音带、录像带、激光视盘、计算机存储介质及其它物品；各种烈性毒药；鸦片、吗啡、海洛英、大麻以及其它能使人成瘾的麻醉品、精神药物；带有危险性病菌、害虫及其它有害生物的动物、植物及其产品；有碍人畜健康的、来自疫区的以及其它能传播疾病的食品、药品或其它物品禁止出境物品：列入禁止进境范围的所有物品；内容涉及国家秘密的手稿、印刷品、胶卷、照片、唱片、影片、录音带、录像带、激光视盘、计算机存储介质及其它物品；珍贵文物及其它禁止出境的文体；濒危的和珍贵的动物、植物（均含标本）及其种子和繁殖材料限制进境物品：无线电收发信机、通信保密机；烟、酒；濒危的和珍贵的动物、植物（均含标本）及其种子和繁殖材料；国家货币；海关限制进境的其它物品限制出境物品：金银等贵重金属及其制品；国家货币；外币及其有价证券；无线电收发信机、通信保密机；贵重中药材；一般文物；海关限制出境的其它物品走私犯罪的对象 国家禁止、限制进出口的货物、物品（特定12种物品）。 保税货物。 特定减、免税进口的货物、物品。依法应当缴纳关税的其他货物、物品。 （二）客观方面违反海关法规、逃避海关监管。 具体的逃避监管方式通关走私：指走私分子通过海关进出境，但同时采取假报、伪装、藏匿等欺骗手段，瞒过海关的监督、检查。绕关走私：走私分子不经过国家海关或者边境哨卡检查站-闯关1、具体的逃避监管方式间接走私，也叫准走私，牵连走私。 直接向走私人非法收购国家禁止进口的物品或者非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的。在内海、领海、界湖、界河运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品或者运输、收购、贩卖国家限制进出口的货物、物品，数额较大，没有合法证明的。 变相走私，也叫后续走私。指行为人先合法地进口货物、物品（保税货物、特定减、免税货物、物品），然后违反海关法规擅自在境内出售谋利-只针对走私特定货物、物品罪2、走私犯罪在客观方面的情节要求走私普通货物、物品的，构成犯罪必须是偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的。对多次走私没有经过处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。2000年最高法院关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释，2006年解释（二）对构成各特定走私犯罪有具体标准（三）主体自然人，单位（四）主观本节所有犯罪都是故意。某些犯罪必须具备特定的目的。对于走私淫秽物品罪，行为人主观上必须是出于牟利或者传播的特定目的 。 （五）“明知”的认定 走私主观故意中的“明知”是指行为人知道或者应当知道所从事的行为是走私行为。具有下列情形之一的，可以认定为“明知”，但有证据证明确属被蒙骗的除外：（一）逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止进出境的货物、物品的；（二）用特制的设备或者运输工具走私货物、物品的；（三）未经海关同意，在非设关的码头、海（河）岸、陆路边境等地点，运输（驳载）、收购或者贩卖非法进出境货物、物品的；（四）提供虚假的合同、发票、证明等商业单证委托他人办理通关手续的；（五）以明显低于货物正常进（出）口的应缴税额委托他人代理进（出）口业务的；（六）曾因同一种走私行为受过刑事处罚或者行政处罚的；（七）其他有证据证明的情形。 四、武装掩护走私、抗拒缉私与走私共犯武装掩护走私，指走私分子或其雇佣人员携带武器用以保护走私活动的行为。-只依第151条第1款的规定从重处罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第二百七十七条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。-前提是行为构成走私罪与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。（明知他人从事走私而提供帮助、多次为同一走私犯罪分子的走私行为提供前项帮助）五、混合走私问题解释二第5条：对在走私的普通货物、物品或者废物中藏匿刑法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条、第三百五十条规定的货物、物品，构成犯罪的，以实际走私的货物、物品定罪处罚；构成数罪的，实行数罪并罚。一、走私普通货物、物品罪 153对象：除11种特定走私对象以及毒品外的货物物品（如仿真手枪，管制刀具，旧汽车，切割车，部分名贵的中药材等，走私报废或者无法组装并使用的各种弹药的弹头、弹壳，构成犯罪的，以走私普通货物、物品罪定罪处罚；经国家有关技术部门鉴定为废物的，以走私废物罪定罪处罚。对走私的各种弹药的弹头、弹壳是否属于“报废或者无法组装并使用”的，可由国家有关技术部门进行鉴定。情节要求：偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私走私限制进口的、可用作原料的废物的处理经许可进口，但偷逃应缴税额，构成犯罪的，以走私普通货物、物品罪处理未经许可，走私进口可用作原料的废物，又偷逃应缴税额，同时构成走私废物罪和走私普通货物、物品罪的，属于想象竞合，以处罚较重的规定定罪处罚经许可但进口超过规定数量，超过部分分别或累计达到20吨，构成走私废物罪二、走私武器、弹药罪 151对象：包含各种弹药的弹头、弹壳本罪与非法买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药罪的区别走私包含了运输、邮寄、存储等行为，凡是符合走私犯罪条件的，不再构成涉枪涉爆类犯罪走私武器、弹药进境后，非法出售的，另构成非法买卖枪支、弹药罪以暴力、威胁方法抗拒缉私的，数罪并罚三、走私文物与贵重金属的犯罪 151特点：构成两罪的行为仅限于“出”，不含“进”将文物、贵重金属从境外走私至境内-无罪？ 走私普通货物、物品罪？四、其他走私犯罪走私假币罪：货币指可在国内市场流通或者兑换的人民币、境外货币走私珍贵动物罪：将珍贵野生动物走私入境后又杀害的，以本罪与非法杀害珍贵野生动物罪数罪并罚走私淫秽物品罪：必须以牟利或者传播为目的走私非淫秽的影片、录像带等-走私普通货物、物品罪走私废物罪对象：固体、液态、气态废物行为方式：仅限于将废物运输进境的行为第339条第3款（擅自进口固体废物罪）：以原料利用为名，进口不能用作原料的废物的，以走私废物罪论处第四节 妨害对公司、企业的管理秩序罪一、虚报注册资本罪 158虚报注册资本罪，指违反公司管理法律、法规，在申请公司登记时，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者具有其他严重情节的行为。新公司法关于注册资本的规定第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足 。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 第八十一条 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 -该法自2006.1.1施行（一） 构成条件特定主体申请公司登记的人或者单位行为方式使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段(以无报有；以少报多)行为对象公司登记主管部门行为效果取得公司登记情节要求数额巨大、后果严重或者有其他严重情节（三者居其一即可）依据2010.5最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定：申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）超过法定出资期限，实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；（二）超过法定出资期限，实缴注册资本达到法定注册资本最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在一千万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；（三）造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在十万元以上的（四）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的： 1.两年内因虚报注册资本受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的； 2.向公司登记主管人员行贿的； 3.为进行违法活动而注册的。（五）其他后果严重或者有其他严重情节的情形。二、虚假出资、抽逃出资罪 159虚假出资、抽逃出资罪，指公司发起人、股东违反公司管理法律、法规，未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者具有其他严重情节的行为。新公司法第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 新公司法第八十四条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。 发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记 。（一）虚报注册资本罪与虚假出资罪的区别立法宗旨不同前者意在惩处欺骗公司登记机关、扰乱公司登记秩序的行为；后者意在惩处虚假出资损害其他股东利益和公司利益，危害交易安全和债权人、社会公众利益的行为。行为关系不同前者发生在申请公司登记人和公司登记管理部门之间；后者发生在公司发起人、股东和公司之间行为发生的时间不同前者发生在公司注册登记过程中，后者发生在公司组建的出资过程中行为目的不同前者的目的是骗取公司登记；后者的目的是欺骗公司其他股东而骗取公司股份主体不同前者的主体可以是申请公司登记的发起人、股东指定的代表或者委托代理人；后者的主体是发起人、股东或者其代理人，没有股东代表行为表现不同前者表现为使用虚假的证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，骗取公司登记的行为；后者表现为未交付货币、实物或未转移财产权而取得公司股份的行为侵犯的客体不同前者侵害的是国家对公司的登记管理制度；后者侵害的是国家对公司出资的管理制度三、违规披露、不披露重要信息罪 161第161条：依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。主体纯正单位犯罪，依法负有信息披露义务的公司、企业实施追诉标准造成股东及其他人直接经济损失50万元以上，或者致使公司发行的股票、公司债券或者国务院依法认定的其他证券被终止上市交易或者多次被暂停上市交易的，等等，应予追诉单罚制（单位不罚）四、妨害清算罪 162第一百六十二条公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。 -单罚制五、虚假破产罪 162-2刑法修正案（六）的修改：在刑法第一百六十二条之一后增加一条，作为第一百六十二条之二：“公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”-单罚制（一）虚假破产的两种情况实体上没有真破产，以假破产的方式损害债权人或者其他人利益的行为实体上真破产，但在破产程序中实施了损害债权人或者其他人利益的行为六、非国家工作人员受贿罪（修六）将刑法第一百六十三条修改为：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”（一）犯罪主体：仅限于公司、企业、其他单位中不属于国家工作人员的人。1.公司、企业或者其他单位的工作人员包括国有公司、企业以及其他国有单位中的非国家工作人员。-两高2008.11.20关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见2. 其他单位既包括事业单位、社会团体、村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性的组织，也包括为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性的组织 3.刑法第184条第1款规定，银行或者其他金融机构的工作人员在金融业务活动中索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，或者违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，以本罪定罪处罚。-排除国有金融机构的工作人员以及国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员4.医疗机构中的非国家工作人员，在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成本罪5.医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，构成本罪6.学校及其他教育机构中的非国家工作人员，在教材、教具、校服或者其他物品的采购等活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成本罪7.学校及其他教育机构中的教师，利用教学活动的职务便利，以各种名义非法收受教材、教具、校服或者其他物品销售方财物，为教材、教具、校服或者其他物品销售方谋取利益，数额较大的，构成本罪8.依法组建的评标委员会、竞争性谈判采购中谈判小组、询价采购中询价小组的组成人员，在招标、政府采购等事项的评标或者采购活动中，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，构成本罪（二）客观方面：1.行为条件：利用职务便利2.行为方式：索贿、收受贿赂，在经济往来中收受各种名义的回扣、手续费（1）贿赂的内容仅限于财物，也包括财产性利益A.商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。B.收受银行卡的，不论受贿人是否实际取出或者消费，卡内的存款数额一般应全额认定为受贿数额。使用银行卡透支的，如果由给予银行卡的一方承担还款责任，透支数额也应当认定为受贿数额3.行为目的：为他人谋取利益含合法、违法、不正当利益；谋利行为是否实施、实现不论 4.行为结果：数额较大：5000元（追诉标准二）七、对非国家工作人员行贿罪 修八“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。“为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。-对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪 “单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”（一）谋取不正当利益1.指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。2.在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。（二）给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大1.行贿对象：非国家工作人员2.贿赂形式：财物；各种回扣、手续费3.数额较大标准：个人行贿数额在1万以上，单位行贿数额在20万以上八、非法经营同类营业罪（一）主体：国有公司、企业的董事、经理（二）客观：利用职务便利，为自己经营或为他人经营同类业务，获得非法利益，数额巨大1.利用职务便利2.经营：显性经营；隐性经营进行了经营、策划、决策等具有核心、重要意义的管理活动3.同类营业（1）指与行为人所任职公司、企业的经营内容在品种、性能、用途方面相同的经济实体。（2）同类营业的状态：既包括国有公司、企业正在经营的营业，也包括虽然没有经营，但已经投资，准备开展有关经营的营业。 （3）同类营业的范围 A.两者在工商登记时的经营范围完全相同 B.两者的经营范围存在交集 C.一个是另一个的子集4.客观方面的其他条件（1）获取了非法利益，且数额巨大：10万（三）非法经营同类营业罪的司法认定1.对本罪的为“他人经营”中的“他人”是否能构成该罪的共犯？例如私营企业老板为本罪主体提供帐户、开具发票、收取货款、并分赃得利。主体的身份完全不同；客观的行为方式也不一样；其他的人没有担负竞业禁止的义务。2.本罪与贪污罪的区别：非法利益的取得途径。如果非法利益是通过实际经营行为取得，原则上认定为非法经营同类营业罪。相反，非法利益是假借经营行为或不存在实际经营行为而取得，则应认定为贪污罪。 3.本罪与受贿罪的区分：（1）获利的来源不同。如果行为人是为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，行为人并未直接从同类公司、企业中按企业分利等方式直接获取非法利益，而是采取向他人索要或者非法收取他人财物的，则应以受贿罪论处。反之，虽然行为为从他人处获得了非法利益，还是应当认定为非法经营同类营业罪。（2）从获取财产性利益的时间节点上加以区分。如果行为人利用职务上的便利，为他人经营与其任职相同的营业，在经营利润实现之前就从他人处获取财产性利益的，应当认定为受贿罪。在利润实现以后，如果行为人收受利润范围之内的财物，应当认定为非法经营同类营业罪。九、为亲友非法牟利罪 第166条（一）主体国有公司、企业、事业单位的工作人员（二）行为方式利用职务上的便利，为亲友非法牟利将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营以明显高于或者低于市场的价格向亲友经营管理的单位采购或者销售商品向亲友经营管理的单位采购不合格商品（三）本罪的司法认定1.为亲友非法牟利罪和非法经营同类营业罪的区别（1）主体的范围不同：国有公司、企业、事业单位的工作人员（2）客观行为方式不同：特定3种方式十、签订、履行合同失职被骗罪签订、履行合同失职被骗罪，指国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任而被诈骗，或者金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的行为。（一）司法认定1.没有被骗不构成本罪严重不负责任而不能履行合同，致使国家利益遭受重大损失的构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪2.并非凡被诈骗都成立本罪（1）被诈骗包括刑法上的诈骗犯罪，以及民事欺诈（2）本罪之成立不以法院已经认定被告人构成诈骗罪或者民事欺诈为前提（二）其他问题1.对向犯：本罪与合同诈骗罪；金融诈骗罪出售假币罪与购买假币罪2.与国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪的区别：主体不同；侵害利益的性质不同十一、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪1997刑法规定第一百六十九条国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。 十二、背信损害上市公司利益罪 第169条上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司损害上市公司利益，或者上市公司的控股股东、实际控制人，指使上市公司的董事、监事、高级管理人员，利用职务便利，操纵上市公司，致使上市公司利益遭受重大损失的行为。（一）行为方式1.无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；2.以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；3.向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；4.为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；5.无正当理由放弃债权、承担债务的；6.采用其他方式损害上市公司利益的。第五节 破坏金融管理秩序罪第一部分 货币犯罪一、货币犯罪的几个司法解释二、货币犯罪的重点问题（一）犯罪对象：货币1.解释一第7条：指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。2.解释二第3条：以正在流通的境外货币为对象的假币犯罪，依照刑法第一百七十条至第一百七十三条的规定定罪处罚。 解释二第4条：以中国人民银行发行的普通纪念币和贵金属纪念币为对象的假币犯罪，依照刑法第一百七十条至第一百七十三条的规定定罪处罚 。3.两种定义的区别：（1）解释二将国内不可兑换的境外货币纳入假币犯罪的对象范围 （2）解释二将中国人民银行发行的普通纪念币和贵金属纪念币纳入假币犯罪的对象范围 4.扩大外币范围的原因：（1）按照解释一，对单纯伪造不可兑换的境外货币，尚未实施诈骗财物活动的，难以追究刑责，即便以诈骗罪追究伪造、使用伪造的此种外币的犯罪活动，也难实现罪刑均衡（2）对境外货币予以同等保护，有利于国际合作共同打击假币犯罪（3）在我国境内不可兑换的货币，与退出流通领域、不再承担货币基本功能的历史货币存在本质不同（4）有前例：金融座谈会纪要规定，“对于伪造台币的，应当以伪造货币罪定罪处罚；出售伪造的台币的，应当以出售假币罪定罪处罚。”5.增加人民银行发行纪念币的原因：（1）纪念币作为国家货币具有法定性。中华人民共和国人民币管理条例第十八条对此有着明确规定：“中国人民银行可以根据需要发行纪念币。纪念币是具有特定主题的限量发行的人民币，包括普通纪念币和贵金属纪念币。” （2）纪念币发行要素规范，发售行为严肃，与其他形式人民币并无不同，且人行对纪念币的面额负有法偿义务 （3）制售假贵金属纪念币的行为