（xx）赣中刑二终字第35号

1/7（XX）赣中刑二终字第35号江西省赣州市中级人民法院刑事裁定书（2007）赣中刑二终字第35号原公诉机关龙南县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖X，男，1984年5月7日出生于龙南县，汉族，初中文化，业农，家住略。因涉嫌抢劫盗窃一案，于2007年2月9日被龙南县公安局取保候审。2007年7月5日被逮捕。现羁押于龙南县看守所。龙南县人民法院审理龙南县人民检察院指控原审被告人廖X犯抢劫、盗窃罪一案，于2007年7月4日作出（2007）龙刑初字第58号刑事判决。原审被告人廖X不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定一、抢劫犯罪事实2002年12月18日约21时许，被告人廖X伙同王X（已判刑）、胡X、曾X来到龙南县城人民礼堂内的“大京九”舞厅跳舞，进去后发现被害人曾X与冯X（女）也在该舞厅，曾X对王X说这个女的以前是廖斌约的。被告人王2/7X说“不管是谁，我约一下又怎么样。”之后王X来到冯X身边拉她的衣服，并双手抱她的腰，冯X挣开后与曾X走到舞池边的桌边坐下。王X也跟上前去，便问曾X为什么约该女孩出来玩。这时廖X等人也围了上来。曾X问“你们想干什么”被告人王X对曾X说“你眼斜斜看什么”说完打了曾X一巴掌，再顺手从桌上拿到一啤酒瓶朝曾X头上打去，酒瓶被打碎。之后，王X叫被害人将钱搜出来，胡X接过被害人的钱数了后交给廖X，王X问有多少钱，得知只有几十元钱，王X说“这点钱你约什么女孩”被害人曾X只好再搜了一些钱出来。廖X收到钱后与胡X、曾X先离开了现场。王X继续在漫骂，曾X不敢理论，王X最后说“你是不是不服”说完又持一酒瓶朝曾X头上打去，酒瓶被打碎，曾X头上被打出了血。廖X出去后等了一会儿未见王X出来，即叫胡X去喊出王X，而后一起逃离了现场。被害人曾X回家后感到头部不适，即到龙南县人民医院就诊。原审判决认定上述事实的证据有1、被害人曾X的陈述与被告人廖X的供述基本一致，印证了案发的时间、地点，同时能证实虽当晚的案发是由王X引起，但廖X参加了抢劫，并在王X的示意下收执了所抢现金；2、证人冯X、胡X均证实致伤被害人曾X及威逼被害人拿钱均是王X一人所为；3、现场复验资料、照片证明案发的地点及现场3/7情况；4、法医出具的鉴定报告证实了被害人曾X的伤情；5、（2003）龙刑初字第67号刑事附带民事判决书证实相关事实的查明情况以及对同案人王X的量刑；6、被告人廖X的户籍材料证实了其身份。二、盗窃犯罪事实1、2002年10月13日下午，被告人廖X伙同钟斌、王X窜至定南县财政局家属房，将张国宣的一部赣BM9999号本洲义鹰牌摩托车盗走。经物价部门鉴定，被盗摩托车价值为4439元。2、2002年12月1日凌晨，廖X伙同王X窜至全南县城厢镇龙洲村陈仙佑家门口，将陈石旺的一部赣BN3715号益豪牌摩托车盗走；后该车被廖X以200元的价格卖给了廖为民。经物价部门鉴定，被盗摩托车价值为2667元。3、2003年2月17日晚，廖X伙同钟斌窜至龙南县中医院，盗得唐和平的一部赣B3935L号嘉陵牌摩托车；后两人又先后窜至全南县城海韵歌舞厅旁边和寿梅大厦院内，分别盗得廖宇锋赣BN4797号飞狐牌摩托车、钟伟江的赣B71569号铃木牌摩托车各1辆。经过物价部门鉴定，被盗嘉陵、飞狐、铃木摩托的价值分别为4845元、2090元和2150元。综上，被告人廖X参与盗窃作案5起，所盗财物4/7价值共计人民币16191元。案发后，被告人廖X于2007年2月7日到龙南县公安局投案，如实交待了其犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有失主张国宣、陈石旺等人的报案陈述，被告人廖X及其同案人王X、钟斌的供述；廖为民销赃的供述；案发后现场复验资料、照片，龙南县物价局价格认证中心出具的涉案物品估价鉴证结论书，被告人廖X户籍证明等证据证实，被告人廖X在开庭审理过程中亦无异议。原审法院认为，被告人廖X伙同他人以非法占有为目的，使用暴力、胁迫方法劫取他人钱财，还伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额巨大，其行为分别构成抢劫罪、盗窃罪。在抢劫过程中被告人廖X是在王X与他人发生冲突后围上前去的，主观上只是助威，其没有实施暴力，比照同案人王X，被告人廖X在该起偶发的抢劫犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，因此，辩护人提出廖X在抢劫犯罪中是从犯的意见与审理查明的事实相符，予以采纳。被告人对参与的五起盗窃犯罪，辩解没有直接去撬取摩托车，只是负责望风、放哨，在犯罪中起次要作用。审理认为，被告人及其同案人在此五起盗窃共同犯罪中只是分工的不同，没有主次之分，不宜区分主、从犯，故对被告人在盗窃中系从犯的意见不予采纳。被告人在案5/7发后能主动投案，并如实交待了其犯罪事实，是自首，具有法定从轻、减轻之情节。据此，依照中华人民共和国刑法第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七第一款、第六十九条之规定，判决被告人廖X犯抢劫罪，判处有期徒刑一年零六个月，罚金2000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，罚金4000元，总和刑期四年，罚金6000元，决定执行有期徒刑三年，罚金6000元。廖X上诉提出，他没有抢劫的犯意，他的行为不构成抢劫罪；物价部门对盗窃涉案物品估价过高；他有主动投案自首的情节，有悔改表现，请求判处缓刑。经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的证据与本案关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证，能够作为定案的根据，足以认定。本院认为，上诉人廖X伙同他人使用暴力手段抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；上诉人廖X伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人的行为是否构成抢劫罪的问题。上诉人虽然没有直接使用暴力殴打被害人，但上诉人在他人使用暴力抢劫被害人财物时，站在旁边助威，并收执了所抢的现金，上诉人的行为客观上参与了抢劫，因此，6/7原判认定上诉人在伙同他人抢劫犯罪中起辅助作用，是从犯的认定是正确的。上诉人对此提出的上诉意见不符合法律规定，不予采信。关于上诉人提出物价部门对盗窃涉案物品估价过高的问题，本案对被盗物品的鉴定，是依照法定程序委托有鉴定资质的机构和有鉴定资质的人依照法定程序对被盗物品作出的鉴定结论，程序合法，依据充分，因此，上诉人提出原判对所盗物品鉴定价格过高的上诉意见不能成立，不予采纳。关于上诉人提出有自首情节，悔改表现，请求判处缓刑的问题。上诉人直接参与盗窃作案5起，盗窃数额为16191元，已达到数额巨大。中华人民共和国刑法第二百六十四条规定，盗窃公私财物数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院对上诉人犯盗窃罪判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金四千元，属减轻处罚。原审法院根据上诉人有自动投案，如实交待犯罪的情节，对上诉人所犯的抢劫罪、盗窃罪均减轻处罚，在量刑时已作了充分的考虑，对上诉人的量刑符合法律规定。因此，上诉人