简述国际私法的调整对象

1. 简述国际私法的调整对象国际私法，是调整涉外民事法律关系的法律规范的总称。国际私法的调整对象是含有涉外因素的民事法律关系。即（1）作为民事法律关系主体的一方或双方是外国自然人或法人，或无国籍人；（2）作为民事法律关系的客体或标的是位于外国的物或财产，或需要在外国履行的义务；（3）作为民事法律关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产生的权利和义务据以产生的法律事实发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。2. 简述国际私法调整涉外民事关系的方法（或途径）3. 简述国际私法主权原则的基本内容。主权原则本是调整国际关系的最基本原则，但由于国际私法所调整的也是一种涉及不同国家立法、司法管辖权的关系，因此，主权原则也是国际私法的一项基本原则。这一原则要求我们在处理涉外经济、民事关系时，必须贯彻独立自主的方针，并尊重他国的主权，具体表现为任何主权国家都有权通过国内立法或国际条约，规定自己的或者自己可以接受的冲突法制度；各国除应遵守国家习惯法的一些基本限制外，都有权制定自己的国际民事诉讼法制度；并在未明示放弃国家及其财产的豁免权时，任何其他国家的国内法院都无权受理以国家为被告或者以其财产为标的地诉讼等。主权原则乃以国际私法得以产生和发展的基础4简述国际私法在我国对外开放中的重要作用。国际私法是国际经济民事交往发展到一定时期的产物；2、是保障国际经济民事交往关系中内外国当事人合法权益的重要法律手段；3、是促进国家之间发展平等互利的经济关系的重要法律武器；4、我国国际私法在对外开放中得到了重大的发展，同时也在对外开放中发挥着重要的作用，在建立社会主义市场经济时更是如此。1、简述冲突规范的结构与性质。冲突规范的结构：在形式上包括两个部分：“范围”和“准据法”。范围又称“指定原因”、“连接对象”或“问题的归类”，它是指该冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。而“准据法”则是对“范围”中所指的涉外民事关系（或法律问题）规定的应适用的法律；范围和准据法之间通过连接点加以连接性质 既非实体规范，也非程序规范，而是法律适用规范。是间接规范。2、连结点的法律意义何在？主要连结点有哪些？领意义表现为：（1）从形式上看，连结点是冲突规范中将范围中所指法律关系与一定的地域的法律联系起来的一种纽带或媒介。（2）从实质上看，这种纽带或媒介又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系分为静态连接点，即固定不变的连接点，常见的有不动产所在地，侵权行为地，合同缔结地，婚姻缔结地等行为地。动态连接点，是指可以改变的连接点，比如，国籍，住所，居所和动产所在地等。3、识别冲突产生的原因。识别冲突产生主要有以下几个方面的原因：不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同。不同国家的法律往往将具有相同的内容的法律问题分配到不同的法律部门。由于社会制度或历史文化传统的不同。4、简述构成一个先决问题必须具备的条件一般认为，一个问题是否能构成国际私法中的先决问题必须同时满足三个条件：主要问题依法院地国的冲突规则，应适用外国法作为准据法。该问题本身具有相对的独立性，可以作为一个单独的问题向法院提出，并有自己的冲突规则可以适用。依主要问题准据法所属国适用于该问题的冲突规则和依法院地国适用于该问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，得出完全相反的结论，并使主要问题的判决结果不同。5、简述国际私法中区际法律冲突的解决。区际法律冲突是指一国内部不同地区的法律制度之间的冲突，但它包含两个不同的内容：（1）一国内部跨法域的民商事交往中产生的法律适用上的冲突如何解决，以及（2）在国际法律冲突中，经冲突规范指引当事人本国法后，而该当事人的本国却是一个多法域的国家，这是究竟应以其中哪一法域的法律作为他的本国法而加以适用的问题1、简述法律规避行为的构成要件及我国有关法律规避的规定。法律规避行为有四个构成要件：从主观上讲，当事人规避某种法律是有目的、故意的；从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变连结点或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所或物之所在地等；4 从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为达到了对自己适用有利的法律的目的。我国也认为规避内国强行法系无效行为，当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法的效力最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）第一百九十四条明确规定：“当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。”但是，如被规避的是外国强行法，是否也认为无效，则无定论。此外，有认为借规避行为而成立的法律关系是无效的，至于被改变而新设立的连结点是否无效（如取得的“新国籍”、“新住所”），则应由改变后的连结点所在国家的法院决定。但也有认为这种故意设立的“新”连结点也是无效的。2、简述反致产生的原因一是不同国家对于同一涉外民事关系规定了不同的连结点；二是所涉国家对其冲突规范所指定的外国法的范围理解不同，即一方国家认为自己的冲突规范指定的外国法包括了外国的冲突规范在，而他方国家却不采取这种观点；三是外国法与法院地法必须有相互指定的致送关系存在。3、简述公共秩序保留制度的概念及其意义。国际私法上的公共秩序，主要是指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法时，因其适用的结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触，从而可以拒绝或排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度，因此它有时又被称为“公共秩序保留”。公共秩序是一些大陆法国家的称谓，在英美法中它被称为“公共政策”，在德国则被称为“保留条款”。公共秩序制度是目前国际私法上得到各国立法和司法实践以及国际条约最广泛肯定的一项制度。国际私法中的公共秩序是限制外国法适用的一种制度，它具有两方面的作用：一是当外国法的适用与本国公共秩序相抵触时，排除或否定适用外国法的作用；二是由于涉及国家或社会的重大利益、道德和法律的基本原则，对特定的问题必须直接适用内国法的某些强制性规定，从而排除了外国法的适用，即肯定适用内国法的作用。有学者将其形象地称为保护本国公共秩序不受侵犯的“安全阀”4、简述外国法不能查明与外国法错误适用的处理办法识外国法不能查明时的法律适用：直接适用内国法；推定外国法和与内国法相同，故而适用内国法的规定；驳回当事人的诉讼请求或抗辩；适用同本应适用的外国法相近似的法律；适用一般法理；辅助连结说。适用冲突规范的错误，即根据冲突规范本应适用某一外国法，却错误的适用了另一国的法律允许上诉；适用外国法的错误，即虽然依内国冲突规范正确的选择了某一外国法为准据法，但对该外国法内容的解释发生错误，并据此作出了错误的判决有的国家允许上诉，如意大利、奥地利等；有的国家不允许上诉，如法国、德国、瑞士等。1、简述国籍冲突的解决。：一个人同时具有两个以上的国籍时，称为积极冲突。对积极冲突的解决方法是：（1）两个国籍中有一个是内国国籍时，内国国籍优先，以内国法为该人的本国法；（2）两个都是外国国籍时，以最后取得的国籍、或以当事人有住所或惯常居所所在地国家的国籍、或以与当事人有最密切联系的国籍优先。2、简述住所冲突的解决。3. 领国籍的消极冲突及其解决：一个人没有任何国籍时，称为消极冲突。对消极冲突的解决，一般主张以当事人住所地国家的法律为其本国法。如果当事人没有住所或住所不能确定的，则以其居住地法为其本国法。应3、简述自然人行为能力的法律适用。对自然人行为能力的法律适用，在国际私法的实践中，一般多主张用当事人的属人法来解决。但在适用当事人的属人法时，有一定的限制：一是处理不动产的行为能力和侵权行为的责任能力，一般不适用当事人的属人法，而是分别适用物之所在地法和侵权行为地法；二是商务活动当事人的行为能力也可适用商业行为地的法律4、简述解决本国法与住所地法冲突公约的主要内容。为了解决本国法和住所地法之间的冲突，海牙国际私法会议于1955年6月15日订立的。第一条规定，如果当事人的住所地国规定适用当事人本国法，而其本国规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用住所地国的内国法。由于大陆法系国家坚持以当事人的国籍国法作属人法，而英美法系国家坚持以当事人的住所地法作属人法，在处理国际私法关系时，属人法方面的冲突长期得不到解决，不利于国际民事交往的便利和安全。为此，海牙国际私法会议于1955年6月15日订立了这个公约，试图以求得双方的妥协和调和。该公约虽迄今未能生效。但它到底已产生了一些积极的影响。该公约规定：“如果当事人的住所地国规定应适用当事人本国法，而其本国规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用住所地国的内国法”，“如果当事人的住所地国及其本国均规定适用当事人的本国法时，凡缔约国均应适用其本国的内国法”。5、简述我国确定法人国籍的实践与规定解放初期，在清理外国人在华企业时，为了肃清帝国主义在华特权，主要采法人资本实际控制说，以法人资本实际控制于何国人手中的情况来确定法人的国籍。对外国法人国籍的确定，目前采注册登记国说。对中国内国法人国籍的确定，则采法人成立地和准据法复合标准，故只有依照中国法律组成并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法人的资格。6、简述对外国法人认许的程序。对外国法人认许的程序，各国法律的规定并不一致，归纳起来，一般有以下不同程序：特别认许程序，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许；概括认许程序（又称相互认许程序），即内国对属于某一特定外国国家的法人概括地加以认可；一般认许程序，即凡依外国法已有效成立的法人，不问其属于何国，只需根据内国法规定，办理必须得登记或注册手续，即可取得在内国的活动；分别认许程序，即对外国法人分门别类，或采特别认许，或采相互认许，或采一般认许。7、确定法人的国籍，有哪几种主要理论？法人的国籍：国际社会尚无确定法人国籍的统一标准，因而，在实践中提出了种种不同的学说：a住所地说法人的住所在哪个国家，便属于哪国的法人。b实际控制说法人实际由哪国控制，即具有哪国的国籍。c登记地说法人在哪国登记注册，即具有哪国的国籍。d准据法说法人根据哪一国法律创立的即取得该国的国籍。e混合说把法人的住所和法人的登记注册地或准据法地结合起来确定法人的国籍。8、为什么在国际私法中，应包括外国人民事法律地位的规范和制度？A这种规范是外国的自然人，法人甚至外国国家和国际组织在内国民事领域权利和义务的规范。B这种规范实际上是国际私法产生的一个前提在国际交往中，只有承认外国人在内国取得了民事主体的资格，能够享有民事权利且其权利能够得到保护，并能够承担相应的义务国际民事交往才能顺利进行，国际私法的其他规范才能得到适用。9、简述最惠国待遇的主要特点和分类。第一、最惠国待遇是根据某一项双边条约或多边条约的规定，授予国给予受惠国约定范围的优惠待遇。第二、当授予国给予任何第三国最惠国待遇时，受惠国即可根据最惠国待遇条款的规定，取得与该第三国相同的待遇，而无需向授予国履行任何申请手续。第三、最惠国待遇是通过一国的自然人、法人、商船、产品等所得到的待遇表现出来的。第四、在最惠国条款中，一般都对最惠国待遇的适用范围作了规定，并主要是在经济贸易的某些事项上适用可作不同的分类：主要可分为互惠的最惠国待遇和不互惠的最惠国待遇（受惠的边数）、有条件的最惠国待遇和无条件的最惠国待遇（受惠的条件）。现在各国均采用互惠的最惠国待遇，各国普遍采用的是无条件的最惠国待遇。10、最惠国待遇的例外包括哪些情况？是指在某些情况下给惠国可以不把给第三国的优惠提供给缔约对方。这些例外事项一般包括：第一、一国给予邻国的特权与优惠。第二、边境贸易和运输方面的特权与优惠。第三、有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权与优惠。第四、经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。新中国是在1955年和埃及签订的贸易协定中开始采用最惠国待遇制度的。案情：中国公民某甲在中国和新加坡均有住所，1987年6月在中国死亡，未立遗嘱，在中国、美国留有数笔动产。某甲自1958年以来，较长时期地在中国居住，且合法继承人多数为在中国境内居住的中国公民。本案的继承人就继承纠纷在我国人民法院提起诉讼。问：本案的继承纠纷应适用何国法律解决？1、简述物之所在地法原则的产生与发展。物之所在地法原则是各国解决涉外物权法律关系冲突的最普遍适用的法律原则。（1）它是14世纪意大利的巴托鲁斯的法则区别说率先提出来的。（2）随着资本主义生产关系的发展和巩固，国际民商事交往日渐频繁和复杂，不动产物权依物之所在地这一原则得到了普遍地承认；（3）19世纪随着资本主义经济和国际商业流转的进一步发展，涉外民事关系越来越复杂，流动资本增加，动产数目增大，资本的国际活动范围日趋扩展，在资本构成中的地位大大提高，动产物权依物之所在地法的原则逐渐得到推广，也成为一项基本的冲突法规则2、简述我国关于物权法律适用的一般规定。不动产物权适用物之所在地法。它包括不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系。未涉及动产，仅在我国继承法中规定动产继承应适用被继承人死亡时之住所地法3、简述物之所在地法的适用范围。物权关系适用物之所在地法虽然是各国通行的做法，但物之所在地法并非约对地支配所有的物权关系，一般情况下适用于：物为动产或不动产的识别。在物权法律关系中，如果不依物之所在地法的观点进行识别，从而导致适用非物之所在地的法律，其判决是很难得到物之所在地法院的承认与执行的。物权的客体范围。在国际民商事交往中，各国从自身的主权或经济利益出发，往往对外国人在本国境内取得的所有权的客体的范围予以法律上的限制。物权的种类和内容。在处理涉外物权关系时，一国境内的外国人对在该国境内的物是否享有占有，使用，收益，处分的权等，对他人占有的财产能否设置地上权，地役权，抵押权，留置权等，上述权利的内容如何，此类权利能否转让给第三人，能否继承等，也只能由物之所在地法来决定。物权的取得，变更和消灭的条件。物权的取得，变更和消灭是基于一定的法律行为或事件而发生的，并与物之所在地的利益密切相关。物权的保护方法。如所有权人对无权占有或侵占其财物者能否请求返还；所有权如何确认，损害赔偿如何进行等等问题，亦应依物之所在地法。4、简述物之所在地法适用的例外。外国法人在自行终止或被外国法人国籍国解散时的财产：其财产所有权的归属问题不应适用物之所在地法，而应依其属人法解决。但外国法人在所在国因侵害当地国家利益而被内国取缔时，其财产的处理通常适用内国法。（2）与人身关系密切的财产：在涉外遗产继承问题上，有的国家对遗产不分动产与不动产，概依被继承人的属人法处理，而排斥物之所在地法的适用。但有的国家将遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的准据法，即动产适用被继承人死亡时的住所地法，不动产适用遗产所在地法。中国的规定即是如此。对夫妻财产制中的动产、亲子关系中产生的抚养费等动产物权，各国规定，一般只适用有关的属人法。（3）无主土地上的物的物权。当某物处在不受任何国家的法律管辖的场所，一般主张依占有者属人法处理。（4）国家财产。国家及其财产在国际交往中享有豁免权，具有特殊的法律地位，已成为国际公认的一条原则。因而涉及国家财产所有权问题时，适用该财产所属国家的法律，而排除物之所在地法的适用。（5）美国第二次冲突法重述中大量运用的“物之所在地州法院将适用的法律”，它也是上述原则的一种变通处理，从而使之具有较大的灵活性5、简述我国有关民用航空器及船舶物权关系的法律适用规定。中华人民共和国海商法规定：船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律；船舶抵押权适用船旗国法律；船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律；船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律；船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律；船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律；同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律；共同海损理算，适用理算地法律；海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。中华人民共和国民用航空法规定：民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律；民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律；民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律；民用航空运输合同当事人可以选择合同适用的法律，但是法律另有规定的除外；合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。6、简述国有化的概念及其域外效力。国有化是指一国通过有关法令将属于私人所有的某类或某项财产收归国有的一种强制性法律措施。由于过去在采此种措施时，往往不给原所有人以补偿且或对外国人财产带有歧视性，固资产阶级学者常认为不具有域外效力。但目前多通过国内法或国际条约规定，只有在出于公共利益的特殊需要时，经法定程序，不存在歧视，给予适当补偿，且此种补偿所得可自由汇出国外时才可采取国有化措施(实际等于征用)，应承认其域外效力。7、简述国有化的补偿问题上的几种不同观点实践中，有不予补偿、给予充分、有效、及时的补偿和给予适当、合理的补偿三种主要观点。以后者为公平合理。1、简述“意思自治”原则在确定合同准据法方面的重要地位。.意思自治原则是由法国的杜摩兰最早提出来的，现已成为世界各国在处理涉外合同准据法方面一致接受的原则，是当代国际社会确定合同准据法的首要的最普遍的原则。适用这一原则来确定涉外合同的准据法，至少有两个方面的好处：首先，有利于当事人预先知道行为的后果和有利于维护合同关系的稳定性，在商业领域里，这是当事人特别期待的。其次，由于当事人在合同缔结时便约定了一旦发生争议时应适用的法律，有利于争议迅速得到解决。尽管有理论主张当事人的意思自治是不受限制的，但大多数国家的理论与实践均主张对这一原则加以适当的限制。这主要是因为随着市场经济的发展和国家对契约干预的加强，世界各国实体法上的契约自由相对缩小，必然影响国际私法上的“意思自治”。纵观世界各国学者学说和司法实践，对意思自治的限制主要体现在：（1）意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制。这就是说，当事人的选择只能在任意法的范围内进行，不得借选择某一国的法律而规避本应支配合同的法律中的强行性规定，不得违背有关国家的公共秩序。（2）当事人的协议选择必须“善意”、“合法”，不得有损对方或第三方的合法权益。（3）当事人协议选择的法律必须有合同的根据。许多国家不允许当事人选择与合同毫无联系的国家的法律。2.特征履行说，又称特征特征履行说，又称特征债务说，其目的，正如最密切联系说一样，也是为解决在采用意思自治原则时如果当事人之间未选择法律时应怎样确定合同的准据法问题的，甚至可以说，它实际上就是关于如何认定最密切联系的根据的学说。这一学说要求法院根据何方的履行最能体现合同的特性而定合同应适用的法律，以克服“合同适用与其有最密切联系的法律”这种较为空泛的规则所带来的法律适用上的不稳定和不可预见的弊端。特征履行说尽管已为越来越多的立法采用作为判定最密切联系的根据，但在两个基本的问题上仍存在争论。对于如何判定合同一方的履行为特征履行，一是主张凡非支付金钱、价款一方的履行为特征履行；一是主张从社会的、经济的、法律的角度去综合判定合同债务中何方的履行最具实质意义来确定其履行为特征履行。但是，原则上应该认为，只有在性质上使此种合同区别于其他各种合同从而使它特定化起来的一方的履行为特征履行。因此，前两种观点并不是完全对立的，而是互为补充的。其次是在解决了合同中何方的履行为特征履行之后，对于究竟应依特征履行方的什么场所因素来指引准据法的问题，一是主张以特征履行方住所地、惯常居所地，或营业所所在地，或管理中心所在地为场所因素作连结点。对这个问题的解决，总的来看，也应依各种合同的具体情况而定，不可能一律采用特征履行方的某一种场所因素作连结点来指引所有合同的准据法。2、对于国际合同当事人的缔约能力应适用的法律，在国际私法上有哪几种主要学说对于当事人缔结合同的能力应适用的法律，主要有以下几种不同主张：（1）适用当事人属人法或行为地法，如有主张只适用当事人属人法的，有主张只适用合同缔约地或履行地法的。但目前多主张在属人法和行为地法之间为选择的适用，即只要依其中任一法律，行为人有缔结合同的能力，便应认为其有行为能力。法国的李查蒂案中确立了这一原则。（2）适用合同准据法。采取这种主张，主要认为不应当把合同当事人的缔约能力与合同的成立和效力分割开来置于不同法律控制之下，而应扩大合同准据法的适用范围。反对此说的则认为，合同的准据法既然首先应是当事人自己选择的法律，而缔约能力乃法律赋予他们的能力，如允许适用合同准据法，会助长规避本应服从的法律的现象发生。？3、对于合同形式的法律适用，目前有哪几种主要实践？对于合同是否已有效成立，早先主要亦主张受“场所支配行为”的规则支配，即大多主张适用“合同地法”。所谓合同地法，主要是指合同缔结地法，但有时也可能是指合同受其支配的法律。不过，在现代法中，却多主张依合同准据法来对合同是否已有效订立作出判断。当然，采用合同准据法来判定该合同是否已经有效成立问题时，就得进一步假定当事人之间已经选择了合同准据法。而当事人没有选择时，得依据其他原则（如最密切联系原则）找出这个假定已经成立的合同的准据法。4、各国普遍对意思自治原则有哪些限制？：(1)意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制。也就是说，当事人的选择只能在任意法的范围内进行，不得借另一国的法律而规避本应支配合同的国家法律中的强行性规定，不得违背有关国家的公共秩序。 (2)当事人的协议选择必须“善意”、“合法”。 (3)当事人协议选择的法律必须有合理的根据。许多国家不允许当事人选择与当事人之间的争议无任何关系的地方的法律为准据法。5、我国适用国际惯例的前提条件是什么？在处理涉外民事案件时。如果我国法律和我国缔结或参加的国际条约均未作规定，人民法院和涉外仲裁机构可以使用国际惯例来处理涉外民事案件。前提国际惯例实体法方面的问题6、当采用意思自治作为合同准据法的冲突规则时，当事人没有选择法律时的补救方法有哪些？我国是怎样规定的？适用法院的法 适用当事人居所法 由法院裁量。我国关于合同法律适用的首要原则是当事人自治原则。当事人没有选择的适用于合同有密切联系的国家的法律。7、简述侵权行为的法律适用问题的几种理论和实践。以行为地法为主，而以内国法律加以限制，如日本，泰国，德国，中国等；1966年葡萄牙民法典规定：1）侵权责任，无论产生于不法行为，风险，仰或为某种合法行为所引起，均适用造成损害的主要行为实施地国法，而因不作为引起的侵权责任，适用责任人本应为积极行为的行为地法；2）如结果发生地法认为行为人为侵权人，即使行为实施地法不认为侵权，应适用结果发生地法；3）如双方具有共同国籍或惯常居所地，只是临时在国外发生侵权行为，则可适用他们的共同本国法或共同惯常居所地法。一般以行为地法为主，但以最密切联系或以“利益导向”加以限制，1978年奥运会地利联邦国际私法法规第48条规定：1）非合同损害求偿权，依造成此种损害的行为发生地国家的法律；2）因不正当竞争而发生的损害与其他求偿权，依受此竞争影响的市场所在国的法律。1995年英国国际私法第11条规定：1）一般规则是准据法乃导致侵权或不法行为之事件发生地国家的法律。2）如此类事件的某些因素发性在不同国家，依一般规则准据法应为：A）对导致个人人身伤害或因人身伤害而造成死亡所提起的诉讼，乃该个遭受伤害地法；B）因对财产损害而提起的诉讼，乃财产遭受损害时所在地法；C）在其他任何案件中，均适用最密切联系地之法律。在侵权冲突法上开始引进当事人意思自治；原有法律关系中双方当事人之间的侵权行为的法律适用。8、我国法律对于侵权行为的法律适用问题的规定是什么？我国民法通则对有关涉外侵权行为的法律适用规定为，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或在同一国家有住所的，也可以适用当事人的本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理。最高人民法院在司法解释中指出，侵权行为地法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。9、关于侵权行为地确定的三个观点分别是什么？、加害行为发生地标准, 又称侵权行为发生地标准。这一观点认为, 应以行作四、案例分析题1、香港同进公司同汕头龙湖乐园合作经营桑拿按摩中心。合作经营合同规定，由乐园有限公司提供场地、水电设施、营业场所、办理企业登记注册（共计投资人民币200万元），由同进公司负责室内设备安装。合同同时规定，按摩中心由同进公司承包经营。承包期间，每月交给乐园有限公司承包款人民币6万元。合作合同未约定应适用的法律。同进公司于签订合同的当年7月在香港将工程承包给香港美善公司安装。后因所安装的热水锅炉与合同规定的品名不符及部分项目未安装，同进公司拒付工程安装款，并于同年11月开业。后因国家对按摩健身行业进行整改，行文禁止异性按摩，同进公司承包的按摩中心停业，而所得利润已全部汇往香港。 美善公司为追索工程安装费而向汕头市中级人民法院提起诉讼。请问： 1、谁应是本案的被告？2、本案在起诉过程中如达不成法律选择的协议，应适用何国法律作准据法？并加以说明。(1)我国民事诉讼法规定，对合同纠纷，合同履行地法院可行使管辖权。本合同履行地在汕头市，故该法院可以管辖。(2)美国同进公司应是本案的被告，(因同进公司是按摩中心的承包人，且设备安装在原合作经营合同中规定是由同进公司负责，而后同进公司再与美善公司签订安装合同)。(3)此案应适用中国法律。因合同当事人未选择合同所应适用的准据法，事后也未达成一致协议，故依中华人民共和国合同法及最高人民法院的司法解释，此案应适用设备安装工程地法律，即中国法律。2、1977年7月2日，美国人马司考特和他的朋友斯皮门在其住地燃放烟火，烟火本来指向空旷地方，但点燃后突然改变方向，击伤司考特的弟弟的右眼，所燃放的烟花是由中国进口的“空中旅行”。于是狄恩司考特的父母即委托律师于1979年在美国得克萨斯州向法院提起诉讼。他们将中华人民共和国当作生产烟火的制造商作为第一被告，以中国外交部长为中华人民共和国的代理人，并以进口烟火的美国远东进口公司和烟火经销商作为第二、第三被告，要求赔偿100万美元。请问：（1）本案以中华人民共和国为被告是否合法？（2）本案应适用何国法律？本案中中华人民共和国不应成为被告。中华人民共和国是一个主权国家，根据主权原则和平等者之间无管辖权原则，主权国家是平等的，享有豁免权。未经主权国家同意，美国法院不得以中华人民共和国为被告行使司法管辖权。本案中，中华人民共和国政府既不是产品制造商，也没有从事烟火出口贸易。因此，将中华人民共和国政府列为被告是不恰当的。本案应适用美国法律。侵权行为适用侵权行为地法，这是各国公认的冲突规则，本案的侵权行为发生在美国，所以适用美国法律。1、什么是领事婚姻？其效力如何？是指在驻在国不反对的前提下，一国授权其驻外领事或外交代表为本国侨民依本国法律规定的方式办理结婚手续，而成立的婚姻制度 有些国家明确承认领事婚姻，而有的国家家在领事婚姻上则要求实行对等原则，2、简述国际私法中对结婚形式要件的法律适用的几种不同实践。对结婚形式要件的法律适用，各国主要有以下不同实践：(1)适用婚姻举行地法。对结婚形式要件，长期以来也一直适用“场所支配行为”原则，即适用举行地法，迄今仍有许多国家采用这种做法，如英、美、法等国。(2)适用婚姻当事人本国法。世界上有些特别强调结婚的宗教方式重要性的国家采用此做法。 (3)选择适用属人法和婚姻举行地法。后一种做法，可避免因单纯只适用当事人属人法或单纯只适用婚姻举行地法而可能出现的“跛脚婚姻”，因而已成为当今的一种重要趋势。3、简析结婚实质要件的法律适用的几种主要学说与实践以及我国的相关规定。4、简述我国处理在我国境内中国公民与外国人结婚的主要法律制度。体现在民法通则第147条和国务院批准的关于中国公民同外国人办理结婚登记的几项规定等法律文件中，（1）在我国境内中国公民与外国人结婚，双方必须共同到政府指定的婚姻登记机关申请结婚登记，结婚的实质要件和形式要件适用中国婚姻法的规定。”依照中国的民法通则第一百四十七条的规定，对于中国公民和外国人结婚，应适用婚姻缔结地的法律，因而如果他们在国外结婚，应适用外国的法律5、关于扶养法律适用问题，我国是如何规定的？：我国民法通则第148条规定：“扶养适用与被抚养人有最密切联系的国家的法律。”在扶养准据法选择上，用“最密切联系原则”来取代传统的硬性的固定的空间连结点，使选择法律的灵活性大大加强。“扶养”一词应作广义解释，包括父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有关人之间的扶养。抚养人和被抚养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被抚养人有最密切的关系。四、案例分析题一个住所在法国的法国籍男子在19岁时与一个住所在英国年满25岁的英国籍女子结婚，他们是在英国按英国方式举行的结婚仪式。但是，该婚姻随后在一件由该男子提起的诉讼中被法国法院宣告无效，因为该婚姻与法国男子的住所地法法国法相抵触。按照法国民法典第148条之规定，年龄在21岁以下的结婚，须征得父母的同意。而且，法国法把父母同意识别为未成年人结婚的必要条件，应该依当事人各自的属人法。然而，英国法则把父母对未成年人婚姻的同意识别为婚姻形式问题，应该依婚姻举行地法调整。因此，1908年英国法院在受理此案时，对法国法院的判决未予承认，确认了诉讼当事人之间的婚姻。试分析该案涉及的主要的国际私法问题。A1 识别问题。2. 判决的承认与执行问题。3. 自然人行为能力的法律冲突问题。4. 结婚的实质要件的冲突。基本就是这几个，结合案情稍加论述即可1、在遗产继承的法律适用上，试比较同一制和区别制之优劣。优点在于简单易行，且不会发生死者位于不同国家的动产和不动产要分别受不同法律支配，而产生不同法律结果的矛盾情况。但最大缺陷却在于用被继承人的属人法去处理位于法院国以外的不动产，其判决往往得不到物之所在地国的承认和执行。而就区别制而言，判决虽易为不动产所在地国承认，但法律适用上的操作程序难免复杂和烦琐。在国际私法上，通过统一化运动来协调二者矛盾的意图，也就逐渐强烈起来。允许被继承人死前选择其遗产继承的准据法的方法也开始被采用，只是可被选择的法律目前还很有限2、简述遗嘱处分方式法律冲突公约的主要内容。：（1）该公约规定，凡遗嘱处分方式符合下列各国国内法的均应有效：A.立遗嘱人立遗嘱地法；B.立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法；C.立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法； D.立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法。 （2）评价其对遗嘱方式法律选择方法的发展产生的影响。3、对于立嘱能力的准据法的选择，有哪些主要的学说和实践？，主要有以下主张：1）一般认为应适用主嘱时立嘱人的属人法解决。在遇有动态冲突时，多主张确认立嘱能力，而不宜作出否定其立嘱能力的判决。2）也有的国家采取放宽的态度，对立嘱能力适用多种连结因素指引准据法。3）为了使对位于他国的不动产遗产的处分得到不动产所在地国的承认，关于遗产中不动产的立嘱能力一般均只适用不动产所在地法一个有效遗嘱的成立，必须符合一定的实质要件和形式要件。一个人是否具备通过遗嘱处分其遗产的能力，属于遗嘱有效成立的实质要件，但这只是指一个人能否成立一个有效的遗嘱(如立遗嘱人是否成年、是否为精神病患者等)，而不包括财产上的能力。后一个问题属于遗嘱的实质效力，应另受继承准据法支配。 关于立嘱能力，一般认为应适用当事人的属人法解决。其中，主张采用当事人本国法的国家有联邦德国、日本、南朝鲜、奥地利、埃及、土耳其等国，而前苏联、阿根廷等国则主张主要适用当事人的习惯居所地或住所地法。但是，不管怎样，关于不动产的立嘱能力常要求另适用不动产所在地法。此外也有的国家采放宽的态度，对立嘱能力适用多种连结因素指引准据法。例如，瑞士联邦国际私法法规第97条规定，根据立遗嘱人的住所地法律或习惯居所地法律，或其本国法律的规定，立遗嘱人有立嘱能力的，他即具有成立遗嘱的能力。 ” 。 在适用当事人的属人法时，如立嘱时与死亡时的属人法连结点发生了改变，究竟是适用前一连结点还是后一连结点指引的属人法，在立法实践和学说却是有分歧的：有主张应适用新连结点所指引的法律的，也有主张应适用立嘱时的连接点的。采前一种主张的认为，遗嘱是立遗嘱人死后才发生效力的，立嘱人在死前还不能创设一个权利，因此只应适用立嘱人死亡时的属人法。持后一种主张的则认为，一个有效的法律行为(立嘱)既经完成，就不能因以后属人法连结点的改变而成为无效的。但不管持何主张，都有可能使一个原本有效的遗嘱导致无效的后果。为此，有的国家就采用结果选择方法，规定适用一个能使遗嘱有效成立的属人法。4、死者遗产继承的准据法公约把意思自治原则有限制地纳入继承领域。简述公约都作了哪些限制。公约采用了有限制的意思自治原则。公约第5条、第6条都规定允许被继承人生前指定适用于其遗产继承的法律，即明确承认涉外继承领域的当事人意思自治原则。但是，这种意思自治是有严格限制的。这种限制主要为：从形式上必须是明示的，从范围上仅限于其死亡时国籍国法或惯常居所地法。四、案例分析题美籍华人朱昂及其妻余杏芳，生前在广州置有座落在南堤二马路六号之一的混凝土三层楼房一栋，另有座落在吉祥路20号二层楼房一栋。朱昂及余杏芳分别于1959年和1975年在美国去世，未留下遗嘱处理其财产（朱、余在美生活时，还在美国Stockton购有住宅一座，朱、余遗有女儿朱宣琼、朱宣强、朱宣娇和养子朱伯然，他们均为居住在美国的美籍华人。朱宣琼、朱宣娇已去世。朱宣琼有子女马慕贞、马慕洁、马慕本、马启湘四人，除马启湘为加拿大籍人外，其余均为美籍华人）。上述在广州吉祥路的房屋，已在50年代被征用，由马慕贞领得拆迁款1400元。在南堤二马路的楼房全部出租，50年代后由马慕贞代管收租修缮。在美国住宅，则由业主朱昂及其妻余杏芳、女儿朱宣强及其夫居住。1988年，朱宣强委托代理人起诉于广州中级人民法院，要求继承上述在广州南堤二马路的楼房。问：（1）广州市中级人民法院可否受理此案？（2）广州的房屋应适用何国法处理？（3）在美国的遗产应适用何国法律处理？（1）广州市中级人民法院可以受理此案。因为本案属于涉外法定继承案件，涉外继承案件属于专属管辖，由死者住所地或者主要遗产所在地法院管辖。由于诉讼标的物在我国广州，因而可由广州市中级人民法院审理。另外，本案遗产是不动产，不动产纠纷由不动产所在地法院管辖。（2）广州的房屋应适用我国法律。民法通则第149条，继承法第36条规定，“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”，因此，在广东的财产应适用我国继承法有关规定处理。三、简答题1、在国际私法关系中，国际民事管辖权的解决具有哪些重要意义？意义：首先，正确解决国际民事案件的管辖权，关系到维护国家主权，管辖权是国家主权债涉外民事司法程序中的必然延伸和表现；其次，正确解决国际民事案件的管辖权，既关系到本国公民、法人乃至国家的民事权益得到及时、有效的保护，也关系到国家国际民事交流的正常发展；第三，正确解决国际民事案件的管辖权是进行国际民事诉讼程序的前提；最后，正确解决国际民事案件的管辖权，不但有利于诉讼当事人双方进行诉讼活动和法院的审判活动，也有利于判决的域外承认和执行，推进民商事领域的国际司法合作与协助。2、在国家豁免问题上，目前主要有哪两种对立的理论和实践？它们各自的根据是什么？1绝对豁免说绝对豁免说是在19世纪正式形成的。该理论认为，一个国家，不论其行为的性质如何，在他国享有绝对的豁免，除非该国放弃其豁免权；享有国家豁免的主体除了国家本身外，还包括国有公司或企业；国家在直接被诉和间接诉讼中均享有豁免。国家在未自愿接受管辖的情况下，应通过外交途径解决有关国家的民商事争议。目前，多数国家仍坚持绝对豁免说。应该说，该学说是发展中国家在国际民商事交往中，用来保护自己、维护国家主权、反对强权的有力武器，但把国家本身同国有企业的豁免问题混为一谈是不恰当的。此外，强调用外交途径解决涉及国家的民商事争议的主张不利于涉外民商事纠纷的及时解决。2限制豁免说限制豁免说也称为职能豁免说，是在19世纪末以后产生的。按照这种理论，国家的活动应划分为主权行为和非主权行为，或公法行为和私法行为。一国的主权行为在他国享有豁免，而其非主权行为在他国则不享有豁免，具体地说，它仍然承认国家豁免是国际法上的一般原则，但也将国家不享有豁免的情况作了区分。3、简述国际民事诉讼程序法的基本原则。是指制定和实施国际民事诉讼法规范，处理国际民商事法律争议时所必须遵循的基本准则，是在民事诉讼的整个过程中，或者在重要的诉讼阶段，起指导作用的准则国家主权原则 国民待遇原则 平等互惠原则 尊重国际条约和国际惯例的原则4、目前在调整外国人民事诉讼地位方面实行的国民待遇原则的主要特点是什么？虽仍以互惠为基础，但并不一定以条约和法律上的规定为条件，即被认为是一种不言而喻的制度。因此，为了防止内国公民在外国受到歧视待遇，多同时采取对等原则；根据国民待遇原则，在内国的外国人享有根内国人同等的权利，而不是同样的权利；国民待遇的范围，有时在条约中作出规定和限制，除公认应赋予外国人在必需的民事权利方面以国民待遇外，还常通过双边条约或多边条约，把国民待遇原则适用于船舶遇难施救、专利申请、商标注册、版权以及民事诉讼方面。5、简述我国民事诉讼法规定的几种域外送达方法。中国民事诉讼法规定，人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列七种方式：（1）依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约