公司法、物权法知识点PPT课件

.,1,公司法&物权法重要知识点,风险合规部2010年9月12日,.,2,新公司法,一、新公司法理念及对银行信贷业务的影响1、放松准入管制贷款企业更加多样有限责任公司（一人公司）、股份有限公司、合伙企业、有限合伙2、鼓励投资兴业贷款业务持续增长2006年1月309858.29亿元vs.2010年7月753807.03亿元3、强调公司自治信贷风险更难预期搜索“公司章程”：旧公司法54次vs.新公司法80次,.,3,二、公司的法定注册资本,（一）公司的法定注册资本1、有限责任公司：3万2、一人有限责任公司：10万（一次足额缴纳）3、股份有限公司：500万（可分期）（二）对银行业务的影响与风控对策影响：新公司法的出台使得公司设立门槛降低，中小型公司的数量必然增加，融资需求也随之增多，而风险亦难免转嫁于银行，因此银行贷前审查难度更大，要求更高。风控理念：风险控制不能只是从公司注册资本判断，更应着眼于企业的治理结构、经营能力、盈利能力和清偿能力等方面的审查。,.,4,（一）公司转投资与风险防范第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。1、转投资的正面意义：（1）分散经营风险；（2）调整资本结构；（3）节约交易成本；（4）提高资金利用效率。,三、公司的投资与担保,.,5,2、公司转投资对银行的不利影响公司转投资容易形成关联企业，方便资产利益输送，使得公司资本空洞化，最终导致银行债权虚空。3、银行针对公司转投资的风险防范（1）要求接受贷款公司做出限制对外投资的承诺，并在公司章程中明确记载。（2）做好尽职调查，严格执行银监会关于关联企业集团贷款风控制度。（3）要求债务人完善对外投资的决策制度。,.,6,（二）公司的担保与风险防范,第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。,.,7,1、要点解读（1）公司章程可以对转投资和担保作出规定；（2）公司担保决议机构：董事会、股东（大）会；（3）公司法对具有关联关系的企业提供担保进行了限制；（4）公司法对上市公司对外担保有限制性规定。2、银行对贷款担保单位应审查的事项：（1）公司章程：对担保事项和数额是否有规定；（2）董事会、股东会决议：是否超出章程范围；（3）担保方是否与被担保方存在关联关系，是否违反限制性规定；（4）担保公司是否为上市公司，若是，是否违反限制性规定。,.,8,3、案例甲公司拥有乙公司（有限责任公司）60的股份。甲公司打算向丙银行贷款2000万元人民币。丙银行同意贷款，但要求甲公司提供保证人。若甲公司要求乙公司为自己向银行借款提供担保，则必须符合什么条件？1、由乙公司的股东会做出是否担保的决议；2、甲公司不得参与担保决议的表决；3、表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。,.,9,四、公司人格否认制度（揭开公司面纱）,第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,.,10,（一）公司人格否认制度的含义与意义1、内涵：公司人格否认是指当控制股东滥用公司的法人资格，滥用股东有限责任规定，坑害债权人，包括金融机构债权人的，债权人有权力请求法院在该特定案件当中否定公司的法人资格。责令躲在公司面纱背后的股东站出来，对债权人承担连带清偿责任。2、基本含义：突破公司的有限责任属性，直接追究股东责任。3、对银行的意义：银行不良贷款清收的利器（二）公司人格否认在实践中的运用1、现状：公司法规定得很原则，缺乏可操作性2、银行的对策必须强化证据意识问题是：如何证明公司人格混同？,.,11,3、实践中法院适用公司人格否认的三个条件（上海）：（1）股东实施了滥用公司法人独立地位和有限责任的行为；（2）逃避债务；（3）严重损害公司债权人利益。4、公司人格混同的四个表现：（1）财产混同情形：存在股东与公司资金混同、财务管理不作清晰区分等财产混同情形的；（2）业务混同情形：存在股东与公司业务范围重合或大部分交叉等业务混同情形的；（3）人事混同情形：存在股东与公司法定代表人、董事、监事或高管人员相互兼任，员工大量重合等人事混同情形的；（4）场所混同情形：存在股东与公司使用同一营业场所情形。,.,12,5、案例（最高人民法院发布）2002年，东风钢铁股份有限公司（简称东风公司）决定引进一套进口铸钢设备，但缺乏资金。于是以其子公司东正钢铁有限公司（简称东正公司）的名义向银行贷款600万，保证5年还贷。设备引进后，其生产的产品满足了市场的需求，十分畅销，所获利润均由东风公司收取。2004年，由于钢铁市场滑坡，波及该公司产品的销售，以致其利润锐减，无法偿还银行贷款。银行几经追讨未果，遂向法院起诉。经法院查实，东正公司已资不抵债，无力清偿贷款。银行提出，由东风公司清偿债务。东风公司认为其与东正公司之间是母子公司的关系，东正公司应以其自身的资产清偿债务。a.银行如何实现债权？b.为什么？评析：a.银行应当搜集相应的证据，以公司人格否认的理由要求东风公司承担无限责任；b.东风公司为逃避债务，以实际控制人的身份滥用东正公司的独立人格及有限责任，严重损害银行债权人的利益。,.,13,五、一人有限责任公司,第五十八条本法所称的一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。（一）一人公司的要点解读1、法定最低注册资本10万元，需一次性缴清；2、一个自然人只能设立一个一人公司，一个法人可以设立多个一人公司，一人公司不能再设立一人公司；3、一人公司做出重大决定应当形成书面材料；4、每年需制作财务会计报告，并经会计师事务所审计；5、股东与公司资产应当互相独立。（否则适用人格否认）（二）银行在一人公司业务上的风险防范1、审查股东与公司的资产是否互相独立；2、审查公司书面决定；3、审查每年一人公司的会计、审计报告。,.,14,物权法,一、不动产物权的变动及注意事项第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第十六条不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。第十七条不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。,.,15,（一）要点提示1、不动产的变动（包括担保）只有登记才能发生法律效力；2、不动产物权的两大法律凭证：产权证和不动产登记簿；3、产权证与不动产登记簿不一致时，应当以不动产登记簿为准。（二）银行信贷业务的审查重点1、不动产变动应予以登记，如果没有登记，则不动产的担保无效，债务人、担保人、债权人根据相应过错承担责任。2、应当十分重视对不动产登记簿的审查。,.,16,二、最高额抵押权,第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百零四条最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。第二百零五条最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。,.,17,（一）要点提示1、最高额抵押的含义与意义最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权限额内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。最高额抵押因其灵活性和稳定性，已经成为最受银行亲睐的担保物权类型。2、允许转入担保即允许已存在的债权转入最高额抵押权担保范围意义在于：有助于债权人和债务人灵活运用最高额抵押机制实现相关利益的优化配置和平衡。,.,18,3、当事人意识自治的作用（1）当事人双方协商一致（2）变更的范围：A.最高债权额；B.债权范围；C.债权期间；（3）约定变更的限制：不得对其他抵押权人产生不利影响。,.,19,案例:甲企