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文档简介
上市前业务重组的最新解释,演讲者:陈坚律师2008.08,内容,上市前业务重组的目的上市前业务重组要点,业务重组相关规定1,首次公开发行股票并上市管理办法中国证券监督管理委员会令第32号-办法2,首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号 (中国证券监督会2007年11月25日证监督法律字2007 15号)- 意见1,首次公开发行股票并上市管理办法第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见证券期货法律适用意见第3号 (中国证券监督会2008年5月19日中国证券监督管理委员会公告2008 22日简称为意见3,关于同一控制人在首发报告期内对相同或类似业务进行重组的审核指引(征求意见稿)- 指引,上市前业务重组是指对上市前企业的业务进行重新分类,决定将哪些业务纳入股份公司的过程。 分类:同一管理下的业务重组:在同一公司的管理者下重组同一或相关业务在不同管理下的业务重组:在不同公司的管理者下重组同一或相关业务的重组方式;(1)发行者收购被重组者的所有权;(2)收购发行者重组一方的经营资产;(3) 公司的控制权者通过重组方的所有权或经营性资产增加发行者(4)吸收发行者合并的被重组者。 (5)资产剥离,符合首次公开发行股票并上市管理办法等法规规定,提高发行企业总体运营效率,规范企业运营,优化公司治理,优化上市前业务重组目的,强调上市前业务重组要点,强调主要营业“四独立一全”业务、机构、 财务、人员独立和资产完整的主要营业业务没有发生重大变化的实际管理者不会发生变化,避免同行竞争,强调主要营业业务, 主营业务选择:上市公司主营业务与企业经营业务之间有着密切关系,公司主力业务的未来发展目标必须考虑公司自身能力,目标过低,不利于吸引投资者,过高会给公司未来发展带来压力,主营业务集中在一个行业,关系的强调主要营业业务,资产剥离: (1)被剥离的资产或子公司不及行业其他竞争对手,或者不能与剥离者组合。 (2)被剥离部分的表现很好,但业内状况可能缺乏长期的竞争优势。 (3)被剥离的部分与主业没有多大关系。 (4)公司可能涉及范围广泛,监测部下公司困难,必须剥夺相当多的业务。 (五)其他剥离后公司上市提高附加价值的因素。 公司剥离的形式:出售、拆股(子公司上市、母公司持控股)、管理层并购(MBO )及其衍生形式。 实际上支配者发生变化,办法实际上支配者包括控股股东、实际上支配者。 控股股东:直接拥有公司股东总额的50%以上的股东或持有股份的比例不到50%,但拥有的股份所拥有的表决权对于对股东大会决议有重大影响的股东来说已经足够了。 实际控制者:无直接持有公司股份或直接持有股份未达到控股股东要求的百分比,但可通过投资关系、协议或其他安排实际控制公司行为的自然人或法人。 实际控制者变更,实际控制者认定: 意见1将以下主体视为控股股东,实际控制者: (1)控股股东,实际控制者直接或间接控制的法人,非法者组织(2)控股股东,实际控制自然人时,其配偶,未成年子女(3)本认定的其他主体。 案例,一家航运软件公司,丈夫持股35%,在公司担任社长兼社长的妻子持股40%,不担任公司管理职位。 认定时夫妻双方应认定为同一控制人。实际控制人认定:若多人共享公司控制权,(1)每人必须有直接控制公司股份和间接控制公司股份的表决权;(2)发行人公司管理结构健全,运行良好, 许多人共享公司控制权的情况不影响发行人的规范运作(3)许多人共享公司控制权的情况一般应通过公司章程、协议或其他安排明确,相关章程、协议和安排合法有效,权利义务明确,责任明确这种情况在最近3年内,并且在首次预期期间内稳定有效存在,公司控制权共有的许多人没有发生重大变更(4)发行审查部门根据发行人的具体情况考虑发行人应满足的其他条件。 实际控制人的变更,实际控制人的变更,公司的控制权不变更的条件: (1)发行者的股份和控制结构,管理层和主要经营业务在最初3年内没有发生大的变化;(2)发行者的股份和控制结构不影响公司管理的有效性;(3)发行者的股份和控制结构不影响公司管理的有效性注:有关股东有利于股票锁等公司的所有权和结构稳定对策时,发行审查部门可以将其状况作为判断公司控制权没有变化的重要因素。 实际控制者没有改变,多数人共同管理:如果发行者在最近3年内拥有,实际控制公司股票表决权的比例最高的人发生变化,变化前后的股东不属于同一实际控制者,则视为公司的控制权发生了变化。 发行者最近3年持有,实际支配公司股票表决权的比例最高的人有重大的不确定性的话,认为公司的控制权变更了。 实际控制人的变更,国有控股企业的特殊规定:直接无偿转让国有控股企业的国有股份,或者重组国有控股企业等,发行者的控股主发生变更时,可以认为公司的控制权没有变更: (1) 国有股无偿转让和重组等属于国有资产监督管理的整体调整(包括国务院直属国有企业和地方国有企业之间的国有股无偿转让和重组等),由国务院国有资产监督管理机构或省级人民政府按照相关程序决定通过,发行人可以提供相关决定和批准文件(二) 如果发行人没有与原控股股东竞争或大量相关交易,不故意回避首发办法规定的其他发行条件,实际控制人的变更,国有股东的特殊规定: (3)国有股东的无偿转移或重组等对发行人的经营管理层、主要营业和独立性没有较大的不良影响。 不属于前两种规定情况的国有股票被免费调换或重组等,发行者的控股股东发生变更的情况下,被认为公司的控制权发生了变更。 (1)被重组者从报告期间开始就由与发行者同一公司的控制者控制,被重组者在报告期间内新设立时,必须从设立日起由与发行者同一公司的控制者控制(期间所有权的变更除外! (2)重组进入发行者的业务与发行者重组前的业务相关(同一行业或同一产业链的上下游)。 (排除了不相关的行业收购! (1)在同一管理下业务重组: (1)重组方达到或超过上一会计年度末资产总额或上一会计年度营业收入或利润总额的100%时,发行方重组后执行会计年度申请发行。(二)重组方重组的上一财政年度末资产总额或上一财政年度营业收入或利润总额达到重组前发行人相应项目的50%或不超过100%的,推荐机构和发行人律师应依照相关法律法规首次公开发行主体的要求,将重组方纳入职务调查范围,并提出相关意见发行申请文件,还必须提交会计师重组对象的相关文件和财务会计资料的其他文件。 (三)重组方重组的上一财政年度末资产总额或上一财政年度营业收入或利润总额达到重组前发行人相应项目的20%以上的,申报财务报表应至少包括重组完成后的最新资产负债表。 注: 1、如果重组方在重组前会计年度和重组前发布方之间存在相关事务处理,则资产总额、营业收入或利润总额将按减去这些事务处理的口径进行计算。 2、发行人在提交第一份申请文件之前的会计年度或期间内多次发生重组行为的,重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响应累计计算。 主营业务的重大变化、主营业务的重大变化、不同管理下的业务重组:如果重组方在上一财政年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发行方相应项目的30%,则经营财政年度后可申请发行的50%以上的人可以在3年后申请发行(购买) 注:报告期间若多次发生重组行为,对资产总额或营业收入或利润总额的影响应累计计算。 个案是,某公司自身从事纺织业务,2004年收购医疗企业,2005年和2006年医疗企业利润占公司利润的比例超过一半,近3年主营业务发生了很大变化。 单独计算纺织行业,未达到上市标准,公司没有明确的发展目标。 被证监会否决。 案例-晋城蓝炎,推荐人:中国国际金融有限公司(中金公司)晋城蓝炎是晋煤集团控股公司,2008年向证监会提交IPO申请,拟发行4亿股a股,募集资金约95亿元,其中88亿元主要用于收购集团下属的优质煤矿寺河矿。 晋城蓝炎发售后立即收购重组大股东资产,向大股东支付几乎全额的募捐资金购买资产,因此怀疑出现大股东。 4月14日,证监会发行审查委员会召开第五十五届业务会议,驳回晋城蓝炎的IPO申请。 个案-九阳股份(002242 ),2007年6月18日,九阳股份以46,734,487.06元的价格承受杭州九阳股份的74%。 固定资产大幅增加,金额由2005年底的3,838,462.72元增加到2007年底的115,798,312.64元,比重由2005年底的1.73%增加到10.10%。 杭州九阳享有“二免三减半”优惠政策,税收优惠使我公司2007年、2006年
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