企业法律顾问

研究工作简报：借鉴欧美经验推进中国企业法律顾问制度建设作者： wji公布日期： 2009-01-16企业法律顾问，广义上是指受企业聘用、提供法律服务的专业法律人员，其中主要包括外勤社会律师和企业内部专业法律人员，狭义上是指通过全国统一资格考试，取得企业法律顾问执业资格证书注册，企业聘用，从事企业法律事务的专家。 本文所说的企业法律顾问是狭义的企业法律顾问，法律顾问制度是指企业内部法律顾问机构的建设体制。一、我国企业法律顾问制度的起源与发展企业法律顾问制度是市场经济的内在客观需要，是发达市场经济国家企业普遍采用的重要管理制度。 世界上最早的企业法律顾问出现在1882年美国新泽西州的美孚石油公司，距今已经有100多年了。 我国企业法律顾问制度随着国有企业和国有资产管理体制改革的深入步伐逐渐建立和完善，是建立国有企业法律风险防范机制的重要内容。 1997年，人事部、旧国家经贸委员会、司法部共同发布关于印发企业法律顾问执业资格制度暂行规定及企业法律顾问执业资格考试实施办法的通知，在中国开始实施企业法律顾问执行资格制度的2002年，原国家经贸委员会、中组部、中央企业工业委员会、中央金融工业委员会、人事部、司法部、国务院法制办公室共同发布关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见， 2004年我国部分国有企业开始试行总法律顾问制度，国资委发布了关于在国有重点企业加快推进企业总法律顾问制度建设的通知和国有企业法律顾问管理办法，2005年国务院制定的国务院关于2005年深化经济体制改革的意见 (国发20059号) 更明确地提出“积极推进企业法律顾问制度建设”，作为今后深化经济体制改革的重要内容，中国企业法律顾问制度建设开始了新的发展阶段。二、企业法律顾问制度的基本框架(一)美国企业法律顾问的典型模式；与其他西方发达国家相比，美国的企业法律顾问制度不仅历史悠久，而且更加完善和合理。 目前美国企业法律顾问人数已经达到约20万人，无论企业性质、规模、行业，是否有自己的法律顾问成立法律部门都是衡量企业成熟的重要指标。 从美国大公司的整体情况来看，法律顾问和法律相关人员的配置约占员工总数的7以上。实行总法律顾问制度是美国企业法律顾问制度走向完善的重要特征。 美国各大公司普遍设立法律顾问职务，管理公司整体法律事务。 总法律顾问一般为公司高级副总裁，直接向总经理负责。 总法律顾问多为董事会成员，他们可以跨经理直接向会长报告工作，在企业决策和管理中发挥独特而重要的作用。美国企业法律部门内部结构的基本模式是，由总法律顾问全面负责公司法律事务，由总经理负责的法律部根据业务领域分为几个部门，海外业务多的公司可以按地域设立地域法律机构，作为总部法律部派遣机构的各子公司可以根据需要设立自己的法律部，接受总部法律部的指导(二)欧洲国家企业法律顾问的典型模式；欧洲许多大公司和集团为了适应经济全球化和市场一体化的实际需要，重视企业法律顾问制度的完善和发展。 欧洲大型企业有专门的法律事务所，其组织模式分为集中型、分散型、混合型三种。 集中模式是指总法律顾问全面负责企业法律事务，法律部门向企业整体提供集中法律服务的分散模式是指企业根据自己的业务设置，在各业务领域设置独立的法律顾问，各法律顾问分别对负责业务的副总裁负责的混合模式。 企业设总法律顾问，各业务部门设专职法律顾问，专业法律顾问一般只负责本部门业务的合规审查，重大法律问题提交总法律顾问解决。 目前，欧洲大型企业的法律事务组织模式接近企业总法律顾问主导的混合模式。(三)我国企业法律顾问制度的发展模式我国企业法律顾问制度起步较晚，是随着国有企业改革的深化而逐步确立和发展的。 由于长期形成的计划经济体制，我国法律顾问制度的发展轨迹也很有特色。 例如，最初在财务、审计、纪律检查、审计部门设立法律事务部门的企业，实际上将企业内的法律事务的工作误解为监督、审计的性质，对企业内的法律工作产生误解的现象越来越少。 随着国家经济体制改革的深入发展，依法推进中国国有资产管理体制改革和国有企业改革，建立国有资产经营风险防范体系，促进企业依法决策和依法经营管理，国家不断加快企业法律顾问制度建设，越来越多的企业深刻认识到依法经营的重要性，企业法律顾问目前，中国企业的法律顾问模式基本上有两种。 一些企业将法律顾问的工作机构设在总经理室、总经理室、行政部或企业管理室等管理部门，这适用于一些企业内部法律事务工作少、机构规模小的企业，越来越多的企业分别设立法律事务机构，设立专业的公司法律部，配备专业的法律顾问人员，这种模式适用于企业内部法律顾问机构未来的在我国，企业法律顾问分为企业一级法律顾问、企业二级法律顾问和企业三级法律顾问，必要时配备企业法律顾问助理(法律秘书)，协助法律顾问处理时间安排、文件起草、文件访问、电话记录、会议和出差安排、日常委托事务等。三、企业法律顾问的角色定位世界各国的法律制度不同，企业的法律意识、经营理念不同，不同国家法律顾问的职责定位也不同。 例如，美国企业法律顾问的责任范围很广，国家法律相关企业的内容是企业法律顾问的责任范围。 主要包括企业经营决策、合同管理、公司设立和运营中的法律事务管理、企业知识产权保护、诉讼等多种法律手段维护企业的合法权益、聘请社会律师管理等。 企业法律顾问是公司的高级职员，在公司中有很高的地位，他们在参加具体项目时代表公司总部，其意见可以直接达到决策层。在欧洲，企业法律顾问的主要责任是管理企业经营活动中的各种法律事务，如处理企业合并、个别、投资、租赁、资产转让、破产等的经济技术合同，其中包括参与企业重大经营决策，并对法律相关问题提出意见； 办理参与谈判和合同的企业工商登记，代理依法保护企业知识产权的企业外勤律师工作的法定代表人进行诉讼和诉讼活动等。在我国，企业法律顾问最初只限于“消防队”的工作，救济企业出现的法律纠纷，最常见的是代表企业出庭诉讼、仲裁等。 目前，随着社会法制建设的不断完善和市场经济环境下企业经营活动的多方面要求，企业法律顾问的工作内容不断调整和丰富，法律顾问开始介入企业经营各方面，越来越成为企业经营不可或缺的参与力，在以下几个方面强调：第一， 企业内部法律顾问过去主要负责合同法律事务，扩大到司法、证券法、劳动法等各个方面，介入企业经营管理的全过程，企业法律事务部门从原企业财务部门或综合部门内的机构向独立部门发展，更多的总法律顾问被纳入企业高级管理人员的序列， 传统的“三总师”级管理，直接向总经理和董事会报告工作，第三，企业法律事务专业化程度越来越强化，法律顾问素质不断提高，人数明显增加。四、我国新时期以总法律顾问制度为核心的企业法律顾问制度建设(一)我国总法律顾问制度建设的新特点和紧迫性随着我国社会主义市场经济体制的不断完善和企业改革的不断深化，企业面临更加规范、严格的市场法律环境，企业法制建设和法律顾问制度建设越来越重要和迫切。 特别是我国加入WTO后，国内企业已经置于与海外企业平等竞争的法律环境中，相关法律事务大幅增加，运用法律手段有效防范和解决经营风险，已经成为我国企业提高市场竞争力的重要课题。 但在我国现有的许多企业中，法律顾问在等级上多属于中间层管理者，参与公司重大经营决策的能力还不强，缺乏必要的制度保障，无法更好地发挥法律顾问的本来作用。 因此，借鉴国外成功企业的经验，培养大企业和企业集团理解法律、理解经济、理解管理并掌握和运用WTO规则的高级管理人员，尝试企业总法律顾问制度，是当前中国企业应对入世挑战、全面提高国际竞争力的重要措施。(二)总法律顾问的责任定位和素质要求；企业总法律顾问是指具有企业法律顾问资格，由企业聘请，全面负责企业法律事务工作的高级管理人员。 企业总法律顾问属于企业高级管理人员，直接负责企业法定代表人或总经理。推行企业总顾问制是当前企业改革和发展的需要。 目前，许多大型企业开始实施“企业领导-总法律顾问-专业法律顾问机构-分公司法律顾问-法律事务联络员”模式的企业法律事务体系，全面介入企业经营决策，着眼于事前防范和事件中的控制经营风险，防止企业决策者独断专行， 切实维护出资人和出资企业的合法权益，最大限度控制和减少决策风险，真正意义上的企业“三总师”和总法律顾问参与企业重大决策，严格按照公司法的要求进一步规范企业法人治理结构，包括公司董事会、董事会、监事会、 总顾问制、经营层和职务会规范高效，逐步建立平衡运作机制，进一步完善企业决策机制，建立企业投资融资、重大担保、重大项目投资风险管理和控制体系。按照企业法律顾问管理办法规定，企业总法律顾问作为企业全面负责法律事务的高级管理人员，应当履行以下职责1、全面负责企业法律事务工作，统一协调处理企业决策、经营和管理法律事务2、参与企业重大经营决策，保证决策的正当性，对相关法律风险提出防范意见3、参与企业重要规章制度的制定和实施，健全企业法律事务机制4、负责企业法制宣传教育和培训，组织企业法律顾问业务培训制度五、对企业及部下违反法律、法规的行为提出纠正意见，监督或合作纠正有关部门6 .指导下属法律事务工作，对下属法律事务负责人的自由提出建议7 .其他企业总法律顾问应履行的职责。我国企业总法律顾问的素质要求是理解法律、理解经济、理解外语的“三个一组”人才。了解法律：首先要了解中国的法律、民法、商法、财政、税收方面的法律等关于企业生产经营活动的法律，不仅要了解本国的法律，也要了解国际法，还要了解WTO规则，还要了解外国的国内法。了解经济：首先要了解中国的国内经济，不仅要了解行业经济，还要了解微观经济，同时要了解国际经济，了解外国的国内经济，了解国际经济的发展趋势。懂外语：在国际贸易和国际投资活动中，总法律顾问要求无论参加外交谈判还是审查合同，都能熟练使用外语。(三)我国企业总法律顾问制度的发展展望企业总法律顾问作为企业的经营干部，水平高，业务专业，参与企业核心业务和经营发展战略，在提高企业竞争力中发挥更为重要的作用。 企业法律工作机构在总法律顾问的指导下，积极转变法律服务方式，由“被动咨询”转变为“自主参与”，由“事后补救”转变为“预防”，在经营中提供法律保障，从而在决策中扩展为依法规范，保持企业重大经营活动的全过程参与，更有效地降低企业经营风险同时，法律顾问机构应对本企业的需求，及时追踪国内外法律环境的变化，积极拓展服务领域，从传统合同管理、工商登记扩大到重组改革、并购合并，积极适应入世需求，研究学习世贸组织规则，掌握反倾销、反补贴和保障措施的法律规定企业法律顾问制度的生命力不仅基于企业不断发展对法律服务的需求，而且入世后的新形势来源于企业对发展的客观需求，是越来越激