06合同法总则.ppt

第6章合同法总则,本章内容包括合同法总则，合同的订立、效力、履行、合同的变更、转让和终止、违约责任等是合同法总则主要内容。通过学习，让学生在掌握合同法基本法律规定，具备各同实务能力，包括具备订立合同的基本常识、具有分析和解决典型合同案例的专业知识。,【教学目的】,经济合同的概念、经济合同的形式、经济合同代理的规定、合同的效力、违约金与赔偿损失的关系、合同违约救济、涉外经济合同的法律适用、单方解除合同的法定事由。,【教学重点】,（1）实际履行原则、合同主要条款不明的履行方式。在合同主要条款约定不明时，根据公平合理原则推导；（2）无效合同及其法律后果；（3）合同履行规则、抗辩及担保。,【教学难点】,本章主要内容：六节,6.1合同法律制度概述6.2合同的订立和生效6.3合同的履行6.4合同的变更、转让5.5合同的终止6.6违约责任6.7（合同的担保见担保法）,6.1合同法律制度概述,一、合同与合同法的定义（一）合同的定义及特征（二）合同的分类（三）合同法的概念二、合同法的基本原则,（一）定义、特征,广义：当事人之间设立的具有权利义务内容的协议，包括债权合同、物权合同、身份合同和国家法上的国家合同、行政法上的行政合同和劳动法上的劳动合同等。中义：当时之间设立变更终止民事关系的协议，包括债权合同、物权合同和身份合同。狭义：平等主体之间的自然人、法人和其他组织之间设立、变更和终止债权债务关系的协议，仅指民法上的债权合同。经济法中的合同：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。同时规定：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。特征：合同是平等主体之间的民事法律行为；是当事人意思表示一致的法律行为；是当事人平等协商的法律行为（合同有效要件）。,（二）合同的法律分类,（1）买卖合同；（2）供用电（水、气、热力）合同；（3）赠与合同；（4）借款合同；（5）租赁合同；（6）融资租赁合同；（7）承揽合同；,（8）建设工程合同；（9）运输合同；（10）技术合同；（11）保管合同；（12）仓储合同；（13）委托合同；（14）行纪合同；（15）居间合同。,2020/6/4,6,1、法定分类,2、学理分类（1）双务合同与单务合同：合同当事人是否互负给付义务双务合同是指当事人双方互负给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是另一方的义务，如买卖、互易、租赁、承揽、加工、居间、行纪等均是。单务合同，是指仅有一方负担给付义务，而另一方只享有权利的合同。单务合同具有两种情况：一种是只有单方承担合同义务的情况，如在借用合同中，只存在借用人按照约定使用并按期反还借用物的义务；另一种情况是，一方承担合同的主要义务，另一方不承担主要义务，只承担附属义务双方的义务没有对待关系两类合同区别的法律意义包括：A、是否适用同时履行抗辩权不同。B、在风险的负担上不同。C、因一方过错所致合同不能履行的后果不同。,2020/6/4,7,（2）有偿合同与无偿合同：当事人取得利益是否需要支付相应的代价有偿合同指一方通过履行合同规定的义务而使对方取得某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。如买卖、保险。租赁、加工、仓储等。无偿合同，指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何代价的合同，如赠与、借用等。有偿与无偿区分的意义：（1）对义务的要求程度不同，并进一步导致法律责任轻重的不同。（2）对主体的要求不同。（3）有无返还义务不同，并进一步形成对善意取得制度的不同影响。（4）有无撤销权不同。有偿合同大多数是双务合同，无偿合同原则上是单务合同，但也有例外。,2020/6/4,8,（3）诺成合同与实践合同：成立和生效是否需要交付标的物诺成合同，即“一诺即成”的合同，当事人双方意思表示一致合同即成立并生效合同。除经当事人意思表示一致外，还须以交付合同的标的物为合同成立要件的，为实践合同。现行合同法中绝大多数合同为诺成合同，实践性合同主要为民间借贷、借用、定金、小件寄存等合同。（4）要式合同与不要式合同：是否应以一定形式为要件区分的意义在于对合同的成立和生效产生意义。要式合同指法律规定当事人的约定应当必须采取一定形式的合同。不要式合同则是法律对形式未作要求而听当事人任意选择的合同。,2020/6/4,9,（5）主合同与从合同：相互间的主从关系主从关系表现为：发生上的依附性；效力上的从属性；转让上的从属性；消灭上的从属性。这些也是它的区分意义。主合同，不须要其他合同的存在即可独立存在的合同。从合同，以其他合同的存在而为存在前提的合同。如保证合同对于主债务的合同而言即为从债务。1、主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同()A主合同无效，从合同有效，但可以有例外B主合同无效，从合同必然无效C主合同的当事人与从合同的当事人可以重合D主合同的当事人与从合同的当事人不能重合2、下面的属于从合同（）A、借款合同B、借用合同C、买卖合同D、抵押合同,2020/6/4,10,（6）本约（本合同）和预约（预备合同）：表达订约的希望还是成立实体的权利义务“预约”是指当事人之间约定将来订立合同的合同。将来应当订立的合同，称为“本约”。如将来买卖飞机票为本约，而预先约定将来购买飞机票，则为预约。在我国，尚没有关于预约合同的明文规定。区分意义：明确两种合同具有不同的订约目的和法律效力。（7）束己合同与涉他合同：是否涉及当事人以外的第三人利益仅仅约束合同当事人本人的，为束己合同；涉他合同指权利的享有和义务的承担，涉及到定约人以外的第三人的合同。合同以束己合同为原则，以涉他合同为例外。如保险合同中，投保人通过投保设定他人为受益人，即为涉他合同。,2020/6/4,11,（8）有名合同和无名合同：法律是否为某种合同确定了一个合同名称有名合同又称为典型合同，指法律为其确定了特定的名称和规则的合同。无名合同又称非典型合同，指法律没有确定一定的名称和相应的具体规则的合同区分的意义适用法律的不同，有名合同直接适用合同法的规定，无名合同适用合同法总则的规定并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定。,2020/6/4,12,（三）合同法的概念,合同法是调整平等主体之间的财产流转关系的法律。它主要规范合同的订立、效力、履行、变更与解除、违约责任等问题。在性质上属于我国民法的组成部分，并非为一个独立的法律部门。1981-1987：1981年中华人民共和国经济合同法；1985年中华人民共和国涉外经济合同法；1987年中华人民共和国技术合同法。1987年1993年:1993年关于修改中华人民共和国经济合同法的决定。1994年1999年：1999年3月15日，九届人大二次会议通过中华人民共和国合同法共23章，428条。,二、合同法的基本原则平等、自愿、公平、诚信、合法1、平等原则：合同法第3条A、合同当事人法律地位平等。B、机会平等。C、适用合同规则上的平等。,2020/6/4,14,2、自愿原则：合同法第4条的规定A、合同订立方面，合同法极大地减少了甚至消除了有关合同法规和规章对当事人的订约自由所施加的限制，允许当事人自由选择订约伙伴。B、合同成立的效力认定方面，充分尊重了当事人享有的订约自由，尽量减少了政府不必要性的行政干预。合同法并未规定行政机关享有确认合同效力的权力，对行政机关监督检查合同的权力也作出了严格限制，以防止政府机关随意干涉合同当事人的合同自愿。C、合同内容确立方面，充分尊重当事人的意志自由。D、合同的方式方面，合同法规定，除法律法规另有规定外，当事人订立合同可以采取书面形式、囗头形式和其他方式。即使法律、行政法规规定当事人必须采取书面形式的合同，当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的也认为合同成立。E、当事人解除合同方面，允许当事人在订约时约定合同解除权，在合同生效后，如果出现了解除条件，允许享有解除权的一方通过行使约定解除权而解除合同。F、违约责任方面，合同法充分尊重非违约方在对方违约后所享有的选择补救方式的自由。,2020/6/4,15,3、公平原则：合同法第5条A、当事人在订立合同时，应当按照公平合理的标准确定合同权利义务；B、当事人发生纠纷时，法院应当按照公平原则对当事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效力；C、当事人变更、解除合同或者履行合同，应体现公平精神，不能有不公平行为。,2020/6/4,16,4、诚信原则：合同法第6条A、合同订立阶段应依循诚信原则。B、合同订立后至履行前应依循诚信原则。C、合同的履行应依循诚信原则。D、合同终止后应当遵循保密和忠实义务。E、合同的解释应依循诚信原则。5、合法原则：合同法第7条A、首先要求当事人在订约和履行中必须遵守法律和行政法规；B、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求订立合同；C、当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利益。,2020/6/4,17,（4）诚实信用原则,大陆法系，常称为“帝王规则”1.以善意的方式行使权利和履行合同义务，2.平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾3.属于强制性规范，不得以协议加以排除和规避,合同义务包括：3）1）订立合同时：先合同义务2）合同履行中：附随义务（协助、保密等）3）合同终止后：后合同义务（协助、保密等）,先合同义务：,先合同义务，是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。它是建立在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务，是诚实信用、公平原则的具体化。它主要包括合同当事人之间的互相保护、通知、保密、协作及诈欺禁止等义务。后合同义务：后合同义务，指合同的权利义务终止后，当事人依照法律的规定，遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行的义务。后合同义务包括通知、协助、保密义务；合同法第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,6.2合同的订立和生效,一、合同的订立二、合同订立的程序重点三、缔约过失责任四、合同的生效难点,一、合同的订立（五）,（一）概念：广义的合同订立是指两个或两个以上当事人，为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的民事行为，狭义的合同订立则仅指当事人之间设立民事权利义务关系的民事行为。合同法采用广义的概念。合同的订立包括要约与承诺。,（二）主体：订立合同的当事人，“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”这一规定明确了订立合同主体的条件，即当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。而合同的主体包括自然人、法人和其他组织。其主体资格：1.当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力2.当事人必须在订立合同时具有民事权利能力和民事行为能力3.合同双方当事人必须都具有民事权利能力和民事行为能力,（三）形式：,口头形式：是指当事人以直接对话的方式或者以通讯设备如电话交谈订立合同。凡当事人无约定或法律未规定特定形式的合同，均可以采取口头形式。举例。书面形式：合同书、信件、电报、电传和传真、EDI和电子邮件等“可以有形地表现所载内容的形式”。,其他形式：默示与推定推定形式，又称行为默示形式或意思实现形式，指合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同内容的合同形式，它以合同的开始履行推定合同已经订立，如停车场收费；又如租期届满后，承租人继续交纳房租，出租人接受之，由此可推知当事人双方作出了延长租期的法律行为。,1、合同的一般条款9,当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议的方法。,（四）内容1、合同的一般条款2、合同的格式条款,2、格式条款：,（1）定义：格式条款是指当事人为了重复使用预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款有部分格式条款，也有全部格式条款，即格式合同。生活中常见的就是保险合同、车船票、飞机票等等，如保险合同，保险公司先对我们的保险约定好了一定的规则，有固定的合同文本，顾客同意只需在合同上签字就可以了。（2）对格式条款的限定：格式合同违反法律规定损害国家利益的或者造成对方人身伤害或因故意或者重大过失造成对方财产损失的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。规定了提供格式条款一方的义务，确立了保护相对人的原则。,（3）格式条款的无效（不具有法律效力）3种情形,如果格式条款具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第一：合同法52条规定的合同无效的情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的以合法形式掩盖非法目的的损害社会公共利益的违反法律、行政法规强制性规定的第二：合同法53条规定的免责条款无效的情形：造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的第三：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方当事人主要权力的情形，格式条款无效。,（4）格式合同属“霸王条款”举例,房屋中介“防跳单”协议侵犯消费者选择权关于房屋买卖的格式条款：业主、客户及双方近亲属、朋友、同事签字，视为本人签字认可”。房屋中介公司提供的居间服务合同中，房主、客户通过本中介以外的渠道，看房行为无效。这是中介公司提供居间服务合同时普遍使用的条款，也是中介公司通常所说的防跳单协议。,预付款消费卡店方不能单方面修改和终止使用一家眼镜店的预付款消费卡，该店通过预付款消费卡可以打折来招揽生意，但办理该卡时，眼镜店给出的合同写着：本店对该卡有修改权和终止使用权。关于一家超市会员卡的，该条款称：我超市有权在无证据的情况下，认为某张会员卡为异常状态，终止该卡的会员资格并无须通知持卡人。,汽车销售商不能无条件剥夺消费者退车换车权在汽车销售领域，“不退车、不换车”成为经销商的“底线”。不少经销商在提供的合同中都表示：汽车因经销商原因造成交通事故或其他车辆损坏，由经销商无偿给予修复，但购车人不得因此要求退车、换车。根据合同法的规定，格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，因此，经销商可以制定适当的退车、换车条件，但不能因为商品价值不一样，就剥夺消费者的退车、换车权。,（5）格式条款的解释合同法41条,格式条款的一般解释合同的解释原则也适用于格式条款的解释不利于提供格式条款当事人的解释对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，保护对方当事人格式条款与非格式条款不一致时的处理原则格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”,二、订立合同的程序要约、承诺2,（一）要约offer（二）承诺acceptance,（一）要约offer,1、定义：要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价等。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人、相对人，如受要约人作出承诺，则称其为承诺人。2、作用：要约是订立合同的必经阶段，不经过要约，合同是不可能成立的。要约作为一种订约的意思表示，它能够对要约人和受要约人产生法律上的约束力，尤其是要约人在要约的有效期限内，必须接受要约的内容拘束。,3、构成要件（与要约邀请的区别）（1）必须是特定人的意思表示。（2）必须具有明确的订立合同的意图。（3）须向受要约人发出。（4）要约的内容必须具体和确定。（5）要约必须送达受要约人。,4、要约邀请,定义：要约邀请也叫要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。比如寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商品广告为要约邀请。区别：要约是指希望和他人订立合同的意思表示，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；（1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀；（2）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。,举例分析：2012年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢？这个电报是超市发出的，是特定的人发出的。但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该具备的主要条款的。没有标的的数量，价款，也没有履行的期限。因此这根本不是一份要约，而是一项要约邀请。超市是不受该行为的约束的。超市和甲厂之间没有法律上的关系，甲厂受到的损失应该自己承担。,商品房的特别解释：商品房的销售广告和宣传资料属于要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应视为要约；该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。,5、要约的生效、撤回、撤销和失效,1、生效：要约（承诺）到达受要约人时才能生效。收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为达到时间。说明：要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。,2、撤回：要约可以撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。但是撤回通知书应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。3、撤销：要约可以撤销：在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约，撤销通知书应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约不得撤销的情形：要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,案例分析：乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份要约作废的函件。结果要约与要约作废的函件同时到达甲公司，甲公司的董事长助理将要约作废的函件忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?A要约已被撤回B要约已被撤销C甲公司对要约作了实质性改变D甲公司承诺超过了有效期间,4、要约失效情形：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。,（二）承诺acceptance,1、定义：承诺指受要约人同意要约内容缔结合同的意思表示。2、有效要件：（1）承诺须由受要约人或其授权的代理人作出；（2）承诺须在有效期内作出；（3）承诺须与要约的内容一致；（案例分析）（4）承诺须向要约人作出。,承诺内容的变更,案例：2011年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176,400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。厦门乙公司还盘：接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约，要求香港甲公司承担违约责任是否符合法律规定，为什么？厦门乙公司认为香港甲公司违约，要求香港甲公司承担违约责任不符合法律规定，因为厦门乙公司改变了装船时间，是对合同实质性变更，属于新要约，双方的合同未成立。,3、承诺的表示方式承诺应以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。缄默或不行为不能作为承诺的表示方式。4、承诺期限（l）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。（2）要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。（3）受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为新要约。,5、承诺的迟延与迟到、撤回受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时到达要约人才能发生效力。,6、承诺内容（l）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,实质性变更：,案例分析：中国山东某公司于2012年6月14日收到甲国某公司来电称：“设备3560台，每台270美元CIF青岛，7月甲国港装船，不可撤销即期信用证支付，2012年6月22日前复到有效。”中国山东公司于2003年6月17日复电：“若单价为240美元CIF青岛，可接受3560台设备；如有争议在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”甲国公司于2003年6月18日回电称仲裁条款可以接受，但价格不能减少。此时，该机器价格上涨，中方又于2003年6月21日复电：“接受你14日发盘，信用证已经由中国银行福建分行开出。”但甲国公司未予答复并将货物转卖他人。关于该案，甲国公司将货物转卖他人的行为是否属违约行为，为什么？不属于违约，因为中国山东某公司对甲国某公司要约的价格实质性条款做了变更，致使甲国某公司要约无效，双方未确定合同关系。,7、承诺生效合同的成立,合同成立的时间：1）、一般规定。承诺生效时合同成立。2）、合同书形式的合同成立时间。合同法第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用合同书形式订立合同，但并未签字盖章，意味着当事人的意思表示未能最后达成一致，因而一般不能认为合同成立。双方当事人签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。,案例分析：甲商场向乙企业发出采购100台电脑的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？A、5月1日B、5月8日C、5月9日D、5月10日,3）、确认书形式的合同成立时间。合同法第33条规定：当事人采用信件、数据电文形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。在此情况下，确认书具有最终承诺的意义。4、）合同的实际成立。合同法第36条规定：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。此时可从实际履行合同义务的行为中推定当事人已经形成了合意和合同关系，当事人一方不得以未采取书面形式或未签字盖章为由，否认合同关系的实际存在。,合同的成立地点：1）、一般规定。合同法第34条规定：承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主工营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。2）、书面合同的成立地点。合同法第35条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。,三、缔约过失责任,（一）概念,缔约过失责任又称先契约责任，是指在合同订立过程中，一方因违背其依诚信原则所应当负的义务，而致对方信赖利益损失，所应承担的民事责任,（二）过错情形,恶意磋商,故意隐瞒与订立合同有关的重大事项或提供虚假情况,违反保守商业秘密义务,（三）赔偿范围,订立合同过程中的过错,违背诚实信用原则的其它行为,仅限于受害人的信赖利益损失,（三）赔偿范围缔约过失责任通常以合同未成立或无效为前提，其目的主要是保护相对方的信赖利益损失。因此，缔约过失责任的赔偿范围，仅限于受害人的信赖利益（非履行利益）损失，而不包括因合同的成立和生效后所能获取的利益。信赖利益的损失主要包括以下内容：,2020/6/4,54,1、缔约费用。受害方为订立合同所实际支付的费用，包括交通费、通讯费、差旅费、餐饮住宿费等；2、准备履约所支出的费用。即为了履行合同所做准备工作而支出的费用，包括仓储费、考察费、车辆租赁费、人员工资等；3、返还费用。如合同已经履行，因无效后导致财产返还，因此而产生的费用。此外，缔约过失责任还包括丧失与第三人另订合同的机会所产生的损失。这种间接损失必须控制可预见的范围内，一般以不超过实际履行的利益为限。,（四）与违约责任的区别1、产生的基础不同。缔约过失责任产生于订立合同的阶段，为违约责任产生于合同成立后。缔约过失责任是基于订立合同中的过失产生的，是违反先合同义务的结果；而违约责任是基于有效合同产生的，是违反合同义务的结果。2、责任性质不同。违约责任具有约定性，当事人可以就违约责任（包括违约金数额、计算方式等）、免责条款等进行约定；而缔约过失责任是一种法定责任，当事人不能对此加以约定。3、责任方式和赔偿范围不同。缔约过失责任的方式仅限于损害赔偿，不包括其他责任方式，同时赔偿范围通常限于信赖利益的损失。而违约责任的方式除了赔偿责任外，还包括支付违约金、继续履行合同及其他补救措施，赔偿范围时可期待的利益损失，通常大于信赖利益的损失。,2020/6/4,56,四、合同的生效,（一）合同成立是否等同于合同生效？合同成立，是指当事人意思表示一致。合同的生效不同于成立，它是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常所说的介入了国家意志的法律效力。区别：1、判断标准不同。合同成立是否事实问题，属于事实判断；而合同生效与否是法律问题，属于价值判断，包括有效、无效、效力待定、可撤销等情形。2、法律性质和意义不同。合同成立与否基本上取决于当事人双方的意志，体现的是合同自由原则，合同成立的意义在于表明当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。而合同能否生效则要取决于是否符合国家法律的要求，体现的是合同合法原则，合同生效的意义在于表明当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一，合同内容有了法律的强制保障。,3、构成条件不同。合同成立的条件包括：订约主体存在双方或多方当事人，订约当事人就合同的主要条款达成合意。而合同生效的条件主要有：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益以及符合法定形式。4、发生时间不完全相同。合同成立的时间以当事人意思表示一致为标志，承诺生效时合同成立；而合同生效的时间在大多数情况下，是合同成立的时间。但法律、行政法规有特别规定或合同当事人另有约定的，依法律、行政法规的规定或当事人的约定。5、责任形式不同。合同的成立，如果当事人要承担的责任就是缔约过失责任。缔约过失责任的形式仅限于损害赔偿。而合同的生效，如果当事人要承担的责任就是违约责任，包括继续履行、赔偿损失、支付违约金及适用定金罚则等。,2020/6/4,58,（二）合同的效力,1、概念合同效力是指依法成立的合同具有相应的法律拘束力，并能产生当事人所期望的法律后果。2、状态类型根据已成立的合同对生效要件的不同满足程度，可以将合同效力状态分为以下几种类型：合同生效；合同无效；合同效力待定；可变更和可撤销的合同；合同未生效。,3、合同生效要件,（1）行为人具有相应的民事行为能力但是，限制民事行为能力及无民事行为能力人可以订立纯获利益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同。（2）意思表示真实所谓意思表示，是指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为。意思表示是构成法律行为的要素。意思表示真实是构成有效合同的先决条件之一，一方在被欺诈、胁迫或者重大错误下订立的合同往往非其真实意思表示，属于无效或可撤销的合同。（3）不得违反法律或者社会公共利益符合公序良俗的要求。,（4）合同的内容必须确定或可能。“合同内容确定，是指合同内容在合同成立时必须确定，或者必须处于在将来履行时可以确定的状态。合同的内容可能，是指合同所规定的特定事项在客观上具有实现的可能性。如果合同内容属于事实不能、自始不能、客观不能、永久不能及全部不能中的任何一种情形，则合同无效。（5）形式合法根据(合同法）第44条第2款的规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的合同，必须依照规定办理批准登记等手续才能生效；否则，即使具备了上述一般合同的生效要件，合同也不生效。,4、合同生效时间,依法成立的合同，原则上自成立时生效；应当办理批准登记手续的，在办理了相应的批准登记手续后生效；附生效条件的，自条件成就时生效；附生效期限的，自期限届至时事生效。,（三）合同欠缺生效要件的法律后果重点,1、无效合同2、可撤销合同3、效力待定合同,1、无效合同,（1）定义：合同因欠缺生效要件而导致合同当然不能发生效力。无效的合同自始无效，原因有：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的。恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。以合法形式掩盖非法目的而订立的合同，亦称伪装合同。损害社会公共利益的合同。违反法律、行政法规强制性规定的合同。,（2）区分：一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的”属于无效合同，“未损害国家利益的”属于可撤销合同；双方恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属于无效合同；当事人超越经营范围的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。司法解释：人民法院确认合同无效，应当以全国人民代表大会及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。,（3）无效合同的法律后果：,合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,（4）无效合同的免责条款：,免责条款，当事人在合同中约定的排除或者限制一方当事人未来责任的条款。合同法中下列免责条款是无效的：造成对方人身伤害的。因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,案例分析：甲、乙两企业为规避法律达到“甲企业借给乙企业人民币l000万元，借期一年，月息10万元”的实际效果，就签订了一个假买卖合同。合同约定：乙方卖给甲方一批根本不存在的货物，甲方向乙方支付1000万元价款，履行方式为款到交货，如乙方不交货，则每月向甲付1的迟延履行违约金，12个月后仍未交货的，甲方有权解除合同，乙方退还价款。非法借款合同掩盖在合法的买卖合同之中。甲方以违约为由取得返还本金的请求权，而利息全都转化成了迟延履行违约金的形态。如果有证据查明甲、乙双方间交易的货物是不存在的，双方并无买卖的意思，那么该合同无效，即伪装合同。乙方返还甲方本金l000万元，甲方已收取的利息（违约金）没收国库，乙方还要被处以相当于未缴利息金额的罚款。,2、可撤销合同,定义：又称可变更合同，合同欠缺一定生效要件，其有效与否，取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。特征：可撤销合同在未被撤销前是有效的合同；可撤销合同一般是意思表示不真实的合同；可撤销合同的变更或撤销要由有撤销权的当事人通过行使撤销权来实现；可撤销合同的变更或撤销由人民法院或仲裁机构作出。,类型：,因重大误解订立的合同，什么是重大误解？所谓“重大误解”是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等产生错误的认识，致使行为的后果与自己的真实意思相违背，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。显失公平的合同，什么是显失公平？按照我国的司法解释，显失公平是指一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，可撤销合同使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的民事行为。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。欺诈，是行为人故意告知对方虚假情况或隐瞒真实情况，诱使对方作出错误意思表示的行为。胁迫是指以给对方或亲友的合法权益造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意思的行为。,与无效合同的区别：可撤销合同与无效合同中以欺诈、胁迫手段所订立的合同其区别在于是否损害国家利益。因一方欺诈、胁迫而订立的合同，如损害到国家利益，则属于无效合同。对于乘人之危订立的合同，则不用考虑是否损害国家利益，一律属于可撤销合同。并非所有的合同当事人都享有撤销请求权，只有合同的受损害方才享有撤销请求权。对于前两种合同，当事人任何一方均有权请求变更或者撤销，而第三种合同只有受损害方才可以行使撤销请求权。,撤销的法律后果：可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起”无效；合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,撤销权的时效：,（1）具有撤销权的当事人自“知道”撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭，（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭，有下列情形之一的，撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,3、效力待定合同3）,1）概念：合同虽然已经成立，但因其不完全符合相关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般需经有权人表示承认才能生效。2）特征：效力不确定，悬而未决；效力取决于第三人的行为；经权利人承认其效力即确定地自始发生；经权利人拒绝，其效力自始无效。,3）种类：限制民事行为能力人订立的合同（催告权、撤销权）A效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效B直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，合同当然有效，C相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人表示同意的，合同有效；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同无效。D合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利，撤销应当以通知的方式作出。,无权代理人签定的合同,是指当事人欠缺代理权所签订的合同（表见代理除外）。包括三种情况：没有代理权；超越代理权；代理权消灭以后的无权代理。此类合同经本人（被代理人）追认的，有效；不追认的，无效。无权代理和无权处分的区分：无权处分是指无处分权人以自己的名义实施的民事行为，而无权代理是无代理权人以被代理人的名义实施的民事行为。例如，甲在未获得授权的情况下，出卖乙的物品给丙，如果甲是以乙的名义出卖的，构成无权代理行为；如果甲是以自己的名义出卖的，则构成无权处分行为。表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人“有理由”相信行为人有代理权的，该代理行为有效。如下：,A、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同对被代理人不发生效力。B、行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。C、法人的法定代表人（或者其他组织的负责人）超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。,无权处分行为无处分权的人为处分他人的财产而订立的合同。（将租赁物卖出或赠与他人），此类合同经产权人追认的，有效；或者无处分权的人订立合同后，取得处分权的，合同有效。如果甲在未获得授权的情况下，出卖乙的物品给丙，如果甲是以乙的名义出卖的，构成无权代理行为；如果甲是以自己的名义出卖的，则构成无权处分行为。,合同被确认为无效和被撤销后的法律后果：,1.返还财产（折价补偿）民事责任2.赔偿损失（第58条）民事责任（缔约过失责任）3.追缴财产（第59条）行政责任：工商行政管理部门没收非法所得，追缴财产。追缴已经取得或约定取得的财产,案例分析,承山农工公司（下称公司）与张庄酒厂（下称酒厂）口头约定一份合同，公司向酒厂购买10万瓶劣质酒，货款12万元，交款提货，并约定酒厂须加贴名酒的注册商标，以便公司假冒出售。合同履行时，公司借口资金短缺，只付了8万元即提走了货物。后酒厂多次催款，公司拒不付款，并向酒厂提出解除合同、相互返还货物和货款的要求；酒厂不同意，即向法院起诉请问：1.双方订立的合同是否有效？2.如果双方同意解除合同，能否各自返还财产？为什么？3.还应追究双方什么责任？,案例分析,某市土产公司业务员到福建某茶厂收购茶叶。但该业务员不懂茶叶的等级，以为茶叶级数越多质量就越高。遂即一本正经地附和：“茶叶还是三级最好，二级次之一级最差”等等，双方签订了合同，以相当于收购一级毛尖茶叶的价格订购了5吨三级茶叶。茶叶运回土产公司后，公司问明了情况。于是向茶厂提出退货，或按三级茶叶的价钱退还多收的货款。但茶厂不同意退货，也不退钱，称茶厂有权自定价格，合同是双方自愿订立的，白纸黑字，茶厂无任何责任。土产公司愤然向法院起诉茶厂，状告茶厂故意欺骗土产公司业务员，请求法院判决合同无效，赔偿损失。而茶厂则辩称他们并没有欺诈是原告业务员自己的过错，损失应由其自己承担，与茶厂没有关系。,问题1.茶厂是否有欺诈行为?本案中合同效力如何?2.土产公司能否对该合同效力主张权利?其权利应以何种程序做出，又受到什么限制?【分析】：1.欺诈，是指一方当事人故意告知对方虚假倩况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人做出错误的意思表示。本案中合同的签订，并非茶厂一方的“诱使”，而是土产公司业务员自身的过失所致，因此不能认定茶厂有欺诈行为。由于土产公司业务员对标的物质量价格的错误认识，使意思表示不一致，并造成较大损失，可以认定为重大误解。同时，对方当事人利用了土产公司业务员的没有经验，导致了显失公平的结果。根据合同法的规定，本案中的合同是可变更、可撤销合同。2.土产公司对本案合同有撤销权但应请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同并且必须在该权利人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，否则，撤销权将消灭。,6.3合同的履行,一、合同履行的概念二、合同履行的原则和规则三、合同履行中的抗辩权四、合同的保全,一、合同履行的概念,合同履行：是指合同依法成立后，当事人双方按照合同约定的标的、质量、数量、价格、履行期限、履行地点、履行方式等内容，全面地完成各自承担的义务，从而使合同的权利义务得到全部实现的整个行为过程。,二、合同履行的原则和规则,原则：（1）协作履行原则，当事人应当在团结协作互相帮助互相促进的基础上，共同完成合同规定的各自义务。（2）适当/正确/全面履行原则，当事人必须严格按照合同规定的条款全面完成各自应该承担的义务。（3）效益履行原则，经济合理原则，当事人在履行合同时努力减少消耗降低成本提高经济效益。特殊规则：合同内容约定不明确时的履行规则价格变动时的规则当事人一方发生变更时的规则合同履行涉及当事人之外的第三人时的规则,（1）约定不明的处理,合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用下列规定：1）、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行2)、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行3)、履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行4)、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担,（2）涉及第三人的合同,当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任,三、合同履行中的抗辩权,抗辩权，异议权，债务人根据法定事由拒绝或者对抗债权人的请求权的权利。包括消灭抗辩权和延缓抗辩权。消灭抗辩权，是指债务人通过行使抗辩权可以使债的关系消灭的抗辩权。延缓抗辩权，是指债务人通过行使抗辩权并不能使债的关系消灭，而是只能使对方的请求权在一定期限内不能实现的抗辩权。（一）同时履行抗辩权（二）不安抗辩权（三）后履行抗辩权,（一）同时履行抗辩权2,1.含义：在应当同时履行的双务合同中，一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行，另一方当事人到履行期时，享有拒绝自己履行的权利。2.适用条件：（4）（1）基于双务合同，双方当事人互负债务。（2）该合同没有约定先后履行顺序，且均已届清偿期。（3）对方未履行债务或未按约履行债务。（4）对方的对待履行是可能履行的。如果对方当事人所负债务已丧失履行的可能性，如因应由当事人负责的事由而发生（如标的物遗失或灭失），则他方只能提出违约责任的请求权或解除合同；再如因不可抗力而发生，则双方义务应一并消灭。,举例：甲乙订立电视机买卖合同。合同约定：“甲向乙购买电视机100台，价款10万元，履行期限是5月10日。未按时交货的，应承担5%的违约责任。未按时付款的，按每日交纳3违约金。”到了5月10日，甲乙均未履行。因为担心对方不履行，甲要求乙履行，乙拒绝。问：依据什么？（行使同时履行抗辩权）于是，双方再一次约定，必须在5月15日履行。假如，5月15日，甲履行了汇款义务，则乙只发了50台电视机，甲此时可以要求乙什么？承担部分违约责任：5万*5%=2500元假如，乙5月15日发了50台电视机，而甲还未汇款，假如甲是5月20日汇款，乙在接到汇款后随即发货，此时乙有何权利？乙有权要求甲承担违约责任。具体是：10万*3*5=1500元,3、结果同时履行抗辩权仅能阻碍对方的履行请求权，从而使对方的请求权延期，但并不是消灭对方的请求权。具体内容是：第一，一方在对方未履行之前有权拒绝对方的履行请求，第二，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。,（二）不安抗辩权3,1.含义双务合同的一方当事人依约应先履行其债务，但在履行前，后履行一方难以对待履行时，先履行一方可以暂时中止合同履行的权利。2.适用条件（4）（1）双方当事人因同一双务合同而互负债务。（2）抗辩方负有先为给付的义务，且已届履行期限。后履行义务人所负债务尚未到期。（3）后履行义务人在合同订立后，其履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险。如果发生在合同有效订立之前，则一般适用欺诈等规则以保护一方当事人利益，没有必要主张不安抗辩权。（4）后履行人未提供履行合同的担保。,履行能力明