《刑法学》课件.ppt

刑法学,王安异副教授主讲,刑法学主编马克昌高等教育出版社1999,使用教材,犯罪通论英美刑法学马克昌主编主编赵秉志武汉大学出版社副主编谢望原李希慧1999年中国人民大学出版社2004年刑法学刑法学主编高铭暄马克昌执行主编赵秉志主编马克昌北京大学出版社高等教育出版社2000年高等教育出版社2003年,参考教材,目录,导言第一章刑法概说第二章刑法的基本原则第三章刑法的效力范围第四章犯罪及刑事责任,目录,第五章犯罪客体第六章犯罪客观方面第七章犯罪主体第八章犯罪主观方面第九章故意犯罪停止形态第十章共同犯罪,目录,第十一章罪数形态第十二章排除犯罪性行为第十三章刑罚概述第十四章刑罚体系和种类第十五章刑罚裁量,目录,第十六章刑罚执行第十七章刑罚消灭第十八章刑法各论概述第十九章危害国家安全罪第二十章危害公共安全罪,目录,第二十一章破坏社会主义市场经济秩序罪第二十二章侵犯公民人身权利、民主权利罪第二十三章侵犯财产罪第二十四章妨害社会管理秩序罪,目录,第二十五章危害国防利益罪第二十六章贪污贿赂罪第二十七章渎职罪第二十八章军人违反职责罪,导言胸怀造就法学家,一、刑法学的概念与研究对象二、刑法学的理论体系、研究方法与研究意义,一、刑法学的概念与研究对象没有诠释的分析是空泛的没有分析的诠释是盲目的,刑法学以现行刑法为研究对象，是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的一门（应用法学）学科。根据内涵的不同，刑法学存在狭义与广义之分。,狭义的刑法学，是指以实体刑法规范为对象，对现行刑法进行解释（刑法解释学），并阐述刑法规范的哲学基础（刑法哲学）研究刑法的发展变化即刑法历史（刑法史学）与立法根据，比较不同刑法（比较刑法学）的学科。,广义的刑法学，又称刑事法学，是指研究包括实体刑法规范、犯罪现象及其发生原因与治理对策、刑事诉讼程序、刑罚执行等内容的一切有关犯罪、刑事责任与刑罚问题的学科（犯罪学监狱学刑事诉讼法学刑事侦查学比较刑法学刑法史学等已独立）。我们通常所说的刑法学是狭义意义上的。,二、刑法学的理论体系、研究方法与研究意义,刑法学的理论体系，是指依据一定的知识原理、原则，将刑法学的具体研究对象加以排列组合所形成的有机统一的理论结构形式。刑法学的内在理论联系与逻辑结构是通过其理论体系而显现的，因而从总体上把握刑法学的体系结构对我们认识和掌握刑法学具有十分重要的意义。,二、刑法学的理论体系、研究方法与研究意义（续）,刑法学分为刑法总论与刑法各论上下两编。前者研究刑法总则的规定,后者研究刑法分则的规定。刑法总论分17章,主要探讨刑法本身的理论(刑法本体论)、犯罪成立(主要是犯罪构成理论)与定罪理论(犯罪论)、刑事责任及其承担(主要是刑罚)(刑事责任论)等内容,刑法各论分为11章,除了刑法各论概述一章外,其余各章则是根据97刑法典分则规定的体系而排列的(参见目录)。,二、刑法学的理论体系、研究方法与研究意义（续）,研究刑法学，首先要以辩证唯物主义与历史唯物主义为其根本指导方法。具体而言，刑法学研究方法主要有（阶级）分析研究法、（横向）比较研究法、（纵向）历史研究法、理论联系实际法、社会学研究法、案例分析法等多种，但在具体研究中，不能仅仅局限于某一种方法，而是要综合各种方法系统研究，使刑法学研究更加全面深入、科学合理。,二、刑法学的理论体系、研究方法与研究意义（续）,刑法学来源于刑事立法和刑事司法实践，反过来又为刑事立法和刑事司法实践服务。研究刑法学有以下三个意义：第一，指导刑事立法。第二，促进刑事司法。第三，繁荣法学教育，丰富法学研究。,上编刑法总论,刑法学(1),第一章刑法概说,刑法论,本章目录,第一节刑法的概念、性质与分类第二节刑法的创制、目的及任务第三节刑法的规范、体系和解释,第一节刑法的概念、性质与分类,一、刑法的概念二、刑法的性质三、刑法的分类,一、刑法的概念,刑法（犯罪法/刑罚法）是规定犯罪、刑事责任和刑罚（规定认定犯罪与适用刑罚的标准）的法律规范的总和（形式定义）.具体而言,也就是掌握国家政权统治阶级,为了维护本阶级政治上统治和经济上利益,根据自己意志,规定哪些行为是犯罪以及如何惩罚犯罪的法律规范的总和（实质定义）。,一、刑法的概念（续）,刑法有广义与狭义之分。广义刑法是指所有规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，它（刑法的渊源）包括刑法典、单行刑法、附属刑法。此外，民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则（即依当地民族的实际情况按照相关法律规定）所制定的变通与补充规定，也属于广义上的刑法。但由于这种规定只在特定地域适用，没有普遍效力，本课件将不探讨其具体内容。狭义刑法即指刑法典。,二、刑法的性质,（一）刑法的阶级性质刑法阶级（政治）性质要回答刑法是为哪个阶级服务的问题。（二）刑法的法律性质刑法作为法律体系的一个重要组成部分,首先它和民法、行政法等部门法一样其地位仅次于宪法(与其他部门法相联系的共性),同时又具有与其他法律部门不同的特定属性(与其他部门法相区别的个性),主要表现为以下几点：,二、刑法的性质（续）私法隐藏在公法的保护之下,其一，刑法的特定性（规制内容）。其二，刑法的广泛性（法益保护）。其三，刑法的严厉性（制裁手段）。其四，刑法的补充性（其他法律）。其五，刑法的保障性（部门法律）。,三、刑法的分类,（一）广义刑法与狭义刑法广义刑法是指所有关于犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法与附属刑法。狭义刑法专指刑法典。,三、刑法的分类（续）,（二）形式刑法与实质刑法形式刑法是指在法典的外形或名称上就能显示其为规定犯罪、刑事责任与刑罚关系的法律，如刑法典、单行刑法。实质刑法是指在法典的外形或名称上不具有刑法的形式，但其内容则有关于犯罪、刑事责任与刑罚之规定的法律或法条，如行政（经济）法规中的附属刑法。,三、刑法的分类（续）,（三）普通刑法与特别刑法普通刑法是指适用于一般事项及一般人而具有普遍适用效力的刑法，如刑法典。特别刑法是指仅适用于特定的人、时（间）、地（域）、事项（犯罪）而被限制适用的刑法。单行刑法与附属刑法往往即属于特别刑法。,三、刑法的分类（续）,（四）刑事刑法与行政刑法刑事（固有）刑法是指以规定违反伦理道德的自然犯或刑事犯及其刑事责任为主要内容的法律规范，国外理论界认为刑法典就是刑事刑法。行政刑法是指以规定违反行政法制管理目的之行政犯或法定犯及其刑事责任的法律规范，附属刑法一般都属于行政刑法。,三、刑法的分类（续）,（五）国内刑法与国际刑法国内刑法是适用于一国领域内的刑法.国际刑法则有三种不同含义:一是国际刑事法或世界刑法,是指超国家、在整个世界范围内予以适用的刑法,世界上还不存在这种国际刑法.二是规定违反国际公法原则(或违反人类共同利益)的犯罪及制裁的法律.我国刑法理论一般在此意义上使用之.三是关于国内刑法使用范围的法律,即关于国内刑法空间效力、管辖权、外国刑事判决效力、国际刑事司法协助的法律.最先意义的国际刑法,即指这种刑法适用法。,第二节刑法的创制、目的及任务,一、刑法的创制二、刑法的目的三、刑法的任务,一、刑法的创制,（一）刑法的创制根据我国刑法第1条明确规定：“，根据宪法,结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,制定本法。”此规定指出了我国制定刑法的宪法根据与实践根据。1.宪法作为国家根本大法，具有最高法律效力,理应成为创制刑法典的法律根据。2.我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,是刑法创制与修订的实践根据。,一、刑法的创制（续）（二）刑法的创制原则,二、刑法的目的,我国刑法第1条明文规定：“为了惩罚犯罪，保护人民，。”此规定清楚地表明了我国刑法的目的是保护法益。其中“惩罚犯罪”只不过是“保护人民”即保护法益的手段而已。因为各种犯罪都是侵犯法益的行为，运用刑罚同各种犯罪行为作斗争，正是为了抑止犯罪行为，从而保护法益。,三、刑法的任务,刑法的任务只不过是刑法目的的展开。我国刑法第2条明文规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”这一规定明确告诉我们,我国刑法的任务是惩罚犯罪和保护法益。惩罚（犯罪）是手段，保护（公民和国家法益）是目的。,三、刑法的任务（续）,具体而言，我国刑法的保护任务包括以下四个方面：第一，保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。此乃我国刑法的首要任务。,三、刑法的任务（续）,第二，保护社会主义的经济基础。即保护国有财产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产（97刑法典分则专章规定了“破坏社会主义市场经济秩序罪”和“侵犯财产罪”）。,三、刑法的任务（续）,第三，保护公民的各项权利。即保护公民的人身权利、民主权利和其他权利(宪法第2条明文规定:“中华人民共和国的一切权力属于人民.”)。,三、刑法的任务（续）,第四，维护社会秩序和社会稳定。我们要完成社会主义现代化建设这一伟大工程，需要有一个稳定的政治环境和良好的社会秩序，所谓“稳定压倒一切”。,三、刑法的任务（续）,刑法的任务与刑法的机能具有本质的区别。刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的积极作用。国外刑法理论一般认为刑法具有以下三种机能：1.行为规制机能。即刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。具体而言，刑法将一定的行为规定为犯罪并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无价值的(评价的机能);同时命令人们做出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(决定的机能)。2.法益保护机能。即刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。,三、刑法的任务（续）,3.自由保障机能.即刑法具有保障公民个人自由不受国家刑罚权不当侵害的机能(罪刑法定原则限制了国家对刑罚权的恣意发动,这便保障犯罪人免受不恰当刑罚处罚)(法益保护机能中的“法益”是狭义的,仅指除了行为人自由以外的法益.在讨论刑法机能时,法益侵害说将法益概念分为两个方面:一方面是可能受到个人侵害的法益,另一方面是可能受到国家刑罚权侵害的法益)(如何既最大限度地保护法益,又最大限度地保障自由,是一大难题.因为法益保护机能主要是靠刑罚宣示与适用来实现,而自由保障机能则主要依赖限制刑罚适用而实现)。,第三节刑法的规范、体系和解释,一、刑法规范二、刑法体系三、刑法解释,一、刑法规范,所谓刑法规范，也称罪刑规范，是指以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范。具体而言，是指由国家制定与认可并由国家强制力保证实施的，禁止人们实施犯罪行为、命令人们履行义务以免犯罪、指示司法人员如何认定犯罪和追究刑事责任的法律规范。,一、刑法规范（续）,刑法规范与刑法条文具有密切联系。刑法条文表达刑法规范，是刑法规范的载体，因此刑法规范是刑法条文的内容与实质。但规范与条文并非等同。由于规范的内容是禁止做什么、允许做什么、应当做什么，故刑法总则中的许多一般性规定与原则性规定，并不属于刑法规范；一个条文可能表达几个规范，几个条文可能表达一个规范；刑法条文是直观的，而刑法规范则不是直观的。,一、刑法规范（续）,刑法规范首先表现为裁判（审判）规范，是指示或命令司法工作人员如何裁定、判断行为是否构成犯罪、对犯罪如何追究刑事责任的一种规范（指向对象是司法工作人员，旨在限定其司法权力）。刑法规范也是禁止一般人实施犯罪行为的行为规范（指向对象是一般人），它给一般人提供评价行为的标准，以期一般人不实施犯罪行为（行为规范存在于刑法规范中）。,一、刑法规范（续）,刑法规范的实质是法益保护规范。如前所述,刑法的目的及任务是保护法益,因此,它将侵犯法益的行为类型化为犯罪构成要件,并针对符合构成要件的行为规定法律后果,从而形成了刑法规范。违反刑法规范的行为,就是侵犯法益的行为;对侵犯法益的行为宣示刑罚,对侵犯法益的行为科处刑罚,正是为了并实现着法益保护的目的。,二、刑法体系,（一）刑法体系是指刑法的编章组成和结构。我国现行的刑法典包括总则、分则和附则三个部分。（二）刑法总则编分设五章，即刑法的任务、基本原则和适用范围；犯罪；刑罚；刑罚的具体运用；其他规定。除第一章和第五章外，其余各章均设若干节。刑法分则编共设十章，分别规定了十大类犯罪。刑法条文的条、款、项、段的结构顺序不能随便颠倒（“但书”：1.“本文”的相反，第13条；2.例外，第8条；3.限制，第73条；4.“本文”的补充，第37条）。,三、刑法解释法律的解释具有法律的效力,(一)刑法解释的含义刑法解释是对刑法规范(静态)含义的(客观)阐明。国外刑法学界倾向于将“刑法解释”视为司法者或法学工作者对刑法规范(动态)含义的主观理解“解释”一词他们不用与汉语“解释”最相近的“explanation”，而是通常用涵义更广、更能体现解释者主观倾向的“interpretation”/“construction”就证明了这一点。“interpretation”有三种基本含义：一是相当于汉语中的“解释”，英文含义为“explanationthemeaningofsomething”;二是“attributeaspecialmeaningto”即“赋予以特定含义”。英美法系国家甚至用“construction”(构建)一词;三是“toexpressonesconceptionbyperformingit”即“将自己的理解付诸行动”。,三、刑法解释法律的解释具有法律的效力,(二)刑法解释的必要性要求刑法明确到不允许解释的程度(贝卡里亚)，永远只能是美好的愿望，任何刑法都有解释的必要。这主要是因为刑法具有一定的抽象性和稳定性，而现实生活又是千姿百态、复杂多变的。因而刑法不可避免地存在缺陷(局限性)，有的是文字表述的缺陷，有的是立法原意的缺陷，要克服刑法缺陷就必须进行解释(“解释是法律调整机制的必要因素”C.C.阿列克谢耶夫)(解释“永远是创造的进程”德国哲学家伽达默尔)。总之,可以说离开了刑法解释,就不可能正确地适用刑法，甚至以解释刑法规范含义为主要研究内容的刑法学也没有存在的必要。正是在此意义上，国外不少刑法学者干脆就将“刑法学”称为“刑法解释学”。,三、刑法解释（续）极度的精密在法律中受到非难,(三)刑法解释的种类1.按解释的效力分类，刑法解释分为立法解释、司法解释和学理解释三种(“立法解释”和“司法解释”被统称为“法定解释”、“有权解释”、“正式解释”)。(1)立法解释。国家最高立法机关（我国为全国人大及其常委会）所作的解释。通说认为包括三种情况：一是在刑法或相关法律中所作的解释性规定；二是在“法律的起草（或修订）说明”中所作的解释（实为“沿革解释”,它只是立法理由的简短说明）。,三、刑法解释（续）极度的精密在法律中受到非难,三是在刑法施行过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释。我们认为，前两种情况能否称为立法解释，尚有商榷的余地。后一种解释才是标准的立法解释。97刑法典施行以来，全国人大常委会对刑法典第93条、第228条、第294条、第313条、第342条、第384条第1款及第410条中的有关概念及渎职罪的主体等做出过立法解释(注意:立法机关不宜过多做出立法解释，只有当最高人民法院与最高人民检察院的司法解释相冲突或司法解释存在缺陷时，才宜作出立法解释。否则就有立法者介入司法活动之嫌，就是与法治要求相左)。,三、刑法解释（续）同时代的解释是最好的解释而且在法律上最有力,(2)司法解释。国家最高司法机关（我国为最高人民法院和最高人民检察院）所作的解释。最高人民法院和最高人民检察院只能分别就其审判和检察工作中如何具体应用法律的问题进行解释。两高的司法解释对正确理解和适用刑法起到了重要作用，但是，司法解释的主体、内容、结论等如何规范化、合理化、科学化，尚需特别研究。对目前司法解释的泛化现象值得我们深思(导致司法解释的效力与权威高于成文刑法的不正常现象;下级司法机关成为适用司法解释的机器)。,三、刑法解释（续）法律中的定义都是危险的,(3)学理解释。国家宣传机构、社会组织、学术机构以及公民个人对刑法所作的解释。学理解释虽然不像立法解释和司法解释那样具有法律效力，但是对刑事司法乃至立法活动具有重要参考价值，并对提高公民法律意识具有重大作用。,三、刑法解释（续）在用语中不存在模糊性时不得允许探索用语的意图,2.按解释的方法分类，刑法解释分为文理解释和论理解释两种(沿革解释/目的论的解释)。(1)文理解释。根据刑法用语的文义及其通常使用方式（主要是语词的含义、语法、标点及标题）阐释刑法意义。文理解释的结论不合理或产生多种结论时才进行论理解释。(2)论理解释。按照立法精神，参酌刑法产生的原由、理由、沿革及其他相关事项，从逻辑上阐明刑法含义。论理解释主要有以下几种：,三、刑法解释（续）习惯是法律的最好解释者,当然解释。刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、形式逻辑及事物属性的当然道理，将该事项解释为包含在该规定的适用范围之内（如刑法第201条中的“因偷税被税务机关给予两次行政处罚又偷税的”）。,三、刑法解释（续）完全脱离用语就是推测而不是解释,扩大解释。根据立法原意(它是存在于刑法规范中的客观意思,而不是立法者制定刑法规范时的主观或原本意思),对刑法条文作超出字面意思的解释(如刑法第14条中的“明知”、第341条中的“出售”包括出卖和以营利为目的的加工利用行为)(扩大解释不能超出用语可能具有的含义,否则就是违反罪刑法定原则的类推解释。“解释的实质的容许范围,与实质的正当性即处罚的必要性成正比,与法文通常语义的距离成反比”因此,处罚的必要性越大,做出扩大解释的可能性越大,其扩张程度便越宽)。,三、刑法解释（续）极度的确定性破坏确定性本身,缩小解释。根据立法原意(它是存在于刑法规范中的客观意思，而不是立法者制定刑法规范时的主观或原本意思)，对刑法条文作狭于字面意思的解释（又称“限制解释”，如刑法第232条中的“人”）。另有反对解释/补正解释/体系解释等,第二章刑法的基本原则,刑法论,本章目录,第一节刑法基本原则概述第二节罪刑法定原则第三节适用刑法平等原则第四节罪责刑相适应原则,第一节刑法基本原则概述,一、刑法基本原则的概念二、刑法基本原则的意义,一、刑法基本原则的概念,二、刑法基本原则的意义,第二节罪刑法定原则法无明文规定不为罪法无明文规定不处罚,NullacrimensinelegeNullapoenasinelegeNullapoenasinelegepoenali,一、罪刑法定原则的嬗变,“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。我国刑法第3条规定了这一原则：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。,一、罪刑法定原则的嬗变（续）,1215年英王约翰签署的大宪章第39条的规定,一、罪刑法定原则的嬗变（续）,法1789年人权宣言1791年法国宪法1810年法国刑法典。1810年法国刑法典第4条规定:“没有在犯罪行为时以明文规定刑罚的法律，对任何人不得处以违警罪、轻罪和重罪”,二、罪刑法定原则的基本内容,三权分立思想心理强制说费尔巴哈（Feuerbach）,罪刑法定,我国古代的罪刑法定思想：“是故明王任法而去私，而国无隙蠹矣”商鞅商君书修权“大君任法而弗躬，则事断于法矣”慎子慎子君人,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,民主主义人权主义（预测可能性原理）,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,（一）形式的侧面1.排斥习惯法,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,2.禁止事后法,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,3.禁止类推。,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,4.排斥不定期刑。,二.罪刑法定原则的基本内容（续）,（二）实质的侧面明确性原则公正原则,三、罪刑法定原则的立法体现,罪刑法定原则的立法(法定)化成为刑法修订和我国刑法发展的一个重要标志。这一原则体现在：（一）实现了犯罪、刑事责任与刑罚的法定化。（二）废除有罪类推制度。（三）严格规定了禁止溯及既往原则。（四）放弃了宜粗不宜细的立法原则。,四、罪刑法定原则的司法适用,首先，实现罪刑法定原则，要求司法体制的合理性。其次，实现罪刑法定原则，要求合理地解释刑法(立法解释不等于立法，不得超出刑法用语可能具有的含义，不得侵害国民的预测可能性，司法解释不能替代刑事立法本身)。最后，实现罪刑法定原则，要求正确定罪量刑。,第三节适用刑法平等原则任何权力都不得位于法律之上,一、适用刑法平等原则的含义二、适用刑法平等原则的具体体现,一、适用刑法平等原则的含义王子犯法与庶民同罪,适用刑法平等原则，也即刑法面前人人平等原则（是保障公民自由、保护法益、预防犯罪、实现法治的基本要求），是法律面前人人平等原则在刑事法律领域中的具体化。我国刑法第4条明文规定:“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权”。,一.适用刑法平等原则的含义（续）,适用刑法平等原则基本含义是：任何人犯罪后，无论其家庭出身、年龄性别、社会地位、职业性质、教育程度、政治面貌、宗教信仰、财产状况如何，都应一律平等地适用刑法，对其依法定罪、量刑和行刑追究刑事责任，而不允许任何人有超越法律不受刑事制裁的特权。,二、适用刑法平等原则的具体体现造法易执法难,适用刑法平等原则具体体现在定罪、量刑和行刑三个方面：（一）定罪上一律平等（二）量刑上一律平等（三）行刑上一律平等,第四节罪责刑相适应原则罪责越重刑罚越重,一、罪责刑相适应原则的含义二、罪责刑相适应原则的基本内容三、罪责刑相适应原则的表现,一、罪责刑相适应原则的含义,我国刑法第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”这条规定的就是罪责刑相适应原则。,一、罪责刑相适应原则的含义（续）刑法既是善良人的大宪章又是犯罪人的大宪章,犯罪的客观社会危害性与行为人的主观恶性和人身危险性结合起来=刑罚轻重。,二.罪责刑相适应原则的基本内容,（一）在立法上，法定刑必须与犯罪行为的性质和社会危害性程度相适应（二）在裁判时，对犯罪人的宣告刑应当与犯罪行为和承担的刑事责任的大小相适应,三、罪责刑相适应原则的表现,（一）在刑事立法上表现的特点1、确立了科学严密的刑罚体系2、规定了区别对待的处罚原则3、设置了轻重不同的法定刑幅度（二）在司法适用上表现的特点1、必须纠正重定罪轻量刑的错误倾向2、必须纠正重刑主义的错误思想3、纠正不同法院量刑轻重悬殊的现象,第三章刑法的效力范围,刑法论,本章目录,第一节刑法的空间效力第二节刑法的时间效力,第一节刑法的空间效力,一、概念和原则二、我国刑法的属地管辖权三、我国刑法的属人管辖权四、我国刑法的保护管辖权五、我国刑法的普遍管辖权,一、概念和原则,刑法的空间效力，所解决的是刑法在什么地方对哪些人适用的问题，即要解决的是刑事管辖权的范围问题。各国由于社会政治情况和历史传统习惯的差异，在解决刑事管辖权范围问题上所主张的原则不尽相同。概括起来，有以下几种：,一、概念和原则（续）,（一）属地原则,亦称领土原则，即以地域为标准，凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法；反之，在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。这一原则多为英美法系国家所采用。（二）属人原则亦称国籍原则，即以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法；反之，外国人犯罪，即使发生在本国领域内，亦不适用本国刑法。这一原则多为大陆法系国家所采用。,一、概念和原则（续）,（三）保护原则,亦称自卫原则，即以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或者公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。（四）普遍原则亦称世界原则，即以保护国际社会的共同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国际社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。,一、概念和原则（续）,上述各种原则，既有其正确性，也有其局限性。正因为如此，一般国家的刑法大多都是以采用属地原则为基础，兼采其他原则。即凡是在本国领域内犯罪的，不论本国人或外国人，都适用本国刑法；本国人或外国人在本国领域外犯罪的，在一定条件下，也适用本国刑法。采取这种混合原则既有利于维护国家主权，又有利于惩治犯罪行为，比较符合各国的实际情况和利益，所以能为各国所接受。我国刑法有关空间效力的规定，采取的也是这样的刑事管辖混合原则。,二、我国刑法的属地管辖权,我国刑法第6条第1款规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这是我国刑法关于空间效力的基本原则，它涉及以下两项主要内容：（一）“中华人民共和国领域内”的含义（二）“法律有特别规定”的含义,（一）“领域”的含义,中华人民共和国领域内，是指我国国境以内的全部区域，包括：(1)领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层；(2)领水，即内水(内河、内湖、内海以及同外国之间界水的一部分，这一部分通常以河流中心线为界，如果是可通航的河道，则以主航道中心线为界)和领海及其地下层；(3)领空，即领陆、领水的上空。此外，根据国际条约和惯例，以下两种情况属于我国领土的延伸，适用我国刑法：（1）我国的船舶或其他航空器。（2）我国驻外大使馆、领事馆。,（一）“领域”的含义（续）,另外，我国刑法第6条第3款还对什么是“在中华人民共和国领域内犯罪”作了明确的规定，即“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪”。犯罪的行为和结果通常发生在同一地方，但有时行为实施地和结果发生地也可能彼此脱离而形成跨国犯罪的现象。这在刑法理论上叫做隔地犯。如在国外实施犯罪行为而结果在我国发生；或者在国内实施犯罪行为而结果在国外发生。这些情形都应视为在我国领域内犯罪，而适用我国刑法。,（二）“法律有特别规定”的含义,我国刑法第6条确立属地管辖权的同时，规定了法律特别规定的例外情况。即发生在我国领域内的犯罪一旦存在法定的特殊情况，则排除我国刑法的适用。这些“特别规定”主要是指：1.我国刑法第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”2.我国香港特别行政区和澳门特别行政区基本法作出的例外规定。上述这两种不适用我国刑法的情形，是指不适用广义上的中国刑法，包括不适用我国的刑法典、单行刑法和附属刑法规范。,（二）“法律有特别规定”的含义（续）,3我国刑法第90条关于“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行”的规定。4修订的刑法施行后国家立法机关所制定的特别刑法的规定。针对上述这两种不适用刑法的情形下，仅仅是指不适用狭义的刑法，即不适用刑法典。,三、我国刑法的属人管辖权,刑法第7条第1款规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。”第7条第2款规定：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”,三、我国刑法的属人管辖权（续）,根据上述规定，我国公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，不论按照当地法律是否认为是犯罪，或者罪行轻重、罪种为何，也不论其所犯罪行侵犯的是何国或何国公民的利益，原则上都适用我国刑法。只是按照我国刑法的规定，该中国公民所犯之罪的法定最高刑为3年以下有期徒刑的，才可以不予追究。所谓“可以不予追究”，是表明不予追究的一种倾向性，但不是绝对不追究，而是保留有追究的可能性。,三.我国刑法的属人管辖权（续）,此外，如果是我国的国家工作人员或者军人在我国领域外犯罪，则不论其所犯之罪的法定最高刑是否为3年以下有期徒刑，我国司法机关都要追究其刑事责任。这主要是基于国家工作人员和军人身份的特殊性给我国各种利益所造成的影响而考虑的。,三.我国刑法的属人管辖权（续）,刑法第10条规定：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”这条规定表明，我国作为一个独立自主的主权国家，不受外国审判效力的约束；但是也要照顾实际情况，如果犯罪分子在外国已经受过刑罚处罚，比如受过缓刑宣告，或者执行了刑期的一部或者全部的，可以考虑免除或者减轻处罚。这一规定合情合理，体现了原则性与灵活性的统一。,四、我国刑法的保护管辖权,刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”根据这一规定，我国刑法对外国人在我国领域外针对我国国家或者公民实施的犯罪行为具有管辖权，但其行使必须符合两个条件：一是针对的必须是我国刑法规定的最低刑在3年以上有期徒刑的犯罪；二是所针对的行为按照犯罪地的法律也属应受刑罚处罚的犯罪。,四.我国刑法的保护管辖权（续）,当然，这种管辖权的行使在实际操作中会存在一定的困难，因为犯罪人是外国人，犯罪地点又是在国外，如果该犯罪人不能引渡回来，或者没有在我国领域内被抓获，就无法对其进行刑事追究。但如果刑法对此不加以规定，就等于放弃自己的管辖权，那些犯罪的外国人就可以肆无忌惮地对我国国家或者公民的利益进行侵害。因此，作出这样的规定，有利于保护我国国家利益，保护我国驻外工作人员、考察访问人员、留学生、侨民的利益。此外，刑法第10条的规定对于在国外对我国国家或者公民犯罪的外国人同样适用。,五、我国刑法的普遍管辖权,刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”这条规定对国际犯罪确立了普遍管辖权原则。据此，凡是我国缔结或者参加的国际条约中所规定的罪行，不论犯罪人的国籍如何，也不论其罪行发生在何时何地，只要犯罪人在我国领域内被发现，我国就应当在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权，依照我国刑法对罪犯予以惩处。,五.我国刑法的普遍管辖权（续）,普遍管辖权的行使，主要与我国缔结或加入的国际条约有关。只有我国缔结或者加入了某一规定有国际犯罪及其惩处的公约，我国才承担了对犯有公约规定罪行的行为人行使刑事管辖的义务。另外，普遍管辖权的行使在实践中同样会受到一定的限制。只有当犯有国际条约所规定的罪行的行为人处于我国境内，并不予以引渡时，我国才能行使管辖权，依照我国刑法的规定予以惩处。,第二节刑法的时间效力,一、刑法的生效时间与失效时间二、刑法的溯及力,一.刑法的生效时间与失效时间,（一）从我国的刑事立法实践来看，刑法的生效时间分为两种情形：一是从公布之日起生效。二是公布之后经过一段时间再施行。（二）刑法的失效时间也分为两种情形：一是由立法机关明文宣布原有法律效力终止或废止。二是新法颁行后旧法自然失效，即新法施行后代替了同类内容的旧法，旧法自行废止。,二、刑法的溯及力,（一）刑法的溯及力，是指刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决尚未确定的行为是否具有追溯适用的效力。如果具有适用效力，则是有溯及力；否则就是没有溯及力。各国刑事立法关于溯及力的规定大致有以下四种原则：从旧原则；从新原则；从旧兼从轻原则；从新兼从轻原则。（二）只有从旧兼从轻原则既符合罪刑法定原则的要求，又适应实际需要，因而为绝大多数国家所采用。我国刑法也采用了这一原则。,二、刑法的溯及力（续）,（三）对1997年9月30日修订刑法生效前发生的行为，分为不同情况分别处理：（1）行为时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，不追究其刑事责任，即刑法没有溯及力。（2）行为时的法律认为是犯罪，但刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用刑法，即刑法具有溯及力。,二、刑法的溯及力（续）,（3）行为时的法律和刑法都认为是犯罪，并且按照刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按当时的法律追究刑事责任，即新刑法不具有溯及力。但如果刑法比当时的法律处刑轻的，则适用刑法，即刑法具有溯及力。（4）如果依照行为时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。无论刑法的规定如何，都不影响该判决的执行，即刑法在这种情形下没有溯及力。,第四章犯罪及刑事责任,犯罪论,本章目录,第一节犯罪的概念第二节犯罪的本质和分类第三节犯罪构成第四节刑事责任,第一节犯罪的概念,一、对犯罪概念的不同认识二、我国刑法中的犯罪概念,一、对犯罪概念的不同认识,（一）犯罪的形式概念即仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而不揭示法律将该行为规定为犯罪的根据和原因。在表述上就是把犯罪定义为违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。,一、对犯罪概念的不同认识,（二）犯罪的实质概念犯罪的实质概念，不强调犯罪的法律特征，而试图揭示犯罪现象所隐藏的本质所在。如贝卡里亚说：“衡量犯罪的真正标尺，即犯罪对社会的危害，”这种犯罪概念，揭示了犯罪的社会危害性，比起犯罪的形式概念来在认识上前进和深化了一步。,一、对犯罪概念的不同认识（续）,（三）犯罪的混合概念犯罪的混合概念,是指将犯罪的形式概念和实质概念结合起来作为一个整体，既指出犯罪的法律特征，又强调犯罪的本质特征。,二、我国刑法中的犯罪概念,依照法律规定,应当受到刑罚处罚的严重危害社会的行为就是犯罪。犯罪行为具有以下三个基本特征：(一)犯罪是具有严重社会危害性的行为。(二)犯罪是触犯刑律的行为。(三)犯罪是应受到刑罚处罚的行为。,第二节犯罪的本质和分类,一、犯罪的本质二、犯罪的分类,一、犯罪的本质,犯罪的本质是应当追究刑事责任程度的社会危害性。首先，应当追究刑事责任程度的社会危害性是阶级性与社会性的统一。其次，应当追究刑事责任程度的社会危害性，还是主客观犯罪因素的统一。,二、犯罪的分类,（一）自然犯与行政犯以伦理法则为标准，自然犯是指勿需法律规范的规定，根据一般伦理法则就具有罪恶性的犯罪，如杀人罪、强奸罪；行政犯是指行为本身不具有伦理上的罪恶属性，只是由于法律的规定才使之成为犯罪。相对来讲，自然犯的社会危害性变异较小，而行政犯的社会危害性的变异较大。,二、犯罪的分类,（二）故意犯与过失犯犯罪都是存在主观罪过的行为，没有主观罪过，就不是犯罪。以罪过的认识因素与意志因素为标准，可以将犯罪分为故意犯罪与过失犯罪。即主观方面表现为故意的犯罪就是故意犯；主观方面为过失的犯罪为过失犯。,二、犯罪的分类（续）,（三）身份犯与非身份犯以犯罪主体是否具有特定身份为标准进行的分类。凡构成犯罪需特殊身份的称身份犯；凡构成犯罪，不需特殊身份，而以一般主体身份作为主体要件的，称为非身份犯。前者如贪污罪、刑讯逼供罪、玩忽职守罪，后者如杀人罪、放火罪、盗窃罪等。,二、犯罪的分类（续）,（四）国事犯罪与普通犯罪这是根据犯罪侵害的对象和法益不同进行的分类。我国刑法分则规定了十大类犯罪。其中，第一章所规定的“危害国家安全罪”属于国事犯罪。这类犯罪危害的是国家的政权、社会制度与安全。第二章至第十章规定的犯罪，相对于国事犯罪而言，属于普通犯罪。但其中的第十章所规定的“军人违反职责罪”又属于普通犯罪中的一种特殊类型犯罪。这样，还可将犯罪分为国事犯罪、军事犯罪与普通犯罪三类。有的刑法理论又把国事犯罪与普通犯罪相结合的犯罪称为混合犯罪。,二、犯罪的分类（续）,（五）亲告罪与公告罪这是根据提起诉讼主体的不同所作的分类。亲告罪，是指自告、自诉，即告诉才处理的犯罪。亲告罪主要基于罪行轻微、证据充分、当事人之间有某种亲情利害关系等事实情况而规定之；而公告罪，是指国家代表被害人提起诉讼的案件。刑法没有明文规定为亲告罪的，都是公告罪。我国实行公诉为主，自诉为辅；公诉优先，自诉补充的原则。,二、犯罪的分类（续）,（六）重罪与轻罪这是以具体犯罪的法定刑为标准进行的分类。如1791年的法国刑法典将犯罪分为重罪、轻罪和违警罪。我国刑法对此没有作具体规定，但理论上经常出现这方面的争论。如有的观点结合我国刑法和刑事诉讼法的有关规定，建议以法定刑最高为三年有期徒刑作为轻、重罪的划分界限。,二、犯罪的分类（续）,（七）基本罪、加重罪与减轻罪这是以刑法分则条文是否具有法定加重、减轻情节和相应法定刑为标准进行的分类。按照犯罪行为的危害程度的大小和法定刑的轻重，可将（同一罪名）犯罪构成分为普通的犯罪构成和派生的犯罪构成，派生的犯罪构成包括加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成两种情况。与之对应，具备加重的犯罪构成要件的是基本罪的加重罪，具备减轻的犯罪构成要件的是基本罪的减轻罪。,第三节犯罪构成,一、概念与特征二、犯罪构成的共同要件三、犯罪构成的具体要件四、犯罪构成的分类,一、概念与特征,（一）概念：犯罪构成是刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机整体。（二）特征：1、犯罪构成主观要件与客观要件的有机统一体。2、犯罪构成是犯罪的社会危害性的法律标志。3、犯罪构成是认定犯罪的唯一法律标准。,二、犯罪构成的共同要件,犯罪构成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必须具备的要件，是从千姿百态、千变万化的具体犯罪构成内容中抽象出来的犯罪构成的共同要素。我国刑法理论的通说认为，犯罪构成的共同要件有四个方面（一）犯罪客体。是指我国刑法所保护的而为犯罪行为所侵犯的社会关系。,二、犯罪构成的共同要件（续）,（二）犯罪客观方面。是指犯罪活动在客观上的外在表现，其中主要包括危害行为、危害结果等。犯罪的客观方面是刑法规定的，说明行为对刑法所保护的合法权益的侵犯性，因而构成犯罪所必须具备的客观事实特征。（三）犯罪主体。是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人或单位。自然人是主要而常见的犯罪主体。（四）犯罪主观方面。是指犯罪主体对其实施的危害社会的行为及危害结果所持的心理态度，也称罪过形式。其基本内容是故意和过失。根据我国刑法的规定，故意又分直接故意与间接故意，过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。,三、犯罪构成的具体要件,也称犯罪的具体构成要件，是指具体犯罪的成立必须具备的要件，是具体犯罪的社会危害性的法律标志。任何危害社会的行为，都必须符合某种犯罪的具体构成要件，才能成立犯罪。犯罪构成的具体要件是由法律规定的，而非具体的犯罪事实，刑法理论不应该混淆了法律规范与犯罪事实的区别。犯罪构成的具体要件是法律规范，而非具体事实。因此，犯罪构成要件与犯罪构成要件的事实具有的含义，后者是根据法律对某一案件事实作出是否是构成要件的主观评价。,四、犯罪构成的分类,（一）基本的犯罪构成与修正的犯罪构成基本的犯罪构成，是指刑法分则条文就单独的既遂犯所规定的犯罪构成；修正的犯罪构成指总则性条文以基本的犯罪构成为基础并对之加以修正，而就共犯、未完成形态的犯罪等规定的犯罪构成。这种分类法源自德、日等国刑法理论，我国刑法理论也引进了这一说法。,四、犯罪构成的分类（续）,（二）完结的犯罪构成与待补充的犯罪构成完结的犯罪构成，亦称关闭的犯罪构成，是指刑法完整地规定了所有要件的犯罪构成；待补充的犯罪构成，也称开放的犯罪构成，指刑法仅规定了部分要件，其他要件需要法官适用时进行补充或解释的犯罪构成。一般说来，当刑法规定完结的犯罪构成时，司法人员应该严格依法适用，不得增加或减少构成要件。当刑法规定待补充的犯罪构成时，司法人员应该按照法律的相关规定补充和解释犯罪构成要件，而不能随意进行。,四、犯罪构成的分类（续）,（三）单一的犯罪构成与复杂的犯罪构成单一的犯罪构成，是指刑法规定的各个要件均属单一的犯罪构成。即当刑法规定的犯罪构成中只含单一客体，单一行为、单一主体、单一罪过形式时，便是单一的犯罪构成。如故意杀人罪就是如此。复杂的犯罪构成，是指刑法规定的构成要件的内容可供选择或者互有重叠的犯罪构成。者类犯罪构成主要表现为两种情况，一是刑法规定两种以上行为、对象、主体等，只要具体事实符合其中之一就成立该罪；另一种情况是刑法规定两种以上客体、行为等，只有具体事实同时符合刑法规定，才能成立该罪。,四、犯罪构成的分类（续）,（四）普通的犯罪构成、加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成按照犯罪行为的危害程度的大小和法定刑的轻重，可将（同一罪名）犯罪构成分为普通的犯罪构成和派生的犯罪构成。普通的犯罪构成，又称基本的犯罪构成，是指刑法条文对具有通常社会危害程度的行为所规定的犯罪构成，是某种犯罪常见的犯罪构成。派生的犯罪构成是指以基本犯罪构成为前提，刑法分则条文明文规定变更、增添其中某个或某些要件而形成的犯罪构成。根据特别要件表明的社会危害性的轻重，派生的犯罪构成包括较重社会危害程度和较轻社会危害程度两大类情况，前者称为加重的犯罪构成，后者可称为减轻的犯罪构成。,第四节刑事责任,一、刑事责任的概念二、刑事责任的基本特征三、刑事责任根据四、刑事责任的发展阶段与解决方式,一、刑事责任的概念,对于刑事责任的概念，应从多方面去理解，其中务必注意以下几点：1、刑事责任是一种法律责任。2、刑事责任是由于行为人实施了犯罪行为而产生的。3、刑事责任是犯罪人向国家承担的法律责任，它表现了犯罪人与国家之间的关系。4、刑事责任的社会政治内容是否定评价和谴责。据此，刑事责任就是基于犯罪行为而产生的，由司法机关代表国家依法追究，犯罪人依法承担的以否定评价与谴责为内容的法律责任。,二、刑事责任的基本特征,（一）强制性：刑事责任是由犯罪行为所引起法律效应，是一种强制犯罪人向国家承担的法律责任。（二）严厉性：刑事责任是一种性质最为严重，否定评价最为强烈，制裁后果最为严厉的法律责任。刑事责任通常具有惩罚的属性，其最基本的表现形式是刑罚，它既可以剥夺犯罪人的财产权利、政治权利，还可以有期或无期地剥夺犯罪人的自由，甚至剥夺犯罪人的生命，严厉性自不待言。而民事责任与行政责任因其补偿性的存在而削弱了惩罚的严厉性。,二、刑事责任的基本特征（续）,（三）专属性：刑事责任只能由犯罪的个人和单位承担，具有专属性，不可转嫁，不可替代。（四）准据性：刑事责任是犯罪事实的综合反映，也是刑法规范的现实化，因而刑事责任为确定刑罚提供根据，即刑事责任是刑罚的前提，没有刑事责任，绝不可能适用刑罚。,三、刑事责任根据,（一）含义刑事责任的根据，我们认为从犯罪人方面说，它应回答行为人依据何种前提或基础承担刑事责任的问题，这就是承担刑事责任的根据；从国家方面说，它应回答国家依据何种前提或基础追究行为人刑事责任的问题，这就是追究刑事责任的根据。,三、刑事责任根据（续）,刑事责任是质与量的统一，刑事责任的根据也存在质的根据与量的根据问题。质的根据所要回答的是基于何种理由行为人应负刑事责任的问题；量的根据则是在确认行为人应负刑事责任的前提下，回答其负某种程度刑事责任的依据问题。刑事责任的根据还可以从不同的角度来探讨。从法学的角度探讨，就是研究刑事责任的法律事实根据；从哲学的角度探讨，就是研究刑事责任的哲学理论根据。,三、刑事责任根据（续）,（二）刑事责任的法律事实根据行为人的行为具备刑法所规定的犯罪构成。（三）刑事责任的哲学理论根据人具