第七章+银行保函与备用信用证结算方式.ppt

第七章银行保函与备用信用证结算方式,案例导入：备用信用证支付下的补偿贸易P239。,第一节银行保函概述,一、银行保函的含义与特点银行保函的含义银行保函是银行应委托人的请求，向受益人开立的一种书面担保凭证，对银行是一种或有负债。其目的是消除保函的申请人是否/能否支付或履约的疑虑，促使商业交易顺利进行。委托人和受益人的权利和义务，由双方订立的合同规定，当委托人未能履行其合同义务时，受益人可按银行保函的规定向保证人索偿。,一、银行保函的含义与特点银行保函的含义URDG758规定，索偿时，受益人只需提示书面请求和保函中所规定的单据，担保人付款的唯一依据是单据，而不能是某一事实。担保人与保函所可能依据的合约无关，也不受其约束。此规定表明，担保人所承担的责任是第一性的、直接的付款责任。,一、银行保函的含义与特点银行保函的特点银行信用作为保证，易于为客户接受；银行保函下其付款依据是单据及其他证明文件；保函是依据商务合同开出的，但又不依附于合同，是具有独立法律效力的法律文件。当受益人在保函项下合理索赔时，担保行就必须承担付款责任，而不论申请人是否同意付款，也不管合同履行的实际事实。也就是说保函是独立的承诺并且基本上是单证化的交易业务。,一、银行保函的含义与特点银行保函的特点适用范围广；几乎凡是需要银行信用介入的经济活动中，都能使用银行保函。信用证一般只适用于货物贸易的结算。,二、银行保函适用的国际惯例URDG758简介URDG最初于1991年生效，之后逐渐被全球银行家、贸易家、行业协会及众多国际组织认可和使用，并成为见索即付保函业务的国际性权威实务操作标准。URDG758是在原有规则URDG458的基础上，引入全新的术语体系，借鉴近年来保函及相关业务实践发展经验，经过全球范围内4次大规模意见征集，与2009年国际商会银行技术与惯例委员会秋季全球会议上通过的，自2010年7月1日起实施。,二、银行保函适用的国际惯例URDG758简介URDG758大量借鉴和采用了UCP600的体例，在调整保函当事人各方的权责关系方面变得更加清晰、准确和全面。例如，涵盖了保函开立、修改、通知、索赔、转让等各个环节，规定了索赔的时间；明确规定无具体失效日期和失效事件的保函在开立后3年即可失效等。具体体现如下：在URDG758规则下，保函的独立性和单据化特征更加明显，单据化的要求非常严格，在一定程度上甚至超过了ISP98等规则对单据化的要求。,二、银行保函适用的国际惯例URDG758简介URDG758关于保函操作的具体规则比URDG458更加详尽。保函不应包含非单据化条件；同时规定了非单据化条件的补救措施，可以通过担保人的自身记录或保函规定的指数来判断条件是否满足。审单原则：单据内容和保函条款相符外，还要求不能和单据本身或其他单据相冲突。银行保函的受益人一般为买方，和信用证相反。,二、银行保函适用的国际惯例URDG758简介URDG758关于保函操作的具体规则比URDG458更加详尽。审单依据：交单应符合保函条款本身；与保函条款不矛盾的见索即付保函统一规则；在保函条款以及规则没有规定的情况下，符合国际标准见索即付保函实务。审单时间：交单后5个工作日内，体现了对受益人提供迅速资金补偿的功能。拒付通知：不符点一次提出。,二、银行保函适用的国际惯例合约保函统一规则URCG3251978年国际商会第325号出版物合约保函统一规则，其中关于见索即付保函规定，作为受益人要求权利的一个条件，URCG通常要求出具法院判决书或仲裁判决书或委托人对索赔要求及其余额写出的同意书。先诉讼或仲裁，再索赔，不能使受益人迅速地获得资金补偿。,二、银行保函适用的国际惯例合同保函统一规则URCB5241993年4月23日国际商会第524号出版物，1994年1月1日生效。URCB524规定：保证人依据保函而对受益人所负的责任从属于主债务人根据合同而对受益人所承担的责任，并且在主债务人发生违约的情况下产生。即保证人承担的责任是第二性的，债务人依据基础交易产生的任何抗辩，保证人均可援引。,二、银行保函适用的国际惯例联合国独立保函与备用信用证公约于1995年12月11日由联合国大会通过，2000年1月1日起生效。旨在促进使用独立保函和备用信用证.公约确认了独立保函和备用信用证的共同基本原则和共有特点。它没有提供合同的规则，由当事人选择一个特定的担保或反担保。只适用于少数缔约国，我国目前尚未签署该公约.,三、银行保函的主要当事人委托人又称申请人，是向银行提出申请，要求银行出具保函的一方当事人。他是与受益人签订货物买卖、劳务合作、资金借贷、租赁、加工或其他商务合同的当事人。主要责任是履行合同项下的有关义务，并在担保人为履行担保责任而向受益人作出赔付时向担保人补偿其所做的任何义务。,三、银行保函的主要当事人受益人是接受保函，并有权按保函规定出具索款通知或连同其他单据，向担保行索取款项的人；是与申请人签订商务合同的人，职责是履行其在合同中的责任和义务，并在保函规定的索赔条件具备时，凭保函索赔。,三、银行保函的主要当事人担保人又称保证人，是接受了申请人委托向受益人出具保函的银行。其责任和义务只是处理单据或证明，对保函所涉及的合同标的不负责任，对单据或证明的真伪以及在邮递过程中出现的遗失、延误均不负责任。,三、银行保函的主要当事人通知行又称转递行，即受担保人委托，将保函通知和转递给受益人的银行。通常，通知行为受益人所在地的银行。通知行只负责保函的表面的真实性。转开行是应担保人的请求，凭反担保函中担保人的反担保指示，向受益人开出保函的银行。转开行一般为受益人所在地银行。其在接受担保人的请求后，应该及时按担保人的要求开出保函。保函一经开出，转开行成为担保人，承担担保责任和义务；原担保人成为反担保人。,三、银行保函的主要当事人保兑行是根据担保人的要求在保函上加具保兑的银行，又称第二担保人。保兑行只在担保人不按保函规定履行义务时，才向受益人支付一定金额。其一般为受益人熟悉和信任的大银行。,三、银行保函的主要当事人反担保人反担保是指由反担保人应申请人的要求向担保人开立书面反担保文件，承诺当担保人在申请人违约后作出赔偿，且申请人不能向担保人提供补偿时，由反担保人提供补偿，并赔偿担保人的一切损失。在国际业务中，由于对外国银行不了解，以及各国法律差异较大，受益人往往只接受本国银行开立的保函，因而申请人只好委托其往来银行先给受益人当地代理行开立反担保函，由该代理行再向受益人开立保函。,四、银行保函的格式及内容根据URDG758的规范和要求，银行保函的内容通常包括基本内容和附属内容两部分。银行保函的基本内容基本项目：当事人名址、种类、保函的有效期及失效期。基础合约：合同的主要内容、编号、开立日期、签约双方等。担保金额：具体金额，或合同金额的一定百分比，一般要写明货币种类。,四、银行保函的格式及内容银行保函的基本内容付款条件：以担保人的调查意见作为是否付款的依据；凭申请人的违约证明付款；凭受益人提交的符合保函规定的单据或证明文件付款。减额条款：保函规定在某个规定的日期或向担保人提交了保函所规定的单据时，保函的金额可以减少到某一规定的金额或确定的某个金额。当保函金额减少时，担保人及时通知申请人或指示人.,四、银行保函的格式及内容银行保函的附属内容保函的编号和开立日期：开立日期一般为保函生效日期，有利于确定银行的担保责任。担保行的责任条款：明确体现出银行的第一性或第二性的付款责任。适用的法律或仲裁条款：适用哪一个国家的法律或仲裁程序，是否适用URDG758。通常，管辖保函的法律应是担保人所在地的法律。如果担保人有多处营业地，则以开立保函的营业地法律为准.,五、SWIFT开立保函电文格式MT760报文格式：MT760保函是由一家银行向另一家银行开出保函，或一家银行要求另一家银行开立保函所用的报文格式。MT760报文的使用规则如下：任何适用规则必须在40C栏位中列明，如ISPR表示该保函遵循国际备用信用证惯例；URDG表示该保函遵循国际商会制定的见索即付统一规则。如果该保函没有适用的规则，也必须在40C栏位中列明NONE；如果该保函遵循的不是URDG758或ISP98，则必须在40C栏位中使用代码字“OTHR”，并在“其他规则”子栏位中进行描述。,五、SWIFT开立保函电文格式该文格式没有专门的栏位列明保函的具体条款。保函的所有具体条款和详细条款都在项目“77C”中列明。由于每议付SWIFT报文容量有限，如果一份保函的内容超过MT760格式的容量，可用多份MT760报文格式详述保函内容。,六、SWIFT修改保函电文格式MT767修改保函：由开立保函的银行发送给收到保函的银行，也可以由要求开立保函的银行发送给被要求开立保函的银行，用来修改或要求修改保函的报文格式。该报文可用于备用信用证。MT767报文的使用规则如下：保函的修改应被视为保函的一部分。该报文未提及的条款或指示保留不变。保函的撤销必须采用此报文格式（即MT767）。若一份MT767报文格式容纳不下该修改内容，可由多份MT767报文格式发送。,七、银行保函的种类（一）按保函的开立方式分类直接保函：银行应申请人的要求直接将保函开给受益人，中间不经过其他当事人的开立方式。对受益人来说，索偿不方便，如向国外担保行进行索赔时，会遇到文本起草与翻译、依据的标准等方面的困难。,七、银行保函的种类（一）按保函的开立方式分类转开保函：申请人所在地银行按外国法律或外国政府的规定应其客户的要求委托另一家银行开立保函，并由后者对受益人承担付款责任的一种方式。其目的是为了使海外担保变为国内担保，不仅索赔迅速，还可利用本国法律来进行仲裁。,七、银行保函的种类（一）按保函的开立方式分类通知保函：担保行应申请人的要求开出保函后，将保函交给受益人所在地的通知行，由通知行将保函通知或递交给受益人。由通知行来验证保函的真伪，但仍然存在与直接保函一样的索偿困难.,七、银行保函的种类（二）按付款责任分类从属保函：保函是基础合同的一个附属性契约，其法律效力随基础合同的存在而变化、灭失。担保人的责任是属于第二性的付款责任，只有当保函的申请人违约，并且不承担违约责任时，保证人才承担保函项下的违约责任或赔偿责任。申请人是否违约是根据合同的规定以及实际履行情况来作出判断。,七、银行保函的种类（二）按付款责任分类独立保函：依据基础合同开立，但一经开立，便具有独立的效力，担保人对受益人的索赔要求是否支付，只依据保函本身的条款。担保人的责任是属于第一性的付款责任。独立保函要明确担保人的责任是不可撤销的、无条件的和见索即付的，且保函项下的赔付只取决于保函本身。银行收到索赔要求后应立即予以赔付约定的金额。见索即付保函就是独立保函的典型代表。,七、银行保函的种类（二）按付款责任分类见索即付保函就是担保人在保函有效期内提交的符合保函条件的要求书及保函规定的任何其他单据支付某一规定的或某一最大限额的付款承诺。见索即付保函最常用于建筑合同和国际货物买卖合同，多数由银行出具，近年来其他非银行金融机构也可开具。,案例分析：P252-254从属保险与独立保函二者的根本区别在于保证人的权利截然不同：在从属保函中，保证人不但对债权人享有专属的抗辩权，而且还享有凡是债务人能够享有的任何抗辩权；在独立保函中，保证人享有的权利非常有限，只要独立保证的受益人（即债权人）提出的索赔要求及提交的相应单据与保函中规定的付款条件在形式上相符，保证人就必须支付独立保函项下的保证金，保证人不能享有属于债务人的任何抗辩权，他对受益人唯一的抗辩权就是“欺诈例外抗辩”。,七、银行保函的种类（三）按付款形式分类融资型保函：担保行应借款人的申请而向贷款人出具的，保证借款人履行借贷资金偿还义务的书面文件。包括借款保函、透支保函、有价证券发行保函、融资租赁担保、延期付款担保和银行授信额度保函等。,七、银行保函的种类（三）按付款形式分类保释金保函：担保人应国内船务公司或其他运输公司的申请为其保释因海上事故或其他原因而被扣留的船只或其他运输工具向当地法院出具的保证文件，保证船运公司按当地法院判决赔偿损失，否则担保人代为赔偿。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函投标保函：银行应投保人申请向招标人作出的保证承诺，保证在投标人报价的有效期内投标人将遵守其诺言，不撤标、不改标、不更改原报价条件，并且在其一旦中标后，将按照招标文件的规定在一定时间内与招标人签订合同。投标保函办理的金额一般为投标报价的1%-5%。有效期一般为6个月以内，从开出保函之日起生效。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函履约保函：银行应申请人的要求，向受益人开立的保证申请人履约某项合同项下义务的书面保证文件。如在保函有效期内委托人未能按合约的规定发运货物、提供劳务或完成工程及其他义务，则受益人有权要求担保行给予赔偿。在工程承包、物资采购等项目中，业主或买方为避免承包方或供货方不履行合同义务，通常要求其缴纳履约保证金，一般为合同总价的10%左右。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函预付金保函：还款保函，银行应供货方或劳务承包方申请向买方或业主方保证，如申请人未能履约或未能全部按合同规定使用预付款时，则银行负责返还保函规定金额的预付款。保证书规定，如申请人不履行他与受益人订立的合同义务，银行则向受益人保证将预付款加上利息退还给他。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函质量保函：维修保函，应供货方或承建人申请，向买方或业主保证，如货物或工程的质量不符合合同约定而卖方或承建人又不能依约更换或修理时，按买方或业主的索赔予以赔偿的书面文件。质量保函的担保金额一般为合同金额的5%-10%，有效期由双方根据交易需要协商确定。有效期一般规定为：合同规定的质量保证期满或维修期满再加上3-15天。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函关税保函：担保银行应进口商（含加工贸易企业）的申请而向海关出具的、保证进口商履行缴纳关税义务的书面文件。关税保付保函：财务公司应申请人的要求，向海关或海关指定的金融机构保证，如申请人不按期缴纳关税或未执行海关的其他具体规定，财务公司将受理海关或海关指定的金额机构的索赔，按照保函约定承担保证责任。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类出口类保函加工贸易税款保付保函：在申请人的来料加工、来件装配、来样生产及进料等加工业务项下，银行担保申请人在海关享受免税进口复出口待遇的担保。即以银行担保函来替代实存保证金。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类进口类保函付款保函：担保银行应买方的申请而向卖方出具的，保证买方履行因购买商品、技术、专利或劳务合同项下的付款义务而出具的书面文件。卖方往往要求买方在合同签订后预付5%-15%（一般为总价的10%-15%）的合同金额。付款保函是对合同价款的支付保证，而不是违约赔偿金的支付保证。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类进口类保函延期付款保函：广义上的付款保函，是对延期支付或远期支付的合同价款及利息所作出的担保。常用于国际大型机电产品、成套设备、船舶等贸易及大型工程项目建造中。是卖方给予买方的一种付款优惠。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类进口类保函租赁保函：保证人应承租人的要求向出租人开立的保证承租人按照合同的规定支付租金，否则由保证人进行赔付的书面保证文件。一般自承租人收到租赁设备并验收合格后生效，至承租人支付完全部的租金或双方规定的时期失效。如融资租赁下，租期长，租赁对象的特定性等使出租方承担较大的风险。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类对销贸易类保函补偿贸易保函：在补偿贸易合同项下，银行应设备或技术引进方申请，向设备或技术的提供方所作出的一种旨在保证引进方在引进后的一定时期内，以其所生产的产成品或以产成品外销所得款项，来抵偿所引进之设备和技术的价款及利息的保证承诺。即以合同的一方提供技术和设备在先，另一方以引进的设备所生产的产品返销于前者，或以该产品外销所得的款项支付给前者作为补偿在后的贸易。,七、银行保函的种类（四）按在国际贸易结算中的具体使用情况不同分类对销贸易类保函来料加工或来件装配保函：银行应进料或进件一方的要求向供料或供件一方出具的书面保证文件。有效期为合同规定进料或进件成品偿付来料或来件金额的日期再加上半个月的时间。应用案例：P260.,八、银行保函的业务运作申请人申请开立保函申请人要先填写保函申请书，并按银行规定提交有关文件、交易合同副本或招标书副本、反担保文件或财产抵押书、保函格式、提供企业近期财务报表和其他有关证明文件，并签字盖章。担保行审查银行要落实接受的担保，包括缴纳保证金、质押、抵押、第三者信用担保或以物业抵押或其他方式作担保，授信开立等，审核后决定是否接受该申请。,八、银行保函的业务运作担保行开立保函银行审核申请人资信情况、履约能力、项目可行性、保函条款及担保、质押或抵押情况后，要确保申请人、受益人以及担保行都无异议，并且保函本身没有漏洞，方可对外开出保函。保函的修改保函的修改在受益人未拒绝接受的情况下于签发时生效。即保函的修改需要当事人一致同意才能生效。担保行在同意修改后，向受益人发出修改函电，由主管负责人签字。,八、银行保函的业务运作保函项下的索赔只要受益人提交符合保函规定的全套单据，担保人就必须无条件予以赔付。担保行在赔付后，可以立即向保函申请人或反担保人进行索偿。在保函中约定，受益人提出索赔请求时，由委托人(保函申请人)提供证据证明自己已履行基础合同义务，或受益人没有履行基础合同义务，即由委托人承担举证责任，若委托人不能证明，则承担举证不能的不利后果，推定受益人的索赔成立，银行承担担保责任。,八、银行保函的业务运作保函项下的索赔在保函中约定，受益人提出索赔请求时，同时提出证据证明自己已经履行了基础合同义务，或能够证明委托人没有履行基础合同义务，即受益人负有举证责任，若受益人不能提供证据证明，由受益人承担举证不能的不利责任，银行不予赔付。在保函中约定，受益人提出索赔请求时，必须经过法院或仲裁机构生效的裁判文书确定，担保行仅凭判决书来实施付款或免于付款责任。赔付的金额也由判决书来确定。,八、银行保函的业务运作保函的注销银行在保函载明的到期日后注销保函，或待保函项下的业务结束后由申请人退回保函正本后注销保函。保函到期后，归还保函文本的处理方法：保函赋予受益人在保函到期时，负有返还文本的义务。保函赋予受益人在保函到期时，负有返还文本的义务，但另有条款规定，无论保函文本是否返还，保函一旦到期及归于无效。,八、银行保函的业务运作保函的注销保函到期后，归还保函文本的处理方法：保函规定保函有效期届满时归于无效，无论保函文本是否归还。保函仅仅规定“请在保函有效期届满时返还保函文本”，但是对于未返还保函文本的法律后果并未明确规定。,第二节备用信用证概述,一、备用信用证的概念与特点又称担保信用证，是指开证行应开证申请人的要求，不以清偿商品交易的价款为目的，而以贷款融资或担保债务偿还为目的，向受益人开立的书面付款保证与承诺。只在申请人违约时才使用，起支援、补充作用，其实质是一种银行保函。备用信用证是一个不可撤销的、独立的、跟单的及具有约束力的承诺。应用案例：P263。,二、备用信用证的主要当事人包括开证行名称、开证日期、受益人名称、开证申请人名称、金额、需提交的凭证、到期日、保证文句等。格式如P265所示。主要当事人如下：申请人。受益人：有权依据备用信用证取得款项的人。开证行。保兑人：在开证行指定下承诺付款的担保人。通知人。指定人：应开证行要求，指定另一家银行承担通知、作出转让、保兑、付款等义务。提示人：代表受益人或指定人进行提示的人。,三、备用信用证的业务程序开证申请人与受益人签订基础合同，并依此向银行申请开立备用信用证；开证行认真审核无误后，开出备用信用证，并告知通知行；通知行应开