第七章 合同法.ppt

第十一章合同法,合同法概述合同订立合同效力合同履行合同担保合同变更与转让违约责任主要经济合同,案情思考,李某与张某达成口头协议，李将其房屋出租给张，期限为一年，3个月后，李的儿子结婚，急需住房，于是向张提出解除房屋租赁合同，张不同意，李便以口头协议无效为由，向人民法院起诉，要求强制张退回房屋？思考：1、口头协议是否无效？为什么？2、什么是合同？合同的形式有几种？,第一节合同概述,一、合同,合同又称为契约,是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,特征：1、是平等主体所实施的民事法律行为；2、是双方或多方意思表示一致的民事法律行为；3、是以明确当事人之间权利义务关系为目的的民事法律行为。,二、合同的分类1.诺成合同与实践合同以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付义务为标准主要有：保管合同、自然人之间的借款合同、定金合同。需要注意的是动产质押合同在物权法生效后，性质变为诺成性合同2.有偿合同和无偿合同以当事人取得权益是否须付相应代价为标准3.有名合同和无名合同以法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准4.主合同与从合同以合同之间是否具有主从关系为标准5.要式合同与非要式合同以合同的成立或生效是否须特定的形式为标准6.双务合同与单务合同以给付义务是否由双方当事人互负为标准,三、合同法合同法是调整合同关系的法律规范的总称。1999年3月15日第九届全国人民代表大会第2次会议审议通过中华人民共和国合同法，1999年10月1日起施行适用范围：合同法调整的是平等主体之间的交易关系。政府的经济管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，不适用合同法；企业、单位内部的管理关系，不是平等主体间的关系，也不适用合同法。有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议，虽然是平等主体间的关系，但也不适用合同法的规定，由其他法律调整。劳动争议和土地承包合同不适用合同法,【思考3-1】下列合同中，适用于合同法调整的有（）A融资租赁合同B收养合同C借款合同D保险合同,四、合同法的基本原则合同法的基本原则，是指合同法事人在合同中应遵守的基本准则，是合同立法、执法和司法的基本守则。合同自由、平等、自愿、公平、诚信信用,第二节合同的订立,案情思考某园艺场向某果品批发行发出订单，欲出售盘桃4吨，每公斤2元，请对方在3天内答复，若3天内不回复，视为黙认，园艺场于第四天送货。后来批发行经理出差，未见此订单，结果园艺场果真在第四天将盘桃采摘包装并送往批发行。批发行拒绝收货，双方发生纠纷。思考：1、批发行拒绝收货有无道理？为什么？2、订立合同中应注意哪些问题?,一、合同订立的形式和内容,（一）合同订立的形式有三种形式：书面形式、口头形式和其他形式。（二）合同的内容1.当事人的名称或者姓名和住所2.标的3.数量4.质量；5.价款或者报酬6.履行期限、地点和方式7.违约责任8.解决争议的方法,当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。,思考,加工厂与商场签订以下合同：规定：甲方：加工厂；乙方：商场5月1日由甲方向乙方供应由乙方设计的工作服200套；乙方收货后付款，每套加工费40元；双方以现金结算；请对该合同书草案提建议。,（三）格式条款1.提供格式条款的一方有提示说明义务；2.某些格式条款无效；（1）提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款无效；（2）格式条款具有合同法NO.52无效情形；（3）有造成对方人身伤害的免责条款；有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款。3.对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。,提供格式条款的一方，应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求，对该条款的内容予以说明。所谓“采取合理的方式”，指提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。,需要注意的是：提供格式条款的一方违反提示与说明义务的，该免责或者限责条款视为已经订入合同，但相对人享有撤销权，撤销的基础为重大误解，相对人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起1年行使撤销权。,二、合同订立的程序,案例导入：某拆船轧钢公司与某商业国际经济发展公司拟签订一份联营拆解废钢船的合同。1999年11月12日，该商业公司单方打印了一份联营拆解废钢船的合同。合同基本内容为：由商业公司从俄罗斯购进废钢船一艘，在1999年12月中旬交轧钢公司拆解，船价以商业公司与俄罗斯方面购船合同定价为准，轧钢公司预付10万元人民币给商业公司使用；商业公司负责与俄罗斯的买船业务并承担费用，轧钢公司负责废钢船的报关手续并承担费用；拆船后所得利润双方平均分享；如一方违约，应付给对方违约金10万元，本合同10日内答复有效。商业公司将该合同寄交轧钢公司签字盖章。1999年11月15日，合同文本到达轧钢公司住所地，同日，轧钢公司法定代表人对合同的利益分配条款进行了修改，个人签字并加盖单位印章寄回商业公司，商业公司将该合同文本存档处理。2000年1月12日，商业公司购进一艘废钢船转卖给了某轧钢厂。问：两公司间的联营拆解废钢船的合同是否成立？,（一）要约1.要约的条件1）须由特定的当事人作出；2）须具有缔结合同的目的；3）内容必须具体、确定；4）应表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,试辨别：1、出租汽车司机挂着“空车”牌的行为2、悬赏广告问题3、关于商品房买卖的广告性质问题,注意:与要约邀请的区别,根据合同法第15条的规定有五种：1.寄送的价目表。2.拍卖公告。在拍卖中，竞价是要约，而拍定则是承诺。同时根据拍卖法第52条的规定，合同并非在拍定时成立，而是在双方当事人签订确认书时成立。3.招标公告。在招标中，投标为要约，定标或者决标为承诺。同时根据招标投标法第46条的规定，合同并非在定标时成立，而是在双方当事人订立书面合同时成立。4.招股说明书。5.商业广告。但商业广告的内容符合要约的规定，视为要约。,试辨别：1、出租汽车司机挂着“空车”牌的行为2、悬赏广告问题3、关于商品房买卖的广告性质问题,【例题单选题】（2003年）,甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。A、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C、甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任,B,合同法289条：从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。,最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第三条,商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。,本条所说的“广告”是指商业广告，“商品房销售广告”是指广义上的广告，包括媒体广告，如报刊杂志上的印刷广告、广播电视广告和招贴广告；售楼书及各种宣传材料；施工现场的广告牌；样板房展示；等等。本条所说的商品房销售广告中的“说明和允诺”，是指房地产开发商利用广播、电视、报纸、期刊等新闻媒体的广告栏目或自行印制售房宣传资料、设置户外广告、样板房等形式，在宣传和介绍商品房的同时，作出的对购买商品房特定事项的说明或者对商品房质量的声明、陈述。,目前商品房销售广告中说明和允诺的主要情形有：（1）向购房人提供某些购房优惠或附带赠送礼品的说明。如提供银行按揭贷款并给予一定的折扣、赠送车库、花园、家具、厨具、电话，等等。（2）对商品房美观性质量的陈述。美观性质量一般侧重于装饰标准，既可以是商品房的某些部分，也可以是整座大楼的公用部分，如声明地板是“高级实木地板”，房门是“三防实木子母门”，外墙是“镜面不锈钢”装饰，大堂“挑空”，等等。（3）对商品房使用功能质量的陈述。如对高层住宅声明装有进口高级电梯，地下车库电梯直达，24小时热水，温泉人户，网络宽带人户、地板采暖，“告别空调暖气时代”，等等。（4）对商品房环境性质量的陈述。如声明小区内建有“5000平方米人工湖景”，“2000平方米喷泉休闲广场”，“10000平方米中心绿地”，小区内或者小区外配套有商场、超市、医院、学校、幼儿园、游泳馆、网球场、健身房等等商业服务、文化体育、医疗卫生公共设施，或鼓吹某物业“雄踞亚奥核心，坐享CBD的周到服务，区域含金量日益增强”，“城铁、地铁近在咫尺”，“为小区业主提供始于零岁，伴随一生的社区教育新模式”，等等。（5）承诺“还本销售”，提供房屋“售后包租”、“代租”等售后回报，为银行按揭贷款买房的提供“回购担保”，以及为外地购房者办理本地城市的户口指标，等等。,甲企业3月10日向乙企业发出传真订货，列明了欲购货物的质量、数量、交货时间、地点方式等详细内容，要求乙企业在3月20日前报价。乙企业接受甲企业发出传真列明的条件并填明价格于3月17日传真给甲企业。试分析：甲企业3月10日的传真是要约还是要约邀请？乙企业3月17日传真是要约还是要约邀请？并简要说明理由。,小思考,2.要约的生效“到达生效主义”3.要约的撤回、撤销与失效撤回：只要撤回的通知先于或同时于要约到达受要约人，即产生撤回的效力。撤销：要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受要约人发出承诺通知前到达受要约人。但下列情况下，要约不得撤销：,（1）要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,包括：1、这是一个确定的要约；2、要约人明确表示不撤销要约；3、要约人坚持受要约人予以答复；4、从行为中推定出要约系不可撤销的。,要约失效的情形：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,小思考A公司3月5日以信件方式向B公司发出要约，B公司于3月10日收到，问：（1）A公司3月6日以传真方式向B发出声明3月5日信件内容作废的通知，属于要约的撤回还是撤销？为什么？（2）若A公司3月11日反悔了，应该怎么办？,（二）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺生效时合同成立。1.承诺的条件（1）承诺必须由受要约人作出。若由代理人作出承诺，则代理人须有合法的委托手续。（2）承诺必须向要约人作出。（3）承诺有内容应当和要约的内容一致。（4）承诺必须在规定的期限内作出。,2.承诺的方式承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。沉默或者不作为不视为承诺。3.承诺的生效：到达主义原则4.承诺的撤回承诺可以撤回。,试分析：菜市场、商场讨价还价的行为,3.承诺的期限承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约是以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。,甲企业3月5日通过邮局向丙工厂寄出要约，信件中载明的日期为3月3日是，要求丙企业在20天内答复，丙工厂于3月9日收到该要约，问丙工厂承诺期限20天从哪天算起？若信件上未载明日期，应从哪天算起？,小思考,受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。受要约人对要约的内容做出实质性变更，为新要约。非实质性变更的，除要约人及时表示反对或要允表明承诺不得对要约的内容做出任何变更的以外，该承诺有效，,单选：,（2007年）2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是（）。A.2007年4月30日B.2007年5月3日C.2007年5月8日D.2007年5月9日,B,小思考,甲企业6月1日向乙商场发出要约，出售单价为200元的电风扇600台，6月10日乙回复只要300台，6月20日甲回函同意，问：乙的回复是否是承诺？为什么？,案例,被告（某市食品公司）因建造一栋大楼急需水泥，基建处遂向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电以后，都先后向原告回复了函电，告知他们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了50吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，费用由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将50吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方协商不成，原告遂向法院提起诉讼。,三、合同成立的时间、地点在一般情况下，承诺生效时合同即告成立。但当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。注意事实合同：,合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式,或合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。,小思考,A公司与B公司达到一份买卖协议，由A分两批给B供货，约定采用合同书形式，但双方忙于经营，均未在合同书上签字盖章，5月10日A按约定将第一批货50台计算机如约送到B公司，B也按约定的时间支付了货款。后来由于B公司计算机积压，于是拒绝接受A公司按约送来的第二批货30台计算机，理由是双方均未在合同书上签字盖章，双方合同关系不成立，试分析B公司拒约接受货物有无道理，为什么？,四、缔约过失责任,缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因违背诚实信用原则给对方造成损失时所应承担的法律责任。该责任并不是说合同谈不成都要承担的，而是对因违背诚实信用原则致使合同未达成的行为予以规范，追究其过错方的法律责任。缔约过失责任与违约责任的区别：,合同法规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，这是一种合同欺诈行为。（3）泄露或者不正当地使用对方的商业秘密（4）其他违背诚实信用的行为，如在订立合同期间未尽保护义务，致使对方当事人的人身或者财产受到损害。,最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）（自2009年5月13日起施行）,依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。,案例：,被告崔某为一私营业主，长期在外经商。1993年5月初被告返回家乡时发现原告（某小学）房屋年久失修拥挤不堪，便主动提出愿捐款30万元为原告盖一栋小楼，但原告同时也必须为此投入一笔配套资金。原告当即表示同意。同年5月25日，原告又与被告协商确定资金到位时间和开工时间，被告提出其捐款合同将在8月底签订，合同签订后资金即于9月底到位，在此之前请原告做好开工准备，包括准备必要的配套资金。7月初原告开始将原有5间平房拆除，并于7月底找到一家信用社贷款50万元，期限为一年。9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因生意亏本暂时无力捐款。原告提出可以减少捐款，但被告表示仅能捐出2万元。双方不能达成协议，原告遂向法院提起诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告遭受的全部损失。被告辩称双方并没有签订书面合同，他没有义务必须捐款，至于原告遭受了损失是由于原告自己的原因造成，他不应该承担任何责任。,小结,1.合同法适用范围2.要约与承诺注意事项3.格式条款4.缔约过失责任,1.受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。（）2.下列合同中，适用合同法调整的有（）融资租赁合同收养合同财产赠与合同借款合同3下列有关合同成立的表述中，正确的有。（）承诺生效时合同成立承诺人收到要约时合同成立要求签订确认书的，签订确认书时合同成立采用合同书形式的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立,4根据合同法的规定，合同法的基本原则主要有。（）平等原则自愿原则公平原则诚信原则5下列各项中，属于要约邀请的有（）。投标书拍卖公告自动售货机商品征订表,2003年10月5日，翠华商厦函告元迅公司，要求购买200台VCD，单价为每台1300元，如能满足要求，于接信后10天内电复或函复告之。元迅公司于10月10日接到此信函。因当时市场VCD销售势头良好，元迅公司认为单机订购价格太低，就没有立即答复。孰料，10月17日，元迅公司突然探听到国内VCD生产大公司欲于10月20日挑起VCD降价大战，单机价格马上会降至1000元左右，以扩大其市场份额。这必然会引起其它厂商的竞相降价。元迅公司于是开始作出反应，于17日下午电复翠华商厦，同意其所提条件，保证供货。然而，翠华商厦也同时探听到此信息，其于17日下午亦电告翠华商厦，撤销其于5日作出的要约。双方均于18日上午才收到对方的电报，于是就承诺是否生效，双方产生了纠葛。,第三节合同的效力,有效合同合同的生效要件无效合同可变更或者撤销的合同效力待定合同合同被确认无效或被撤销的法律后果,合同的效力是指已经成立的合同在当事人之间的法律拘束力，也就是通常所说的合同的法律效力。合同的成立与合同的效力合同成立是指合同订立过程的完成，即当事人经过要约承诺阶段而达到合意的状态。合同成立解决了合同自身有无的问题。合同效力则是指已经成立的合同因为具备一定的生效条件而所具有的“法力”。合同效力解决的是已经成立的合同有无法律拘束力的问题。,一、合同生效的要件,（一）合同生效的一般要件1、当事人在缔约时有相应的缔约能力；或者说，行为人应具有相应的民事行为能力。自然人、法人、其他社会组织的民事行为能力2、意思表示真实；3、不违反法律和社会公共利益。4、标的确定和可能（二）合同生效的特殊要件合同法第44条规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”,1、法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效。,（二）合同生效的特别规定1、附条件的合同2、附期限的合同3、应当办理批准手续或者办理批准、登记等手续的合同,二、无效合同,（一）概念不具备合同有效条件因而在法律上自始无约束力的合同。自始无效,（二）确认条件,1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。,下列免责条款无效：1、造成对方人身伤害的；2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,三、可撤销合同,指因意思表示不真实，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销的合同。,（二）种类1、重大误解2、显失公平（订立时）3、欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同,【思考】,李某的母亲因急病住院，急需3000元押金，因家境困难，李便向邻居张某借钱，张借乘机提出自己的富余资金是要来买奶牛的，李无奈只好将自己家价值8000元的奶牛以3000元的价格卖给了张。并签订了买卖合同。事后，李十分后悔。若你是李某，此时，该怎样做？,某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只，每只售价2万元。其广告主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷，诉至人民法院，请求撤销合同。试分析：该纠纷应如何处理?,（三）行使自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,五、合同被确认无效或被撤销的法律后果,由人民法院或者仲裁机构确认或撤销无效的合同或者被撤销的合同，自始没有法律约束力。合同部分无效的，不影响其余部分的效力，其余部分仍然有效。（一）返还财产（二）折价补偿（三）赔偿损失（四）收缴财产合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。,四、效力待定合同,（一）概念指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件，故其效力尚未确定的合同。一般须经有权人表示承认才能生效。,（二）种类1.限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。经追认有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。2.无权代理人以被代理人的名义订立的合同.例外：3.无处分权人处分他人财产而订立的合同无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。,1、表现代理订立的合同2、代表人越权订立的合同,法定代表人或者其他组织负责人的越权行为除非相对人知道或者应当知道其行为超越权限的，否则，该越权行为有效。,2007年3月，甲公司聘用乙为业务经理，委托其负责与丙公司的业务往来。2008年4月，甲公司将乙解聘，但未收回乙所持盖有甲公司公章的空白合同书，亦未通知丙公司。同年5月，乙以甲公司业务经理的身份，持盖有甲公司公章的空白合同书，与丙公司签订了一份买卖合同。下列关于该买卖合同效力的说法中，正确的是()。(2011年)A合同无效B合同效力待定C合同有效D合同可变更、可撤销,C,【思考】赵某6月份出差，将电脑交给朋友张某代管，7月2日张未与赵协商便以4000元的价格将电脑卖给了李某，7月6日，张向赵提出愿意以3600元的价格购买其电脑，赵表示同意。问：张7月2日将电脑卖给李某的行为是否有效？为什么？,案例（1）,1991午5月，甲公司告知乙公司有巴西腈纶提供，乙公司承诺购200吨。甲以巴西涤纶的商检单、收据及小样冒充腈纶单据、小样给乙。乙信以为真，转而与丙厂订立巴西腈纶购销合同一份，由乙供给丙巴西腈纶40吨，货款总额532万元。同年6月，丙付给乙345万元，乙付给甲236万元。丙提货19984吨，合26578720元。丙经手工鉴别发现货物质量有问题，即送鉴定，结果证明标的物为涤纶而非腈纶。丙起诉，要求退货，由乙和甲返还货款，赔偿损失72482元。法院认定甲实施了欺诈，宣告两份合同无效,除三方各自返还从对方取得的物款以外，由甲赔偿损失。,本案有两份合同：1、甲公司和乙公司之间的购销合同，由于甲公司实施欺诈行为签订的合同，属于可撤销合同，乙公司可以向人民法院申请撤销，并要求甲公司予以赔偿；2、乙公司与丙公司之间的购销合同，乙公司与丙公司都是因重大误解签订的合同，所以也是可撤销合同，双方都可以向人民法院申请撤销，使合同归为无效。,案例（2）,某地拍卖20间宅基地(国有土地)使用权，按宣布的底盘价为6万元间。竞买者46人。他们私下商定：每间加码额度不得超过7万元；每人交出2万元担保金，不守约者不退；用拈阄方法确定由谁购买，幸运者每人拿出3万元补偿拈阄的“落标人”。因此，在拍卖时，当竞买者加码至7万元间时，无人再加码，拍卖人无可奈何地将20间宅基地以7万元间的价格卖给了20名“幸运者”，使国家损失200余万元。有人认为该合同无效，因为恶意串通损人利己的行为是法不允许的。有人认为该合同可撤销。因为；如果拍卖人知道受骗仍愿意维持合同，依当事人意思自治原则，法律不必干预，只有拍卖人主动要求撤销时，才按无效合同对待。你认为本合同应该是什么合同？为什么？,第四节合同的履行,案情思考甲乙两公司签订了货物买卖合同，约定甲于3月5日前先付10%的预付款，乙收款后组织生产，并于同年5月10日交货，甲于5月20日付余款。后来，3月3日甲得知乙被消费者重大投诉，已被责令停业整顿，于是要求乙提供担保再付预付款，乙未能提供提保，甲提出解除合同，遭乙拒绝。思考：1、甲能否暂停支付预付货款？为什么？2、合同应如何履行？,一、合同履行的规则（一）约定不明确时的履行规则合同生效后，约定不明确时，可以由当事人协议补充加以确定。不能达成补充协议时，按照合同有关条款或交易习惯确定。仍不能确定的，适用下列规定：1.质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有的，按照通常标准或符合合同目的的特定标准履行。2.价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；,3.履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；4.履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间；5.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；6.履行费用的负担不明确，由履行义务一方负担。,（二）执行政府定价或政府指导价的合同的履行规则。按国家定价或指导价签订的合同，在合同执行过程中遇到国家调价时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，谁违约，执行对谁不利的价格：遇价格上涨时，按照原价执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降，按照原价格执行。,二、合同履行中的抗辩权抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。合同法规定的合同履行中的抗辩权有三种：同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权,案例一,某服装厂与某开发公司协商签订了一份羽绒服买卖合同，规定：服装厂供给开发公司羽绒服1万件，总价款为100万元，货到交货地后3日内验证、验数，开发公司应同时付清总货款，运费由开发公司负担，开发公司预付货款10万元。服装厂用汽车依约将货物运至交货地并存放于指定地点，服装厂向开发公司提供了商检证明等证件。但由于开发公司只筹集到20万元货款，不能按约定付清总货款，故货物始终未卸车验数。服装厂等候数日后，只好带运货车队离开交货地。开发公司遂将服装厂诉至法院，请求服装厂返还10万元预付货款及利息，并偿付违约金。服装厂答辩称：本厂按合同规定时间将货物运至交货地，但开发公司在放宽时间后仍不能给付合同规定的货款，本厂才将货运回。由于开发公司的违约行为，造成我厂往返运费损失13000元，应由开发公司负担。,案例二,甲公司因转产致使一台价值3000万元的精密机床闲置。该公司董事长与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价2800万元，甲公司于8月31前交货，乙公司在交货后15天内付清货款。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了一个月，乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。法院查明：甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；甲公司的机床原由丙公司保管，保管期限至8月31日，保管费100万元。9月5日，甲公司将机床提走，并约定7日内付保管费，丙公司可对机床行使留置权。现丙公司要求对机床行使留置权。问：（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？（3）甲公司能否解除合同？为什么？（4）丙公司能否行使留置权？为什么？,（一）同时履行抗辩权,是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行；一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应地履行要求。,同时履行抗辩权的效力：是一种延期抗辩权，只能暂时阻止对方当事人请求履行权的行使。,（二）后履行抗辩权,是指合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的或履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,（三）不安抗辩权,又称为先履行抗辩权，是指双务合同成立后，先履行义务的当事人，有确切证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时，在对方没有履行或提供担保之前，有权中止履行合同义务。,合同法规定，应当先履行的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之的，可以中止履行：（1）对方经营状况严重恶化；（2）对方有转移财产、抽逃资金，以逃避债务的情形；（3）对方丧失商业信誉；（4）对方有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。,【思考】甲乙签订了一份买卖合同，双方约定甲应在5月10前先向乙支付20万元的预付货款，乙于8月10日交货，验收合格后5天付余款。5月9日，甲从报纸上得知，乙因意外火灾，厂房设备均被烧毁，于是甲通知乙，在乙提供担保前中止履行支付预付货款。试分析5月10日甲能否拒付预付货款？为什么？,三、合同的保全合同保全是指法律为防止因债务人责任财产的不当减少而给债权人的债权带来损害，采取的一种保障制度。合同保全措施主要包括代位权和撤销权两种。,（一）代位权制度,是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。行使代位权的条件：1、债权人对债务人的债权合法；2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3、债务人的债权已到期；4、债务人的债权非专属于债务人自身的债权。代位权的行使必须通过法院进行债权人行使代位权的范围应以其债权的范围为限。既包括原债权及其利息、违约金、赔偿金，也包括有关实现该债权的必要费用。,基于扶养、抚养、赡养、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利,【例题多选题】（2004年）,债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位权诉讼。根据合同法律制度的规定，下列各项债权中，不得提起代位权诉讼的有（）。A、安置费给付请求权B、劳动报酬请求权C、人身伤害赔偿请求权D、因继承关系产生的给付请求权,ABCD,（二）撤销权,指因债务人放弃其到期债权、无偿转让或者以明显不合理的低价转让其财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人规避债权行为的权利。引起撤销权发生的要件：债务人有损害债权人债权的行为发生，包括放弃到期债权、无偿转让财产或以明显不合理的低价转让财产。行使撤销权的情形：（1）无偿转让行为，不论第三人善意、恶意取得，均可撤销；（2）有偿转让行为，以第三人的恶意取得为要件，若第三人主观上无恶意，则不能撤销其善意取得的行为。撤销权的行使是有时效限制的。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。,“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价30%的，一般可以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法第74条的规定予以撤销。,【思考】债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请示人民法院予以撤销的有（）。A放弃到期债权B低价转让财产，受让人不知真情的；C无偿转让财产D低价转让财产，受让人知道真情的。,案例分析,甲企业（本题下称“甲”）向乙企业（本题下称“乙”）发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。要求：根据上述情况，分析回答下列问题：（1）试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。（2）买卖合同是否成立？并说明理由。（3）对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？（2000年）,提示要点,（1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据合同法的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期限内作出。（2）买卖合同成立。根据合同法的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本题中，虽双方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，合同法规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。,第五节合同的担保,案情思考甲乙丙三人签订了合伙协议，共同开办一餐馆，开业后资金不够，便请乡政府做保，从信用社贷款3万元，后由于无法偿还，信用社便要求乡政府偿还，却遭乡政府的拒绝。为此发生争议。思考：1、乡政府为什么要拒绝承担保证责任？2、法律对担保形式及要求有什么规定？,合同的担保是当事人在合同订立时约定的或法律规定的为确保合同义务的而采取的措施。合同的担保适用规范：担保法自年月日起施行最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释自2000年12月13日起施行。法定的担保形式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。,一、保证,保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。,（一）保证人具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或公民，可以作保证人。但下列不得为担保人：（1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；（3）企业法人的分支机构、职能部门，不得作保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。,思考,企业法人的分支机构和职能部门不得为保证人，但它们有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（）,（二）保证内容和保证方式1.保证内容包括：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；以及双方认为需要约定的其他事项。2.保证方式分为一般保证和连带保证两种。,一般保证是指当事人在合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。一般保证的保证人享有先诉抗辩权。但下列情形不得行使先诉抗辩权：1、债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；2、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；3、保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。连带责任保证债权既可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在承担保证责任。如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或约定不明确的，一律推定为连带保证。,判断,（2005年）当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（）,【思考】1、A企业与B企业签订了一份购销合同，由A向B供货20万元，B收货后3个月内付款，并约定由甲公司为B作一般保证。A按合同如期履行，可是B企业3个月后习迟迟不付款货款，于是，A企业要求甲公司承担保证责任，但甲公司拒绝了A的要求。试分析甲公司拒绝A的要求是否合法？为什么？2、甲为乙作保，写到：乙不能清偿时由我清偿。问是什么保证？,3保证责任：保证人在约定的保证担保范围内承担保证责任。保证担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用保证人在约定的保证担保范围内承担责任。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。,保证担保与物保并存时的责任问题,物保和人保并存时，如果债务人不履行债务，则根据下列规则确定当事人的担保责任承担：,（1）根据当事人的约定确定承担责任的顺序。,（2）没有约定或者约定不明的，如果保证与债务人提供的物保并存，则债权人先就物保求偿。保证在物保不足清偿时承担补充清偿责任。,（3）没有约定或者约定不明的，如果保证与第三人提供的物保并存，则债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。保证与物的担保居于同一清偿顺序,（4）在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。,同一债权既有保证又有物的担保的，如果物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。,物权法第176条规定：,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。,关于主合同变更的责任处理：,（1）保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。（2）保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。（3）保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。,共同保证问题：,同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当担保的份额。,保证期间为保证责任的存续期间，是债权人向保证人行使追索权的期间。,保证期间,如果债权人没有在保证期间主张权利的，保证人免除保证责任。,方式:在一般保证中表现为对债务人提起诉讼或者申请仲裁;在连带责任保证中表现为向保证人要求承担保证责任。,保证人在与债权人约定的保证期间或法律规定的保证期间内承担保证责任。保证人与债权人未约定保证期限的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在6个月内债权人不行使权利，保证责任解除。保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。,担保法规定：,思考,1、甲公司应乙公司的要求与丙公司签订一份保证合同，但该合同没有约定保证方式。根据担保法规定，下列表述正确的是（）。A甲公司应承担一般保证责任B甲公司应承担连带责任保证C甲公司应承担缔约过失责任D甲公司不承担保证责任,B,2、甲借款给乙10万元，甲与丙签订了保证合同。后乙与甲擅自变更借款数额为15万元。借款到期后，乙无力偿还该借款，甲要求丙承担保证责任，下列表述正确的是（）。A丙应承担15万元的保证债务B丙应承担10万元的保证债务C丙不承担保证债务D丙承担保证债务后有权向乙追偿,BD,案例：,甲工厂由于经营不善发生亏损，为了扭亏为盈，决定向银行贷款300万元。银行审查了甲工厂的财产状况以后，要求其提供保证人以保证归还银行贷款。于是甲工厂找到了微利的乙工厂为其作保证人，银行审查后认为，乙工厂不具备代为清偿300万元债务的能力，要求甲工厂另外再找一个保证人。甲工厂找到了实力雄厚的丙公司作为其向银行贷款的另外一位保证人。乙工厂、丙公司与银行签订了保证合同，合同约定由乙工厂、丙公司对甲工厂向银行的300万元的贷款承担一般保证责任。贷款清偿期届满时，甲工厂的经营状况未见好转，财务状况日渐恶化，已到了资不抵债的地步，因此向人民法院申请宣告破产。人民法院依法受理了甲工厂的破产案件，在这种情况下银行没有向人民