第四章+公司章程.ppt

华东政法大学何颖,1,第四章公司章程,何颖,华东政法大学何颖,2,考核要点公司章程的概念、性质、特征公司章程的内容公司章程的效力章程与公司法的关系,华东政法大学何颖,3,第一节公司章程概述,一、公司章程的概念（一）公司章程是规定公司组织和公司行为的、对公司及其成员具有拘束力的自治性规则。（二）公司为什么需要章程？1、章程是公司成立的必备要件2、章程对内是公司治理与经营活动的自治性规则3、章程是外部第三人了解公司情况和交易风险的重要依据,华东政法大学何颖,4,二、公司章程的性质1、契约说：公司章程是股东之间、股东与公司之间的契约2、自治说：公司章程是公司治理的内部治理规则3、我们认为，章程的本质属性为自治规则，但同时兼具契约的性质。契约性主要体现在有关股东与公司之间的法律关系的章程条款;而章程中有关公司治理机制、内部管理制度的部分则体现出自治法的性质。,华东政法大学何颖,5,三、公司章程的特征（一）法定性，公司章程的制定、内容、效力和修改都应当符合公司法的有关规定。1、公司章程应当依法制定和修改，公司法11条、38条、44条、100条、104条2、公司章程应当依法记载有关事项，公司法25条、82条3、公司章程依法对相关主体产生约束力，公司法11条4、公司章程应当依法登记，公司法30条、84-3、93条,华东政法大学何颖,6,（二）公开性，公司章程记载的内容应当对外公开1、公司章程须经过登记，公司法30条、84-3、93条2、股东有权查阅公司章程，公司法34条、97条、98条3、公众有权查询公司登记事项，公司法6-33、公司申请公开发行股票或债券应当披露公司章程，证券法12、17条,华东政法大学何颖,7,（三）自治性，公司章程是公司自治的主要手段1、公司的经营范围、对外活动权限由公司章程规定，公司法12条、16条2、公司的组织机构、议事规则等内部治理机制方面体现章程自治空间，例如，公司法13条、43条3、公司股东、董事、监事、高级管理人员违反公司章程，应当承担赔偿责任，公司法150条,华东政法大学何颖,8,第二节公司章程的内容,一、公司章程的记载事项（一）大陆法系1、绝对必要记载事项，不记载将导致章程无效；2、相对必要记载事项，不记载时法律可采取补救措施；3、任意记载事项，记载与否不影响章程效力，但一经记载，只要不违反法律的强制性规定，该项内容即生效。（二）英美法系1、强制性记载事项，不记载则章程无效；2、任意性记载事项，记载与否不影响章程效力，但一经记载，只要不违反法律的强制性规定，该项内容即生效,华东政法大学何颖,9,（三）我国公司法的规定1、应当记载事项，公司法25条（一）-（七）项、82条（一）-（十一）项2、任意记载事项，“股东（大）会会议认为需要规定的其他事项”,华东政法大学何颖,10,二、公司章程的修改1、股东（大）会行使修改章程的职权公司法38条、100条2、股东（大）会须经过特别决定修改公司章程公司法44条、104条3、公司章程修改后应当办理相应的变更登记,华东政法大学何颖,11,第三节公司章程的效力,一、公司章程的时间效力（一）生效时间观点一，章程自股东签字时生效，具体而言，发起设立的公司，公司章程自全体发起人签字时生效；募集设立的公司，公司章程自创立大会通过时生效。观点二，公司章程生效时间应区别对待：章程中调整发起设立公司的投资者之间关系的内容自股东签字时生效；章程中调整尚未成立的公司、尚未产生的董事、监事、经理以及未来可能加入公司的其他股东的那些内容，自公司成立时生效。观点三，公司章程自公司成立时生效。,华东政法大学何颖,12,（二）公司章程的失效时间公司章程部分失效,即章程因部分修改或废除而部分无效。公司章程全部失效(1)公司设立失败,章程自然失效(2)公司终止,章程自然失效,华东政法大学何颖,13,二、公司章程的对人效力（一）对公司的效力章程设定公司的经营范围。章程规定了公司的法定代表人。章程规定公司解散事由、清算办法和经营期限。,华东政法大学何颖,14,专题：公司的经营范围,一、公司经营范围制度（一）制度演变1、19世纪，各国立法通常认为，公司应当在章程规定的目的事业范围内活动,超越其目的范围的行为无效。（1）英美法系的越权原则（2）大陆法系“目的范围限制权利能力”原则2、20世纪以来，各国立法对越权原则等进行修正例如，英国1989年公司法第108条:“公司的能力不受公司章程的限制”,正式废除了越权原则。,华东政法大学何颖,15,（二）我国法律有关公司经营范围规则的变迁1999年合同法施行之前，公司越权行为无效：1986年民法通则42条1994年公司法11条1994年公司登记管理条例71条,华东政法大学何颖,16,1999年合同法施行后，越权行为原则上有效合同法50条关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)第10条2005年公司法12条删除“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”的规定2005年公司登记管理条例删除原71条规定越权行为有效的两个例外（1）债权人明知或应知公司为越权行为（2）违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的经营行为,华东政法大学何颖,17,专题：公司的经营范围,二、经营范围的登记公司法11条，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。,华东政法大学何颖,18,（二）对股东的效力章程规定股东的出资义务章程规定股东的具体权利、义务及其救济,华东政法大学何颖,19,（三）对董事、监事、高级管理人员的效力新公司法扩大了章程对人的效力范围，除董事、监事以外，还包括高级管理人员。章程规定董事会、监事会和经理的职权章程规定董事会、监事会的构成和议事规则对于董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任,华东政法大学何颖,20,（一）公司法确立的是对所有公司都适用的一般规则和原则。章程体现公司法的一般规则和原则章程不得违反公司法的强制性规范（二）公司章程则是根据各个公司自身存在独特性，针对本公司所设定的特殊规则。章程对公司法的细化章程对公司法的补充章程对公司法的替代,专题：公司法与公司章程的关系,华东政法大学何颖,21,章程条款举例“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公