论消费者撤回权的构成与行使要件

1/6论消费者撤回权的构成与行使要件关键词消费者/撤回权/构成/行使要件内容提要欧盟以及德国法中的撤回权制度值得我国立法加以借鉴。消费者撤回权的客体要件应限于互联网销售、上门方式推销商品、商品房销售、消费者信贷等合同；经营者就消费者撤回权负有告知义务；撤回权行使期限应以消费合同签订之日起算，应规定6个月左右的撤回权最长存续期限，同时应赋予经营者事后告知的机会，并将此时撤回权行使期限由通常的14天扩展至1个月；消费者行使撤回权时只需单方面向经营者作出撤回的意思表示即可。随着消费者权益保护法的修订被提上立法日程，消费者撤回权制度成为了一个热点问题。1尽管有学者在讨论时，试图使用“消费者后悔权”概念，以体现该制度在我国的本土化创新，但不可否认的是，这一权利制度并非生成于我国固有的企业必须通过专业的法律人员来完成。这对于拥有专门法律部门的大企业来说问题不大，但小企业则需专门聘请律师才能完成法定的告知义务，如此必然会提高企业的经营成本。对此模板形式的优劣，目前尚无定论，但其至少可以给我国的将来立法，提供可以借鉴的2/6经验与教训。四、撤回权的行使期限要件消费者撤回权就其法律属性来说，按照通说见解，属于形成权，而且是法定性的形成权。按照形成权的构造逻辑，消费者撤回权2笔者认为，“后悔权”并不能准确表达消费者这一权利的内容与特征。基于这些考虑，笔者借鉴德国法的做法，使用“撤回权”概念。当然，笔者所论述的消费者撤回权，与合同要约之“撤回”，制度旨趣迥异，不应混淆。LOCALHOST3至于英美法上颇为相当的制度，为“冷却期”制度，参见周显志、陈小龙试论消费者信用合同的“冷却期”制度，载法商研究2002年第5期；田毅、崔彬美国网上零售中消费者退货制度保护的经验与借鉴，载消费经济XX年第5期。4参加迟颖论德国法上以保护消费者为目的之撤回权，载政治与法律XX年第6期；金励消费者商品交易反悔权之研究，载重庆交通大学学报XX年第2期。5正因为这一层顾虑，消费者撤回权在德国法上，经四十余年学理与司法实践不断反复的质疑与祛疑，才于2002年最终被纳入民法典，参见MANKOWSKI，BESEITIGUNGSRECHTE，TUEBINGEN003，S10F3/6。6DREXL，DIEWIRTSCHAFTLICHESELBSTBESTIMMUNGDESVERBRAUCHERS，INJZ1998，S1046，1050F7参见张学哲消费者撤回权制度与合同自由原则，载比较法研究2016年第6期。8参见上海市消费者权益保护条例第28条。9参见河南省消费者权益保护条例第10、27、17条。10值得注意的是，1996年辽宁省实施中华人民共和国消费者权益保护法规定第12条规定“消费者对购买的整件商品保持原样的，可以在7日内提出退货；经营者应当退回全部货款，不得收取任何费用。”这是地方立法中最为积极的大胆尝试。但XX年实行新的辽宁省消费者权益保护规定，却废除此举，颇为遗憾，参见金励消费者商品交易反悔权之研究，载重庆交通大学学报XX年第2期。11参见吴鹏宵等浅谈消费者是否需要反悔权，载现代经济信息2016年第15期。12参见金励消费者商品交易反悔权之研究，载重庆交通大学学报XX年第2期。13德国民法典第355条第1款第1句因此明确规定，消费者通过撤回其合同意思表示，而不再受该意思4/6表示的约束。14相关立法例，可参见德国民法典第357条。15MANKOWSKI，BESEITIGUNGSRECHTE，TUEBINGEN003，S19116FISCHER/MACHUNSKY，HAUSTUERWIDERRUGSGESETZKOMMENTAR，RN54，2AUFL199517德国联邦司法部于2002年8月对德国民法典信息条例进行的第二次修订，BGBLI958。18欧洲法院关于HEININGER案的判决，RECHTSSACHEC481/99。19PALANDT/HEINRICHS，BGBKOMMENTAR，355，RN14；STAUDINGER/KAISER，BGBKOMMENTAR，355，RN51亦见TIMMERBEIL，DERNEUE35IIBGBEINSCHNELLSCHLUSSDESGESETZGEBERS，INNJW003，S569，570。20TIMMERBEIL，DERNEUE35IIBGBEINSCHNELLSCHLUSSDESGESETZGEBERS，INNJW003，S569，57021政府草案论证，载BTDRUCKS14/6040198，168。22持相同看法的有彭玉旺论消费者撤回权及其制度重构，载北华航天工业学院学报2016年第1期。5/623最为典型者，如上海市消费者权益保护条例第28条第3款之规定“不需要说明理由，。”24此外德国民法典第356条还规定了消费者的“退还权”。但要特别注意的是，这一权利并非撤回权的一种行使方式，而是特定情形中撤回权的替代品，因此，不可与撤回权行使方式中的“退货”或“寄还商品”相混淆。“退还权（RUECKGABERECHT）”之要件包括第一，须有法律的明确许可；第二，消费合同是根据商品销售广告而签订；第三，经营者在其销售广告中已明确说明“退还权”；第四，消费者可在经营者不在场的情况下静心了解销售广告；第五，经营者以文本形式赋予消费者“退还权”。一旦符合其要件，消费者就只能通过“退还权”从合同约束中解脱出来，而不再能行使撤回权。这一规定是从早期的邮购贸易发展而来，其考虑的更多是经营者的利益，而非消费者的利益，因为经营者因此可以节约大笔管理费用。但对消费者来说，最大的不利之处在于，消费者必须首先退还商品，才能要求经营者退回价款，从而丧失了以留置货物来向经营者施加压力而收回价款的可能性。对“退还权”，目前在德国