2012注会经济法模考班(一)

一、单项选择题（本题型共20小题，每小题1分，共20分。每小题只有一个正确答案。) 1.下列关于诉讼时效中断的表述中，正确的是（ ）。 A.甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元，乙的行为仅导致8万元债务诉讼时效中断 B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任10万元，丙要求甲承担8万元，丙的行为导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断 C.乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼，甲的行为不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断 D.乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙，自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断 【答案】B 【解析】（1）选项A：权利人对同一债权的部分债权（8万元）主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权（2万元），但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外；（2）选项B：对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力；（3）选项C：债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力；（4）选项D：债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让“通知到达债务人之日”（而非甲与丙签订债权转让协议之日）起中断。 2.根据合伙企业法律制度的规定，下列关于外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的表述中，不正确的是（ ）。 A.外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币 B.中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立的合伙企业，外国企业或者个人入伙的，应当符合有关规定，并依法向企业登记机关申请变更登记 C.外商投资合伙企业的外国合伙人全部退伙，该合伙企业继续存续的，应当依法向企业登记机关申请变更登记 D.外商投资合伙企业解散的，应当依照合伙企业法的规定进行清算。清算人应当自清算结束之日起30日内，依法向企业登记机关办理注销登记。 【答案】D 【解析】教材P38：外商投资合伙企业解散的，应当依照合伙企业法的规定进行清算。清算人应当自清算结束之日起15日内，依法向企业登记机关办理注销登记。 3.甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。1年后甲转为有限合伙人，丙转为普通合伙人。此前，合伙企业欠银行50万元，该债务直至合伙企业被宣告破产仍未偿还。下列有关对该50万元债务清偿责任的表述中，符合合伙企业法律制度规定的是( )。 A.甲、乙承担无限连带责任，丙、丁以其出资额为限承担责任 B.乙、丙承担无限连带责任，甲、丁以其出资额为限承担责任 C.甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其出资额为限承担责任 D.乙承担无限连带责任，甲、丙、丁以其出资额为限承担责任 【答案】C 【解析】（1）乙、丁：合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求“普通合伙人”清偿。在本题中，合伙企业依法被宣告破产的，“普通合伙人”乙对合伙企业债务仍应承担无限连带责任，“有限合伙人”丁以其出资额为限承担责任；（2）甲：普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任；（3）丙：有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 4.根据外商投资企业法律制度的规定，外国投资者以合法获得的境外人民币在中国境内投资时，下列表述中，不正确的是（ ）。 A.外国投资者以合法获得的境外人民币可在中国境内直接投资 B.外国投资者以合法获得的境外人民币可用于委托贷款 C.外国投资者以合法获得的境外人民币可参与境内上市公司定向发行 D.外国投资者以合法获得的境外人民币可参与境内上市公司协议转让股票 【答案】B 【解析】教材P62：外国投资者以合法获得的境外人民币依法在中国境内直接投资，不得直接或间接用于投资有价证券和金融衍生品（外国投资者使用合法获得的境外人民币参与境内上市公司定向发行、协议转让股票的除外），以及用于委托贷款。 5.根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于外商投资企业合并与分立的表述中，不正确的是（ ）。 A.非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司 B.有限责任公司与股份有限公司合并为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和 C.采取吸收合并形式的，被接纳方公司的成立日期为合并后公司的成立日期 D.公司投资者因公司合并或者分立而签署的修改后的公司合同、章程自审批机关变更或者核发外商投资企业批准证书之日起生效 【答案】C 【解析】采取吸收合并形式的，“接纳方”公司的成立日期为合并后公司的成立日期。 6.根据公司法律制度的规定，下列关于有限责任公司股东出资的表述中，不正确的是（ ）。 A.出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；当事人另有约定的除外 B.出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持 C.有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持 D.如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院应予支持 【答案】D 【解析】教材P107、P121：如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。但是，名义股东在承担相应的赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。 7.根据公司法律制度的规定，下列关于股份有限公司设立的表述中，不正确的是（ ）。 A.股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款，经公司发起人催缴后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人对该股份另行募集的，人民法院应当认定该募集行为有效 B.发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持 C.股份有限公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；如果部分发起人承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照均等份额分担责任 D.发起人以设立中的公司名义对外签订合同，公司成立后有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同，且合同相对人对此是明知的，该合同责任应由发起人承担 【答案】C 【解析】教材P133、P134：如果部分发起人对外承担连带责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。 8.甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司，丙拟提起解散公司诉讼。根据公司法律制度的规定，丙拟提出的下列理由中，人民法院应予受理的是（ ）。 A.以公司董事长甲严重侵害其股东知情权，其无法与甲合作为由 B.以公司管理层严重侵害其利润分配请求权，其股东利益受到重大损失为由 C.以公司被吊销企业法人营业执照而未进行清算为由 D.以公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失为由 【答案】D 【解析】股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。 9.某上市公司拟聘请独立董事。根据公司法律制度的规定，下列人员中，可以担任该上市公司独立董事的是（ ）。 A.该上市公司的分公司的经理 B.该上市公司董事会秘书配偶的弟弟 C.持有该上市公司已发行股份2的股东郑某的岳父 D.持有该上市公司已发行股份10的甲公司的某董事的配偶 【答案】C 【解析】（1）选项AB：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系不得担任独立董事（直系亲属是指配偶、父母、子女等，主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）选项C：直接或者间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属，岳父属于主要社会关系，不在限制的范围内；（3）选项D：在直接或者间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属。 10.根据证券法律制度的规定，下列对股份转让的表述中，不正确的是（ ）。 A.外国投资者对上市公司战略投资，取得的上市公司A股股份3年内不得转让 B.证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5以上股份的，卖出该股票不受6个月的时间限制 C.在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2的股份，免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户，该增持不超过2的股份锁定期为增持行为完成之日起12个月 D.上市公司董事、监事和高级管理人员在定期报告公告前30日内不得买卖本公司股票 【答案】C 【解析】在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2的股份，免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户，该增持不超过2的股份锁定期为增持行为完成之日起6个月。 11.根据上市公司收购管理办法的规定，下列情形中，免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户的是（ ）。 A.收购人与出让人能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化 B.上市公司面临严重财务困难，收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准，且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益 C.因继承导致在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30 D.因上市公司按照股东大会批准的确定价格向特定股东回购股份而减少股本，导致当事人在该公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30 【答案】C 【解析】（1）选项AB：属于免于以要约收购方式增持股份的事项；（2）选项C：属于免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户的事项；（3）选项D：属于适用简易程序免于发出要约收购方式增持股份的事项。 12.根据企业国有资产法律制度的规定，某重要的国有独资公司的下列事项中，履行出资人职责的机构有权直接作出决定的是（ ）。 A.公司改制 B.增加或者减少注册资本 C.合并、分立、解散 D.申请破产 【答案】B 【解析】（1）选项ACD：重要的国有独资企业、国有独资公司的“合并、分立、解散、改制、申请破产”，履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准；（2）选项B：增减注册资本、发行债券、分配利润，由履行出资人职责的机构作出决定。 13.同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备，送丁修理，因欠丁5万元修理费，该套设备被丁留置。根据担保法律制度的规定，下列关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序的排列中，正确的是（ ）。 A.甲乙丙丁 B.乙丙丁甲 C.丙丁甲乙 D.丁乙丙甲 【答案】D 【解析】留置权（法定担保物权） 法定登记的抵押权（登记公示） 质权（交付公示） 未登记的抵押权（未经公示）。 14.某房屋登记簿上所有权人为甲，但乙认为该房屋应当归己所有，遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有，但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。1个月后，乙将该房屋抵押给丙银行，签订了书面合同，但未办理抵押登记。根据物权法的规定，下列说法中，不正确的是（ ）。 A.房屋应归甲所有 B.房屋应归乙所有 C.抵押合同有效 D.抵押权未成立 【答案】A 【解析】（1）选项AB：因人民法院、仲裁委员会的法律文书，人民政府的征收决定，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效或者人民政府的征收决定生效时发生效力；在本题中，乙自仲裁裁决生效之日起取得该房屋的所有权，与是否办理了变更登记手续无关；（2）选项CD：以房屋设定抵押的，抵押权自登记之日起设立；在本题中，乙与丙银行之间签订了书面抵押合同，但未办理抵押登记，因此，抵押合同有效，但抵押权未成立。 15.甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同，丙依约向丁交付首饰，但丁拒绝向丙支付首饰款。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A.乙的转委托行为无效 B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁 C.丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利 D.丙应向丁披露甲，丁可以行使丙对甲的权利 【答案】C 【解析】（1）选项A：经委托人同意，受托人可以转委托；（2）选项B：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，只有在“第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系”的情况下，该合同才直接约束委托人和第三人，本题并没有指明“第三人当时知道”；（3）选项CD：受托人（丙）因第三人（丁）的原因对委托人不履行义务（因丁拒绝向丙支付首饰款，导致丙不能向甲付款），受托人（丙）应当向委托人（甲）披露第三人（丁），委托人（甲）因此可以行使受托人（丙）对第三人（丁）的权利。 16.甲公司与乙公司签订一份技术开发合同，未约定技术秘密成果的归属。甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后，乙公司交付了全部技术成果资料。后甲公司在未告知乙公司的情况下，以普通使用许可的方式许可丙公司使用该技术，乙公司在未告知甲公司的情况下，以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A.该技术成果的使用权仅属于甲公司 B.该技术成果的转让权仅属于乙公司 C.甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效 D.乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效 【答案】D 【解析】（1）选项AB：委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”，技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定，当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人“均有”使用和转让的权利；（2）选项C：当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密的权利；（3）选项D：当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。 17.根据外汇管理法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。 A.境内中资机构从境外举借中长期国际商业贷款，须经国家发改委批准 B.境内中资机构举借短期国际商业贷款，由国家外汇管理局核定外债限额，实行余额管理 C.外商投资企业借用国外贷款的，不需要有关部门批准，但需要报外汇管理机关备案，其外债限额控制在国家批准的投资总额与注册资本的差额之内 D.境内中资机构提供境外担保，不需要有关部门批准，但需要报外汇管理机关备案 【答案】D 【解析】提供对外担保，应当向外汇管理机关提出申请，由外汇管理机关根据申请人的资产负债等情况作出批准或者不批准的决定。 18.根据票据法律制度的规定，关于票据保证的下列表述中，不正确的是（ ）。 A.票据上未记载保证日期的，被保证人的背书日期为保证日期 B.保证人未在票据或粘单上记载被保证人名称的已承兑票据，承兑人为被保证人 C.保证人为两人以上的，保证人之间承担连带责任 D.保证人清偿票据债务后，可以对被保证人及其前手行使追索权 【答案】A 【解析】（1）选项A：票据上未记载保证日期的，以出票日期为保证日期；（2）选项B：未记载被保证人的，已承兑的汇票，承兑人为被保证人；未承兑的汇票，出票人为被保证人。 19.根据专利法律制度的规定，下列关于专利权质押的表述中，不正确的是（ ）。 A.以专利权出质的，质权自登记之日起设立 B.专利权质押登记被撤销的，质押登记的效力自始无效 C.专利权质押登记注销的，质押登记的效力自始无效 D.专利权质押期间，出质人未提交质权人同意其放弃该专利权的证明材料的，国务院专利行政部门不予办理专利权放弃手续 【答案】C 【解析】教材P459：专利权质押登记注销的，质押登记的效力自注销之日起终止。 20.根据反垄断法律制度的规定，下列各项中，属于法律禁止的纵向垄断协议的是（ ）。 A.限制开发新技术、新产品 B.限制商品的生产数量或者销售数量 C.限制购买新技术、新设备 D.限定向第三人转售商品的最低价格 【答案】D 【解析】选项ABC属于法律禁止的横向垄断协议。 二、多项选择题（本题型共20小题，每小题1.5分，共30分。每小题均有多个正确答案，每小题所有答案选择正确的得1.5分；不答、错答、漏答均不得分。） 1.下列选项中，属于无效民事行为的有( )。 A.因乘人之危实施的单方民事行为 B.恶意串通损害第三人利益的民事行为 C.所附条件尚未成就的附条件民事行为 D.因重大误解而实施的民事行为 【答案】AB 【解析】（1）选项A：因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销合同，因乘人之危实施的单方民事行为，属于无效民事行为；（2）选项C：所附条件尚未成就，民事行为只是不生效，谈不上无效；（3）选项D：属于可撤销的民事行为。 2.下列关于诉讼时效的表述中，正确的有（ ）。 A.当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判 B.当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持；但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外 C.基于投资关系产生的缴付出资请求权，对方当事人提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持 D.合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同成立之日起计算 【答案】ABC 【解析】合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”起计算。 3.甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合合伙企业法规定的有（ ）。 A.甲、乙可以同本合伙企业进行交易，丙、丁不得同本合伙企业进行交易 B.甲、乙、丙、丁均不得从事同本合伙企业相竞争的业务 C.甲、乙、丙、丁以其在合伙企业中的财产份额出质的，均须经其他合伙人一致同意 D.甲、乙、丙、丁向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额时，提前30日通知其他合伙人即可 【答案】ABCD 【解析】（1）选项A：无论是普通合伙人还是有限合伙人，能否同本企业进行交易，先看合伙协议的约定；（2）选项B：普通合伙人“绝对不能”从事同本企业相竞争的业务，有限合伙人一般情况下“可以”从事同本企业相竞争的业务，除非合伙协议事先“明确禁止”；（3）选项C：普通合伙人的出质必须经过其他合伙人一致同意，有限合伙人一般情况下可以出质，除非合伙协议事先“另有约定”；（4）选项D：普通合伙人对外转让财产份额时，先看合伙协议的约定，未约定的，须经其他合伙人一致同意。 4.根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关投资者股权质押的表述中，正确的有（ ）。 A.投资者可以质押未缴付出资部分的股权 B.在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权 C.未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押 D.未按规定办理审批和备案的质押行为无效 【答案】BCD 【解析】投资者不得质押未缴付出资部分的股权。 5.甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20的股权作为其出资。根据公司法律制度的规定，下列情形中，将导致甲无法全面履行其出资义务的有（ ）。 A.君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定 B.甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务 C.甲已将其股权出质给其债权人戊 D.甲的股权已经被依法冻结 【答案】BCD 【解析】有下列情形之一的，该股权不得用于出资：（1）股权公司的注册资本尚未缴足；（2）已被设立质权；（3）已被依法冻结；（4）股权公司章程约定不得转让；（5）根据法律、行政法规，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准。 6.某上市公司因重大重组，拟向特定对象非公开发行股票。根据证券法律制度的规定，下列情形中，不得非公开发行股票的有（ ）。 A.上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除 B.上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除 C.上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具了保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告 D.上市公司现任董事、高级管理人员最近12个月内受到过中国证监会的行政处罚 【答案】ABD 【解析】选项C：上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告的，不得非公开发行股票；但本次发行涉及重大重组的除外。 7.根据破产法律制度的规定，下列关于破产原因的表述中，正确的有（ ）。 A.相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持 B.只要债务人本人不能清偿到期债务即为发生破产原因，其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸 C.只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请 D.只要债务人的一个债权人经人民法院强制执行未得到清偿，其每个债权人均有权提出破产申请，并不要求申请人自己已经采取了强制执行措施 【答案】ABCD 【解析】教材P230231。 8.根据破产法律制度的规定，下列关于破产申请的受理的表述中，正确的有（ ）。 A.债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起7日内通知债务人 B.债权人申请债务人破产的，债务人以其具有清偿能力或者资产超过负债为由提出异议，但又不能立即清偿债务或者与债权人达成和解的，其异议不能成立 C.申请人向人民法院提出破产申请，人民法院未接收其申请，申请人可以向上一级人民法院提出破产申请 D.由于债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失的，不影响破产案件的受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请 【答案】BCD 【解析】教材P233234。选项A：债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。 9.根据企业破产法律制度的规定，下列情形中，人民法院应当裁定终止重整程序的有（ ）。 A.在重整期间，债务人的行为致使管理人无法执行职务，管理人请求人民法院终止重整程序 B.债务人或管理人未按期提出重整计划草案 C.债权人会议通过的重整计划未获得人民法院的批准 D.重整计划草案未获得债权人会议通过且未获得人民法院的批准 【答案】ABCD 【解析】（1）选项A：在重整期间，由于债务人的行为致使管理人无法执行职务的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产；（2）选项B：债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产；（3）选项CD：重整计划草案未获得债权人会议的通过且未获得人民法院的批准，或者债权人会议通过的重整计划未获得人民法院批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。 10.甲上市公司总股本为8亿股，乙公司为国有独资公司，是甲上市公司的控股股东。乙公司按照内部决策程序决定通过证券交易系统转让所持甲上市公司的股份。下列有关乙公司转让甲上市公司股份的方案均不涉及甲上市公司控制权的转移，根据国有股东转让所持上市公司股份的相关规定，其中仍须事先报经国务院国有资产监督管理机构审核批准的有（ ）。 A.在连续3个会计年度内累计转让股份扣除累计增持股份后的余额为3000万股 B.在连续3个会计年度内累计转让股份扣除累计增持股份后的余额为3800万股 C.在连续3个会计年度内累计转让股份扣除累计增持股份后的余额为4600万股 D.在连续3个会计年度内累计转让股份扣除累计增持股份后的余额为5000万股 【答案】CD 【解析】国有控股股东转让股份不涉及上市公司控制权的转移时，事前须报经国务院国有资产监督管理机构审核批准的情形包括：（1）总股本不超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份（累计转让股份扣除累计增持股份后的余额）的比例达到上市公司总股本的5；（2）总股本超过10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的数量达到5000万股或累计净转让股份的比例达到上市公司总股本的3。在本题中，由于甲上市公司的总股本为8亿股，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的比例达到上市公司总股本的5（即4000万股）时，才需要事先报批。 11.根据物权法的规定，下列情形中，甲的返还原物请求权能够得到法院支持的有（ ）。 A.乙将从甲处借来的手表卖给丙，丙以为是乙的手表而买之，甲要求丙返还 B.丁偷了甲的金项链送给女友戊，戊在不知情的情况下收下金项链，甲要求戊返还 C.甲借给庚笔记本电脑一台，庚谎称丢失，甲要求庚返还 D.辛向甲购牛一头，并在得到牛后将其转卖，但没有向甲付款，甲要求辛返还 【答案】BC 【解析】（1）选项A：丙基于善意取得制度取得该手表的所有权，甲丧失了所有权，甲无权要求丙返回原物；（2）选项B：赃物不适用善意取得制度，无论戊是有偿取得还是无偿取得，戊均未取得所有权，因此甲有权基于其所有权要求无权占有人戊返还原物；（3）选项C：甲有权基于其所有权要求无权占有人庚返还原物；（4）选项D：动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。尽管辛尚未付款，但该牛的所有权自交付之日起已经转移，甲已经丧失了所有权。 二、多项选择题（本题型共20小题，每小题1.5分，共30分。每小题均有多个正确答案，每小题所有答案选择正确的得1.5分；不答、错答、漏答均不得分。） 12.甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，并约定丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的有（ ）。 A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效 B.2008年10月15日债权让与对甲生效 C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元 D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效 【答案】AB 【解析】（1）选项AB：债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力；（2）选项C：债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销；在本题中，由于乙转让给丙的债权于2008年12月30日到期，而甲的债权于2009年1月1日才到期，甲无权向丙主张抵销；（3）选项D：在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任；但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。 13.根据合同法律制度的规定，下列关于旅游合同的表述中，正确的有（ ）。 A.以单位、家庭等集体形式与旅游经营者订立的旅游合同，在履行过程中发生纠纷，除集体以合同一方当事人名义起诉外，旅游者个人提起旅游合同纠纷诉讼的，人民法院应予受理 B.因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者可以选择请求旅游辅助服务者承担违约责任或者侵权责任 C.在旅游经营者擅自将旅游业务转让给其他旅游经营者的情况下，旅游者在旅游过程中遭受损害的，可以请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任 D.旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者可以请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用，旅游经营者可以请求旅游者支付合理费用 【答案】ACD 【解析】教材P374：因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者可以选择请求旅游辅助服务者承担侵权责任（旅游者与旅游辅助服务者之间不存在合同关系，根据违约责任的相对性原理，只有合同当事人之间才承担违约责任）。 14.根据外汇管理法律制度的规定，下列对境外上市外资股（H股）制度的表述中，正确的有（ ）。 A.企业境外上市后需到外汇局办理境外上市外汇股票登记 B.资金调回和资金结汇均须经外汇局核准 C.增持、减持、回购境外上市股票涉及到资金结汇、购付汇的，须经外汇局核准 D.增持、减持、回购境外上市股票涉及到资金结汇、购付汇的，需到外汇局办理备案手续 【答案】AC 【解析】（1）选项B：资金调回需到外汇局办理备案手续，资金结汇须经外汇局核准；（2）选项CD：增持、减持、回购境外上市股票涉及到资金结汇、购付汇的，须经外汇局核准。 15.根据外汇管理法律制度的规定，下列各项中，可以结汇的有（ ）。 A.外商投资企业的外债 B.金融机构的外债 C.国际金融组织的贷款 D.中资企业直接对外商业性借款 【答案】AC 【解析】外商投资企业的外债和国际金融组织或外国政府贷款可以结汇，其他外债（包括金融机构的外债和中资企业直接对外商业性借款）均不能结汇。 16.甲公司在与乙公司交易中获得由乙公司签发的银行承兑汇票一张，付款人为丙银行。甲公司向丁某购买了一批货物，将汇票背书转让给丁某以支付货款，并记载“不得转让”字样。后丁某又将此汇票背书给张某，张某在向丙银行提示承兑时遭拒绝。根据票据法律制度的规定，张某可对其行使追索权的有（ ）。 A.丁某 B.乙公司 C.甲公司 D.丙银行 【答案】AB 【解析】（1）背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手再背书转让的，原背书人（甲公司）对其直接被背书人（丁某）以后通过背书方式取得汇票的一切当事人（张某），不负担保责任；（2）因丙银行拒绝承兑（没有承兑就不用承担责任），丙银行不属于该汇票上的债务人，不得对其行使追索权。 17.甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声”，核定使用的商品为儿童服装。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装，萧某不能举证证明该批服装的合法来源。根据商标法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。 A.乙公司必须在“童声”儿童服装上标明乙公司的名称和产地 B.该商标使用许可合同自备案后生效 C.萧某应当承担停止销售，但无需承担赔偿损失的法律责任 D.萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任 【答案】AD 【解析】（1）选项A：经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明“被许可人的名称”（乙公司）和商品产地；（2）选项B：商标使用许可合同应当报商标局“备案”，但法律未规定该合同备案后才生效；（3）选项CD：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能够证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任；在本题中，由于萧某不能举证证明该批服装的合法来源，因此，萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任。 18.甲公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量乙公司制造的该种新型药品出售，遂向人民法院起诉要求乙公司停止侵权并赔偿损失。根据专利法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。 A.甲公司不承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任 B.乙公司应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明 C.乙公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，则不构成侵权 D.乙公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，仍构成侵权，但不承担赔偿责任 【答案】ABC 【解析】（1）选项AB：如果专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的当事人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明（方法发明专利被侵权后，诉讼中的举证责任在被告）；（2）选项CD：在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术属于现有技术的，不构成侵犯专利权。 19.根据反垄断法律制度的规定，关于市场支配地位，下列说法中，正确的有（ ）。 A.有市场支配地位而无滥用该地位的经营者，不为反垄断法所禁止 B.市场支配地位的认定，只考虑经营者在相关市场的市场份额 C.其他经营者进入相关市场的难易程度，不影响市场支配地位的认定 D.一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，推定为有市场支配地位 【答案】AD 【解析】（1）选项A：反垄断法对经营者合法取得的市场支配地位（包括垄断地位）并不视为非法，而对于具有市场支配地位的经营者“滥用”其市场支配地位的行为则严加规制；（2）选项B：由于市场份额不是认定市场支配地位的唯一的和绝对的标准，因此，被推定具有市场支配地位的经营者，如有证据证明不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位；（3）选项C：其他经营者进入相关市场的难易程度，属于认定经营者具有市场支配地位时应当依据的因素之一；（4）选项D：一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，即可推定为具有市场支配地位。 20.甲公司拟与乙公司合并（经营者集中），丙公司为甲公司和乙公司共同控制的公司。在确定营业额时，根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。 A.丙公司与第三方丁公司之间的营业额应计入甲公司或者乙公司的营业额，该营业额只计算一次 B.在计算甲公司与乙公司的合计营业额时，甲公司与丙公司之间发生的营业额应计入 C.在计算甲公司与乙公司的合计营业额时，乙公司与丙公司之间发生的营业额应计入 D.在计算甲公司与乙公司的合计营业额时，甲公司与丙公司之间发生的营业额以及乙公司与丙公司之间发生的营业额均不计入 【答案】AD 【解析】（1）选项A：如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次；（2）选项BCD：如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者之间发生的营业额。 三、案例分析题（本题型共5小题，每小题10分，共50分。案例5-10为附加练习题。） 【案例1】 甲、乙、丙出资设立A有限责任公司（以下简称“A公司”）。其中，甲以机器设备出资，公司章程所定价额为80万元。乙、丙分别以10万元的货币出资。 A公司欠B公司货款250万元（2012年6月1日到期），A公司的全部财产只有150万元。债权人B公司经调查发现： （1）股东甲用于出资的机器设备在出资时未经依法评估。2012年7月1日，B公司请求人民法院认定甲未履行出资义务。人民法院委托某评估机构对该机器设备依法进行评估，经评估确认，该机器设备在出资时的价值仅为30万元。 （2）公司成立后，股东乙在董事王某的协助下，通过虚构的债权债务关系将其10万元的出资转出。 （3）股东丙未按照公司章程的约定按期足额缴纳10万元的货币出资。 要求： 根据上述内容，分别回答下列问题： （1）人民法院是否应认定股东甲未依法全面履行出资义务？并说明理由。债权人B公司要求股东甲在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任时，人民法院是否应予支持？并说明理由。债权人B公司要求股东乙、股东丙对此承担连带责任时，人民法院是否应予支持？并说明理由。 （2）债权人B公司要求股东乙在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任时，人民法院是否应予支持？并说明理由。债权人B公司要求股东甲、股东丙和董事王某对此承担连带责任时，人民法院是否应予支持？并说明理由。当债权人B公司要求股东乙承担补充赔偿责任时，股东乙以返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩时，人民法院是否应予支持？并说明理由。 （3）债权人B公司要求股东丙在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任时，丙以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩时，人民法院是否应予支持？并说明理由。 【案例1答案】 （1）人民法院应认定股东甲未依法全面履行出资义务。根据规定，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价；评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。债权人B公司要求股东甲承担补充赔偿责任时，人民法院应予支持。根据规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。债权人B公司要求股东乙、丙承担连带责任时，人民法院应予支持。根据规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人与被告股东承担连带责任。（教材P121、P122） （2）债权人B公司请求股东乙承担补充赔偿责任时，人民法院应予支持。根据规定，股东抽逃出资，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。债权人B公司请求董事王某承担连带责任时，人民法院应予支持；债权人B公司请求股东甲、股东丙承担连带责任时，人民法院不予支持。根据规定，股东抽逃出资，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。在本题中，协助股东乙抽逃出资的董事王某应承担连带责任；而股东甲、股东丙并未协助乙抽逃出资，无需承担连带责任。人民法院不予支持。根据规定，公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照规定请求抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。（教材P124） （3）人民法院不予支持。根据规定，如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。但是，名义股东在承担相应的赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。（教材P107） 【案例2】 甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）因不能清偿到期债务，被债权人乙公司申请破产，2011年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定丙会计师事务所担任破产管理人。经查： （1）丙会计师事务所派出的注册会计师张某之妻现为甲公司的董事。 （2）甲公司应付A公司2009年9月18日到期货款1800万元。2010年9月18日，应A公司的要求，甲公司与A公司签订了一份抵押合同，抵押合同约定：甲公司以其办公楼设定抵押，若2011年9月18日前甲公司仍不能支付A公司1800万元的货款，则以该办公楼变卖受偿。甲公司用于抵押的办公楼于抵押合同签订的当天办理了抵押登记手续。 （3）2011年4月1日，甲公司与B公司订立1000万元的买卖合同。同日，双方签订一份抵押合同，甲公司以其机器设备向债权人B公司设定抵押，但未办理抵押登记。 （4）甲公司欠C公司120万元的货款，D公司欠甲公司100万元的货款。C公司与D公司拟合并为C公司，双方于2010年4月1日签订了合并合同，于2010年9月1日才完成工商变更登记。 （5）甲公司与E公司于2011年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，双方约定了30万元的违约金，E公司还向甲公司交付了20万元的定金。至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行该合同。 （6）F公司于2011年6月1日向G银行贷款500万元，贷款期限为6个月。甲公司作为F公司的连带保证人和G银行签订了保证合同。 （7）甲公司于2011年6月10日向G银行贷款800万元，贷款期限为6个月。H公司作为甲公司的一般保证人和G银行签订了保证合同。 （8）K公司向G银行借款100万元，借款期限为1年。甲公司以其厂房为K公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，K公司未能偿还G银行贷款本息。经甲公司、K公司和G银行协商，甲公司用于抵押的厂房被依法变现，所得价款全部用于偿还G银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。 要求： 根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题： （1）根据本题要点（1）所提示的内容，丙会计师事务所派出的注册会计师张某与本案是否存在利害关系？并说明理由。 （2）根据本题要点（2）所提示的内容，对于甲公司向A公司设定的财产担保，管理人是否有权请求人民法院予以撤销？并说明理由。 （3）根据本题要点（3）所提示的内容，B公司的抵押权是否已经设立？管理人是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销？并分别说明理由。 （4）根据本题要点（4）所提示的内容，合并后的C公司是否有权向管理人主张抵销权？并说明理由。 （5）根据本题要点（5）所提示的内容，该买卖合同在什么情况下视为解除？如果该买卖合同解除，违约金和定金应如何处理？ （6）根据本题要点（6）所提示的内容，甲公司的保证责任能否因其破产而免除？因主债务尚未到期，债权人G银行能否直接申报债权？并分别说明理由。 （7）根据本题要点（7）所提示的内容，一般保证人H公司能否行使先诉抗辩权？因主债务尚未到期，债权人G银行能否要求H公司提前履行保证责任？并分别说明理由。 （8）根据本题要点（8）所提示的内容，G银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权？并说明理由。 【案例2答案】 （1）张某与本案存在利害关系。根据规定，社会中介机构的派出人员与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系，可能影响其忠实履行管理人职责的，可以认定为与本案存在利害关系。 （2）管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。 （3）B公司的抵押权已经设立。根据规定，以动产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。在本题中，B公司的抵押权自抵押合同生效之日起（4月1日）设立。管理人不能请求人民法院予以撤销。根据规定，在可撤销期间内设定债务的同时提供的财产担保，因其是有对价的行为，不能撤销。 （4）C公司有权向管理人主张抵销权。