第五章--公司法基本原理PPT课件

.,1,第五章公司法基本原理第一节公司与公司法一、公司概述（一）概念股东出资设立的营利性社团法人。,股东,公司,公司债权人,公司独立责任,股东有限责任,（二）特征1、主体性具有权利能力2、社团性股东多为两人或以上3、营利性以营利为目的赚钱的工具讨论：谁赚钱的工具？4、依法性法律对公司的强制性规制，甚于合伙企业、独资企业（三）公司人格1、公司权利能力人格独立财产独立责任独立,股东有限责任,风险有限收益无限,法律上的优惠鼓励投资,.,2,2、公司人格否认（“揭开公司面纱”）（1）含义：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。（2）常见情形公司空壳化人格混同财产混同规避法律：股东设立公司的惟一目的是规避法律公司资产严重不足股东强迫公司实施有损公司利益的行为（3）本质个案适用取消股东的有限责任优惠非撤销公司3、公司行为能力限制（1）转投资限制：公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人公司承担有限责任的投资决议，依章程确定，由股东会议或者董事会决定,.,3,（2）担保限制依章程确定为公司股东、实际控制人担保：必须经股东会或者股东大会决议，过半数表决权同意利害关系股东不得参与表决（四）公司的历史形态背景：特许主义1、无限责任公司出资人责任观念2、两合公司经营与风险正比例观念3、股份有限公司社会融资与风险控制观念4、有限责任公司中小型公司中的人身信任观念三、公司法的特征（一）包含大量强制性规范的私法1、公司事关私利2、公司私利的基本内容股东利益、公司债权人利益3、寻求强制与自治的平衡点4、寻求效率与分权制衡的平衡点（二）主体法兼行为法1、公司法的出发点是主体法：组织机构、表决规则2、同时界定与主体法密切相关的行为规则：出资、股份发行、对外交易规则,.,4,（三）实体法兼程序法1、公司法的出发点是实体法：表决规则2、同时界定与实体法密切相关的程序规则：组织机构、出资、股份发行、对外交易规则第二节我国公司的类型一、股份有限公司、有限责任公司区分：是否财产股份化是否股东人数众多是否具有人身信任性二、股份有限公司：普通股份有限公司、上市公司1、普通股份有限公司：股份的发行、交易，不在专门证券市场进行2、上市公司：股份的发行、交易在专门证券交易市场进行公司融资、股东的股权交易更为简便股东人数更多股东具有“社会公众”的意义法律对上市公司的规制，更为严格,.,5,三、有限责任公司：普通有限公司、一人公司、国有独资公司1、普通有限责任公司出资人（股东）多数人身信任性股东对公司债务承担有限责任适用公司法对有限责任公司的一般调整2、一人公司出资人（股东）仅为一人（非国家股东）公司法为保障“一人公司”的独立性，对其有严格规制一人股东有条件地承担有限责任3、国有独资公司出资人（股东）仅为一人国家股东公司法对国有独资公司的法律规制，立足于“国有”与“独资”两方面国家股东承担有限责任四、总公司、分公司“一个公司”1、总公司：管辖公司全部业务的总机构有权利能力，法人资格2、分公司：总公司的分支机构无权利能力，非法人五、母公司、子公司“两个公司：股东公司”1、母公司：对子公司具有控股地位的公司有权利能力，法人资格2、子公司：股权受母公司控制的公司有权利能力，法人资格,.,6,六、本国公司、外国公司、外国公司的分支机构1、本国公司：依中国法律，在中国设立的公司2、外国公司：依外国法律，在中国设立的公司3、外国公司的分支机构：依外国法律，在外国设立的公司，在中国的分公司七、设立中的公司（一）概述1、概念：进入设立程序之后，成立之前的“公司的前身”2、特征：（1）目的的单一性以公司的成立为目的（2）非法人团体比照合伙处理（3）团体成员：公司的设立人（“缔造者”）成立后，转变为股东有限责任公司：成立时的股东股份有限公司：发起人3、设立人的行为（1）名义：以“设立中的公司”名义，或个人名义（以公司设立为目的）（2）行为的后果公司未成立：设立人无限连带责任公司成立：设立行为，致使公司利益受到损害的，对公司承担赔偿责任交易行为，公司予以确认，或者已经实际履行，公司承担合同责任。,.,7,第三节公司资本与股东股权一、公司资本的概念公司章程确定，由股东出资所构成的、直接用于生产经营的公司财产的总额。公司资本不同于公司财产：公司财产=公司资本+公积金+公益金+负债公司资本的类型：注册资本：记载于公司章程、经商业登记的资本总额最低注册资本：法律规定公司成立最少应当具备的资本数额授权资本：根据章程规定，在注册资本范围内，授权董事会决定发行的资本（未突破章程，不算增资。无需股东会决议，无需修改章程）发行资本：由公司发行，经出资人认购的资本（认购：同意出资）实缴资本：由公司发行，经出资人认购后，实际缴纳的资本,【2011】68.甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？A.无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任B.商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任C.商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任D.商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任,.,8,二、公司资本的原则（一）资本确定原则含义：公司注册资本金需明确记载于公司章程之上资信依据表现在公司成立时，章程所记载的资本金，是否应足额缴纳？法定资本制：章程中规定注册资本金，全部认足，公司才能成立授权资本制（我国）章程中规定的注册资本金公司成立时无需认足（比例由章程规定）不足部分，由章程授权给董事会决定，日后发行、补足折中资本制章程中规定注册资本金在公司成立时需要认足、无需缴足，但是应当认缴法定最低比例不足部分，由章程授权给董事会决定，日后发行、补足，但是有法定期间限制（二）资本维持原则（资本充实原则）含义：在公司经营过程中，公司应维持与其资本相适宜的财产表现：转投资限制、担保限制、原则上不得回购股权、禁止折价发行股份。（三）资本不变原则含义：非依法定程序，不得增、减资本,.,9,三、股东股权（一）概念股东投资于公司的对价（二）意义表彰股东地位参与公司决策分享公司盈利股东财产的组成部分（三）股权的取得原始取得：出资继受取得：受让、继承（四）股权的权能自益权、共益权自益权：为自己利益所享有的股权权能，主要包括：查阅、复制公司章程、会议记录、决议、财务会计报告、会计账簿。按照实缴的出资比例分取红利公司新增资本时，股东有权优先认缴出资共益权：为全体股东利益（公司利益）所享有的股权权能（如，表决权）,.,10,第四节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务一、基本义务（一）依据（二）内容忠实义务：“德”不背叛公司的义务勤勉义务：“勤”注意义务（三）责任1、赔偿责任：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,股东经营权收益权,董事,委托,部分授权,监督权,【股东权】,授权部分,其他高管,聘任,部分授权,【经理权】,【董事权】,监事,委托,部分授权,【监事权】,剩余部分,剩余部分,授权部分,授权部分,如，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。,.,11,2、接受质询责任股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。二、消极资格（一）内容无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；曾其他公司、企业董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾三年；曾其他公司、企业的法定代表人，对该公司、企业被吊销营业执照负有个人责任的，自吊销营业执照之日起未逾三年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。（二）效力公司违反前款规定，其选举、委派或者聘任无效。在任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。,.,12,三、公司的归入权（一）概念董事、高级管理人员违反忠实义务实施的违法行为，所得的收入归公司所有。（二）归入权法定事由1、挪用：挪用公司资金；2、侵占：将公司资金以自己名义或者他个人名义开户存储对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。3、擅自处分：违反公司章程的规定，将公司资金借贷或者为他人提供担保；4、非法与公司交易：违反公司章程的规定，与本公司进行交易；5、同业竞争：未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受佣金：接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、商业秘密：擅自披露公司秘密；8、短线交易：炒作上市公司股票，买、卖之间的时间间隔，6个月内9、其他：违反对公司忠实义务的其他行为。,证券法中“短线交易”中的公司归入权的扩展1、被归入的主体的扩展持有上市公司股份5%以上的股东因包销购入售后剩余股票的，除外2、归入后果的扩展公司董事会应当收回其所得收益（1）公司董事会不规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。（2）公司董事会仍未执行的，股东有权提起“股东代表诉讼”,.,13,四、股东诉讼（一）股东代表诉讼1、概念（股东间接诉讼、股东派生诉讼、股东代位诉讼）公司利益受到侵害，而公司怠于起诉时，股东以自己名义起诉，胜诉所得利益归于公司的诉讼方式。2、特征股东以自己的名义股东不是公司的法定代表人股东为公司的利益，胜诉利益归于公司直接为公司、间接为自己,【2013】70李方为平昌公司董事长。债务人姜呈向平昌公司偿还40万元时，李方要其将该款打到自己指定的个人账户。随即李方又将该款借给刘黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正确的？A该40万元的所有权，应归属于平昌公司B李方因其行为已不再具有担任董事长的资格C在姜呈为善意时，其履行行为有效D平昌公司可要求李方返还利息,.,14,3、股东代表诉讼的条件（1）事实条件董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失（2）享有诉权的股东（有权股东）条件有限责任公司的股东股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有1%以上股份的股东（3）前置程序有权股东，书面请求董事会（执行董事），或监事会（监事），提起诉讼董事会（执行董事），或监事会（监事）收到书面请求后，未起诉拒绝起诉30日内未起诉情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害,【2012】27.郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法，下列哪一选项是正确的A.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼B.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼C.只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼D.只有在其股权达到1%时，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼,.,15,（二）股东直接诉讼1、概念：股东为了直接维护自身利益，对公司相关人员、事项所提起的诉讼。2、类型（1）损害赔偿之诉对象：董事、高级管理人员事由：违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益（2）决议撤销之诉对象：股东会议、董事会的决议事由：程序违法：会议召集程序、表决方式违法或，内容违反章程时间：自决议作出之日起六十日内，请求法院撤销担保：法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保,内容违法，决议无效,【2010】25.甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司。出资协议约定甲以现金十万元出资，甲已缴纳六万元出资，尚有四万元未缴纳。某次公司股东会上，甲请求免除其四万元的出资义务。股东会五名股东，其中四名表示同意，投反对票的股东丙向法院起诉，请求确认该股东会决议无效。对此，下列哪一表述是正确的？A.该决议无效，甲的债务未免除B.该决议有效，甲的债务已经免除C.该决议需经全体股东同意才能有效D.该决议属于可撤销，除甲以外的任一股东均享有撤销权,.,16,第五节公司财务、会计一、财务会计报告,（一）概念：以货币形式综合反映商事主体一定期间内生产经营活动和财务状况的书面报告文件（二）内容：“资产负债表”：反映某一时间点的财产构成状况“损益表”：反映一定时期的收入与支出情况“现金流量表”：反映一定时期资金来源、运用、增减情况“财务情况说明书”：以文字形式记载经营概况，并加以说明、总结和分析（三）制作与公示1、制作：每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依会计师事务所审计。2、公示：有限责任公司：依照公司章程将财务会计报告送交各股东股份有限公司：在召开股东大会年会的20日前置备于本公司，供股东查阅公开发行股票的股份有限公司：公告其财务会计报告。,总资产=净资产（所有者权益）+负债,利润=收益成本,.,17,二、公积金制度（一）公积金的概念公司在资本之外所保留的资金，即资本的准备金（二）公积金的类型1、法定公积金：基于法律的强制性规定，从税后利润中所提取的公积金2、任意公积金：基于股东会议决议，从税后利润中所提取的公积金3、资本公积金：生产经营之外，公司财产的增值或收入将股份的溢价发行所得的溢价款、接受赠与、财产升值、公司合并（三）法定公积金、任意公积金的提取1、公司当年税后利润，应当提取利润的10%列入公司法定公积金公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可以不再提取。2、公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。3、公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，应当先用当年利润弥补亏损，再提取法定公积金。例证：甲公司2013年底，税后利润：100万2013年底，累计提取法定公积金：15万2012年年底，亏损额：20万问：如何弥补亏损？如何提取公积金？,.,18,（四）公积金的用途1、弥补公司的亏损资本公积金不得用于弥补公司的亏损2、扩大公司生产经营3、转为增加公司资本法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。三、公司利润分配股东分取红利（一）分配方式有限责任公司：按照实缴的出资比例另有约定的除外股份有限公司：按照持股比例另有约定的除外（二）分配限制在弥补亏损、提取公积金之前，不得分配利润否则，股东必须将违反规定分配的利润退还公司公司持有的本公司股份不得分配利润,.,19,第六节公司的合并、分立、增资、减资一、公司的合并、分立（一）公司的合并1、类型：新设合并：两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。吸收合并：一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。2、债权、债务的承继公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。3、程序股东会议决议合并各方签订合并协议，编制资产负债表及财产清单公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内报纸公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。办理相关登记手续,【2009】72.甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。2009年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。哪些正确？A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供担保D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议,.,20,（二）公司的分立1、类型分解分立：原公司分立为两个或以上公司，原公司解散。派生分立：由原公司中分立出两个或以上公司，原公司存续。2、债权、债务的承继公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。3、程序股东会议决议编制资产负债表、财产清单其财产作相应的分割自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内报纸公告办理相关登记手续,没有清偿债务、提供担保规定。为什么？,【2011】25.白阳有限公司分立为阳春有限公司与白雪有限公司时，在对原债权人甲的关系上，下列哪一说法是错误的？A.白阳公司应在作出分立决议之日起10日内通知甲B.甲在接到分立通知书后30日内，可要求白阳公司清偿债务或提供相应的担保C.甲可向分立后的阳春公司与白雪公司主张连带清偿责任D.白阳公司在分立前可与甲就债务偿还问题签订书面协议,.,21,二、公司的减资、增资（一）减资减少注册资本金1、原因：资本过剩资产收益率低，分红负担重严重亏损注册资本与实际资本差距悬殊2、基本方法回购注销3、程序股东会议决议编制资产负债表及财产清单自作出决议之日起10日内通知债权人，并于30日内报纸公告债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。修改章程，办理相关登记手续,与公司合并相同,.,22,（四）增资增加注册资本金1、原因：生产经营需要扩大而资本不足2、基本方法股权融资3、程序（1）股东会议决议（2）准用设立程序（3）修改章程，办理相关登记手续第七节公司的解散和清算一、公司的解散（一）概念：公司法人资格归于消灭（二）原因公司章程：期限届满，或者其他解散事由出现；股东会议：决议解散；组织变更：公司合并或者分立；外力解散：被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；“公司僵局”：人民法院决定解散。（三）公司解散原因的说明1、关于“公司章程：期限届满，或者其他解散事由出现”公司可以通过修改公司章程而存续。特别表决事项：经持有三分之二以上表决权的股东通过,.,23,2、关于“公司僵局”（1）含义公司因股东、董事之间的矛盾激化而处于僵持状态，导致股东会、董事会等公司机关不能按照法定程序做出决策，公司陷入无法正常运转，甚至瘫痪的状态。（2）法定事由以下情况，致使公司经营发生严重困难：公司持续两年以上无法召开股东会议；股东表决时无法达到法定或者章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形（3）最终处理方法：持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求法院，解散公司。,【2011】27.2009年，甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的诉讼法院应予受理？A.以公司董事长甲严重侵害其股东知情权，其无法与甲合作为由B.以公司管理层严重侵害其利润分配请求权，其股东利益受重大损失为由C.以公司被吊销企业法人营业执照而未进行清算为