2013年中级经济法第三章-主观题演练

主观锻炼案例1 (2012)中国企业和外国企业拟在中国境内共同投资设立中外合资企业。双方拟定的合资协议中的一些条款如下：(1)合资公司的总投资为900万美元，注册资本为400万美元。其中，中方出资260万美元，外方出资140万美元，双方一次性付清出资。(二)中方出资方式及金额：现金60万美元，厂房100万美元，场地使用权100万美元；外资出资方式及金额：合资企业财产担保的银行贷款70万美元，工业产权价值70万美元；(三)合营企业的董事长和副董事长由中方担任。(4)合资公司的总经理应为外方。要求：根据中外合资企业法律制度的规定，指出不符合合资协议法律规定的地方，并简要说明原因。案例2 (2011)中国甲公司计划与日本乙公司共同投资设立中日合资企业(以下简称甲公司)。公司为此制定了一个投资计划。该计划的一些要点如下：(一)企业甲总投资1000万美元，注册资本450万美元。甲公司出资252万美元，占注册资本的56%。其中，现金出资98万美元，通过母公司担保的银行贷款获得。剩余的154万美元以专利权的形式投资，这是通过与他人签署专利许可合同获得的。(二)甲方应分期缴纳出资额，首期出资额为80万美元，自营业执照签发之日起6个月内全额缴纳。(3)企业甲设立董事会为最高权力机构，日本为主席，中国为副主席。管理机构设总经理一人，副总经理二人。总经理是中国人，是a企业的法定代表人要求：根据中外合资企业法律制度的规定，指出上述计划的违法性并简要说明原因。案例3 (2010)甲、乙、丙三方拟设立有限合伙企业(以下简称“甲企业”)。企业协议规定：甲为普通合伙人，以实物出资3万元；乙方和丙方为有限合伙人，各出资人民币5万元。丙方应在企业成立之日起2年内出资。a执行企业a的事务，企业a每月支付3000元。企业甲接受定期审计，甲乙双方共同选择一家会计师事务所承担审计业务。在丙方出资5万元之前，甲方的利润将全部分配给甲、乙双方。要求：根据以上情况和合伙企业法的规定，分析并回答以下问题：(1)合伙协议能否规定每月支付3000元？简要解释原因。(2)合伙协议中关于乙方参与选择进行审计的会计师事务所的约定是否可以视为乙方执行合伙事务？简要解释原因。(3)合伙协议能否规定企业A的利润应分配给甲、乙双方？简要解释原因。案例4 (2008)张打算成立一家独资企业。2007年3月2日，张向拟设立个人独资企业所在地工商行政管理部门提交了设立申请等设立登记文件。申请设立的有关内容如下：张以房地产、劳务、货币出资3万元；该企业的名称是一家贸易有限公司。3月10日，工商行政管理部门向张发出了拒绝企业登记通知书。3月15日，张向工商行政管理部门提交了修改后的登记文件。3月25日，张收到了工商行政管理局颁发的个人独资企业营业执照根据上述情况和个人独资企业法律制度的有关规定，分别回答以下问题：(一)张3月2日提交的设立申请中有哪些内容不符合法律规定？(2)企业a的成立日期是什么时候？简要解释原因。(3)企业B主张合同有效的理由成立吗？简要解释原因。案例5 (2006年)甲、乙、丙、丁共同投资建立普通合伙企业。合伙协议的部分内容如下：甲、乙双方应进行合伙事务，丙、丁双方不得干涉企业事务；利润和亏损由甲、乙、丙和丁平军分配和分担。在执行合伙事务的过程中，为提高管理水平，甲方决定聘请王某担任合伙的管理人员。随着合作关系的发展，B计划让他的朋友郑加入。在征得甲方同意后，乙方安排郑参与合伙事务。要求：根据上述情况和合伙法律制度的有关规定，分别回答以下问题：(一)合伙协议中关于执行合伙事务的约定是否符合法律规定？简要解释原因。(2)甲方聘请王某为管理人员是否合法？简要解释原因。(3)郑是否已成为a合伙的合伙人？简要解释原因。案例6 (2005)甲、乙、丙三方设立一家普通合伙企业，同意甲方出资4万元，乙方出资3万元，丙方出资3万元。三者按4: 3: 3的比例分享合伙企业的利润和亏损。a企业成立后，与b公司签订了购买合同，担保人为丁。由于a企业无力偿还贷款，b公司要求丁承担担保责任。丁拒绝，理由是他不同意担保形式，只承担一般担保责任。B公司随后对A公司和担保人提起诉讼。法院在审理后还发现，甲欠乙2万元，乙欠甲企业2万元。b欠c公司2万元。要求：根据以上情况，分别回答以下问题：(1)丁认为自己没有约定保证的形式，只承担一般保证责任，这种看法是否正确？为什么？(2)E是否可以用A欠A企业的2万元债务抵销A欠他的2万元债务？为什么？(3)如果b的个人财产不足以清偿c公司2万元的债务，c公司如何用b在a公司的财产份额清偿2万元的债务？案例7甲、乙、丙、丁投资设立有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在合伙企业存续期间，发生了下列事件：(1)6月份，合伙人丙与合伙企业甲进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议中没有约定，有限合伙人丙不得与该合伙企业进行交易。(2)6月，合伙人丁自营与甲合伙的业务实现利润150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议中没有约定，丁不得与该合伙企业竞争自营业务，其150万元的利润归甲合伙企业所有。(3)7月，合伙企业a向银行b借款100万元(4)8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人B变更为有限合伙人，有限合伙人C变更为普通合伙人。(5)9月，甲方和丁方提出退出集团。和解后，甲将从合伙企业获得10万元，从合伙企业获得20万元。(6)10月，E和G加入合伙，E是有限合伙人，G是普通合伙人。其中，E和G的出资额为30万元。(7)12月，b银行100万元的贷款到期，a合伙企业的全部财产仅为40万元。要求：根据以上内容，分别回答以下问题：(1)根据主题的要点(1 ),指出a的主张是否符合法律？并解释原因。(2)根据本主题要点(2)中建议的内容，指出乙方的索赔是否符合法律规定？并解释原因。(3)测试次数少(5)对于少于60万元的款项，债权人银行b可以要求合伙人c全部付清60万元吗？并解释原因。(6)对于少于60万元的款项，b债权银行能否要求提款方全部付清60万元？并解释原因。(7)对于少于60万元的，债权银行b可以要求合伙人e全部清偿60万元吗？并解释原因。(8)对于少于60万元的款项，债权人银行b可以要求合伙人g付清全部60万元吗？并解释原因。案例82010年1月，注册会计师A、B、C在北京成立了一家会计师事务所，这是一家特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙三方在合伙协议中约定：(1)甲、丙方分别以货币出资300万元和50万元，乙方出资200万元购买一套房屋作为会计师事务所办公用房；(二)会计师事务所的利润和亏损按照各自的出资比例享受和承担；(3)甲负责执行合伙事务。2011年2月，乙计划将其在会计师事务所的财产份额转让给丙方同意。甲主张对乙转让的财产份额享有优先购买权，而乙以合伙协议中未规定优先购买权为由拒绝转让。2011年3月，在为b公司提供审计服务时，c公司因重大过失导致b公司损失300万元。该会计师事务所目前的房产总价值为250万元，其中乙方出资的房屋实现价值为230万元。会计师事务所用其全部财产对b公司进行赔偿后，要求C公司向b公司支付剩余的50万元。C公司认为，合伙协议规定，合伙人应当按照各自的出资比例承担会计师事务所的损失，对合伙财产不足清偿的债务不承担全部责任。乙方认为只应在其出资额度内承担该债务的责任，且其出资的房屋已经升值，目前已实现价值230万元，丙方应返还30万元。2011年5月，由于北京会计师事务所业务量下降，甲拟将会计师事务所的主要营业地点迁至上海。在合伙人会议上，乙同意，丙反对。甲乙双方认为双方人数和出资额均超过一半，合伙协议中没有特别约定，因此决定搬迁。要求：根据以上内容，分别回答以下问题：(1)甲方对乙方拟转让给甲方的合伙财产份额有优先购买权吗？并解释原因。(2)乙方是否有权要求丙方退还30万元？并解释原因。(3)丙方是否应全权负责剩余的50万元对乙方的赔偿？并解释原因。(4)将会计师事务所迁至上海的决定是否有效？并解释原因。案例9有限合伙企业(以下简称“企业a”)有5名合伙人，其中a、b、c为普通合伙人，d、e为有限合伙人。企业甲拟聘请会计师事务所承担企业甲的审计业务，丁是会计师事务所乙的合伙人，因此拟聘请会计师事务所乙；甲乙双方反对丁的提议，理由是“丁为有限合伙人，不得参与执行合伙事务”。其他合伙人都同意这个提议。我们建立了一个合作伙伴关系来与甲方竞争，并作为合作伙伴的普通合伙人。甲乙双方要求E公司退出A企业，理由是E公司从事的业务与A企业竞争e抵押了其在a企业的财产份额，向d企业借款150万元，但无法偿还。D公司同时欠A公司50万元货款。因此，D公司主张以其对E公司的债权抵销该债务，并请求人民法院强制执行E公司在A公司的财产份额，以偿还E公司的剩余债务；甲乙双方对d企业的提议表示反对经调查，a企业的合伙协议没有明确规定“聘请会计师事务所的决议方式”和“合伙人能否从事与a企业竞争的业务”等事项。要求：根据以上内容，分别回答以下问题：(一)甲、乙双方是否以下列理由反对丁聘请乙会计师事务所(3)甲、乙双方以戊从事与甲企业竞争的业务为由，主张戊退出甲企业符合合伙法律制度的规定？并解释原因。(4)D公司能否要求其对E公司的债权抵销对A公司的贷款？并解释原因。(5)D企业能否请求人民法院强制执行E企业在A企业的财产份额？并解释原因。参考答案和分析案例1答案(一)投资总额与注册资本的比例不符合规定。根据规定，总投资在300万美元以上至1000万美元(含1000万美元)的，注册资本至少占总投资的1/2，总投资在420万美元以下的，注册资本不得少于210万美元。在本课题中，合资企业的拟投资总额为900万美元，注册资本至少为450万美元。(二)外方以合营企业的财产作为出资担保不符合规定的。根据规定，合营各方不得将以合营企业名义取得的贷款、租赁设备或其他财产以及合营企业以外的其他人的财产作为自己的出资，也不得将合营企业的财产和权利或合营企业其他各方的财产和权利作为其出资的担保。(三)董事长和副董事长均为中国人不符合规定。根据规定，董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。如果一方为主席，另一方为副主席。案例2答案(一)投资总额与注册资本的比例不合法。根据规定，合营企业投资总额在1000万美元至1250万美元之间的，注册资本不得少于500万美元。在本课题中，总投资为1000万美元，注册资本不低于500万美元，而企业甲的注册资本只有450万美元，这是非法的。(或者，根据规定，注册资本在210万至500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍。其中，企业a的注册资本为450万美元，总投资不超过900万美元。)(2)甲公司投资专利使用权是非法的。根据规定，合营各方按照合营企业合同的规定向合营企业认缴的出资必须是合营企业拥有的现金、建筑物、厂房、机器设备或其他材料、工业产权、专有技术等。由合资企业所有，无任何担保权益。在本课题中，甲公司不拥有用于投资的“专利”，而是通过与其他人签订专利使用许可合同获得专利使用权。(3)甲方投资期限不合法。根据规定，合营企业合同规定分期缴纳出资的，合营各方第一期出资不得少于其认缴出资的15%，并应自营业执照签发之日起3个月内缴足。在本课题中，投资计划规定甲方的首期出资应在营业执照签发之日起6个月内缴纳，这是不合法的。(4)总经理担任企业a的法定代表人是违法的。根据规定，董事长是合营企业的法定代表人。案例3答案(一)合伙协议可以约定月报酬3000元。根据规定，有限合伙企业应当有普通合伙人执行合伙事务，执行合伙人可以要求在合伙协议中约定执行事务的报酬和提取报酬的方