国际商法课程(新)ppt课件

.,国际商法InternationalBusinessLaw,.,国际商法,国际商法，是指调整国际商事主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系的法律规范的总和。,.,案例,中国贪官为何总逃往加拿大新入伙人对入伙之前的债务是否负责？中国：连带责任；英国：不负责任中国外贸代理制、货代、船代FOBCFRCIF要约（发盘）承诺（接受）,.,麦当劳热饮事件、东芝笔记本事件提单(B/L)是物权凭证吗？如何正确运用国际贸易货物运输保险汇票、本票、支票上海东方商厦广告语征集案国际商事争议的解决协商、仲裁、诉讼,.,第一讲国际商法导论,第二讲比较合同法,第三讲国际货物买卖法,第四讲国际商事组织法,第五讲国际产品责任法,第六讲代理法,第七讲国际货物运输法,第八讲国际货物运输保险法,第九讲知识产权法,第十章国际商事争议的解决,目录,.,参考书目,教材：张学森主编国际商法参考书目：冯大同国际商法对外贸易教育出版社2002张圣翠国际商法上海财经大学出版社2002曹祖平新编国际商法中国人民大学出版社2004金晓晨国际商法首都经贸大学出版社2006,.,上海东方商厦广告语征集案,原告：王女士被告：上海东方商厦有限公司被告上海东方商厦有限公司在某报纸上刊登广告语有奖征集活动启事，向社会公开征集企业广告语。原告王女士以“世界风采东方情上海东方商厦”投稿。上海解放日报公布广告征集结果，宣布“世界风采东方情上海东方商厦”被评为二等奖，为企业广告用语之一，作者王女士，同时在该公告中刊有“获奖作品版权归公司所有”字样。原告参加了颁奖晚会，获得“录用奖证书”及奖金1000元。,.,之后原告发现被告在广播、电视、报刊等处使用该广告语，双方协商为果，向人民法院提起诉讼，要求确认“世界风采东方情”广告语著作权归其所有。被告上海东方商厦辩称：广告语是商务标语，而非著作权法所指文字作品，故原告本不享有著作权。我公司已公布“获奖作品版权归我公司所有”，并且王女士领取了奖金，因此王女士无权再次申请任何权利。,.,国际商法,国际商法，是指调整国际商事主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系的法律规范的总和。国际是指“跨越国界”,.,.,国际商法的历史沿革时间顺序事件,从历史上看，早在公元前5至6世纪古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。,形成于中世纪主要来源于中世纪形成的商人习惯法,起源,近代,.,第一讲国际商法的渊源及西方两大法系,国际商法的渊源西方两大法系及其比较普通法与衡平法的区别中国的民商立法,.,一、国际商法的渊源,法的渊源：法律产生的根据、来源及表现形式国际商法的渊源主要有三个：国际商事公约或条约国际商事惯例各国关于商事的国内立法。,.,1.国际条约,各国缔结的有关国际商业和贸易的国际条约或公约。,重要渊源,.,1.国际条约,有关国际商法的国际公约：调整国际货物买卖关系的条约：1974年国际货物买卖时效期限条约1980年联合国国际货物销售合同公约,.,1.国际条约,调整国际海上货物运输关系的公约：1924年海牙规则1968年维斯比规则1978年汉堡规则,.,1.国际条约,调整国际航空运输关系的国际条约：1929年华沙公约1955年海牙议定书1961年瓜达拉哈拉公约调整国际铁路运输关系的国际条约：1890年国际货约1951年国际货协,.,1.国际条约,有关国际货物多式联合运输的国际条约：1980年国际铁路货物联运协定调整国际票据关系的国际条约：1930年、1931年日内瓦公约,.,1.国际条约,关于知识产权的国际条约：1883年巴黎公约1891年马德里协定关于国际商事仲裁的国际条约：1976年联合国国际贸易委员会仲裁规则,.,2.国际商事惯例,在国际商事交易中，由于长期、反复的国际实践而逐渐形成的并被普遍遵守的一些商事原则和规则。,不具有法律强制力若采用对双方均有约束力,.,2.国际商事惯例,有关国际商法的国际商事惯例：由国际商会（ICC）制定：2000年国际贸易术语解释通则INCOTERMS2000跟单信用证统一惯例UCP600,.,2.国际商事惯例,有关国际商法的国际商事惯例：由国际法协会制定：1932年华沙牛津规则由国际海事协会制定：约克安特卫普规则,.,3.国内商事立法,各国有关商事的国内立法,重要补充,大陆法系英美法系,.,二、西方两大法系及其比较,（一）法系（LegalFamily）凡属同一历史传统且具有相同特点的法律即构成一个法系。,大陆法系ContinentalLawSystem普通法系CommonLawSystem,.,（二）大陆法系（ContinentalLawSystem）也称作罗马法系、民法法系,起源：13世纪西欧，源于罗马法标志：1804年法国民法典1900年德国民法典3.代表国家：法国、德国（P6）,.,（二）大陆法系（ContinentalLawSystem）,4.渊源：主要是成文法法律、习惯、判例、学理5.特点：结构上强调逻辑性、条文性、法典化、系统化分为公法(PublicLaw)和私法(PrivateLaw)主张编纂法典,.,（三）普通法系（CommonLawSystem）也称作英美法系、判例法系,起源：中世纪英国的习惯法2.代表国家：英国、美国（P6）3.渊源：判例先例约束力原则4.特点：英国普通法和衡平法美国此外，联邦法和州法,.,（四）两大法系的区别及发展趋势A大陆法系B普通法系,渊源：A成文法B判例法法律体系：A强调法典化；公法、私法B分为普通法、衡平法法官作用：A不能创造法律B法官法4.变革速度：A快B慢,区别,1.大陆法系的判例法的地位不断提高2.英美法系的成文法的数量日益增多,趋势,.,1.救济的方法2.诉讼的程序,普通法：金钱赔偿返还财产不能发出禁令；衡平法:发展了一些新的救济方法实际履行:依约履行禁令:发出禁令普通法有陪审团,听取口头答辩衡平法不设,书面诉讼程序,区别,内容,三、普通法和衡平法的区别,.,4.法律的术语,衡平法:起诉为Suit非Action权利为Interests非Rights判决为Decree非Judgment金钱赔偿为compensation非Damages律师：普通法律师衡平法律师,区别,内容,3.法院的组织,枢密大臣法庭-诉讼程序-衡平法王座法庭-口头诉讼-普通法,.,四、中国的民商立法,（一）我国商法历史：夏朝出现保护商品交换的法律西周市场、价格、税收、外来商人和商业奴隶等秦朝秦律商业规定汉朝汉律得到进一步发展明朝大明律“致臻完备”,.,四、中国的民商立法,（二）新中国商法发展：1.19491992：落后阶段2.1992年后：海商法（1992）公司法（1993）票据法保险法（1995）合伙企业法（1997）合同法独资企业法（1999）,.,四、中国的民商立法,（三）渊源：属于大陆法系包括宪法、法律、行政法规和地方性法规、司法解释、国际条约或协定,.,五、法律冲突与法律适用,1.定义：由于各国商法规定的不同，在处理同一问题时，依一国法律有效的法律关系，而依另一国法律可能不成立，也即法律冲突。2.适用原则：意思自治原则最密切联系原则,.,第二讲比较合同法,国际货物销售合同公约大陆法英美法中国法等,.,本章重点：合同成立的必要条件要约与承诺合同履行的基本原则违约的形式违约的法律后果与补救办法,.,一、合同概述,（一）合同的重要作用经济生活离不开合同（车、报告等行为）（二）合同的概念与特征1.定义：又称契约，各国定义不同基本要素是“双方当事人意思一致的表示。”2.特征：双方、意思一致、明示权利义务具有法律约束力,.,二、合同的要件,当事人意思一致（要约与承诺达成）当事人具有订约的能力合同必须有对价与约因合同的标的与内容必须合法合同必须符合法定形式当事人的意思表示必须真实,.,三、合同的成立,（一）要约与承诺：合同是当事人之间意思表示一致的结果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。法律上把这种意思表示称之为要约与承诺。,.,1.要约（offer）,1）三个要件：a特定当事人以订立合同为目的的意思表示区分要约与要约邀请区别：如果是要约，它一经承诺，合同即成立商店将商品报价陈列英美法认为是引诱大陆法某些国家（瑞士）是要约要约是否向特定人发出：悬赏广告是普通广告一般认为要约引诱,.,b要约的内容必须明确肯定大陆法和英美法基本一致，包括：名称价格数量品质或规格交货日期地点付款方式、争议的解决等但美国统一商法典更开放公约规定：货物名称、数量、价格三项如：甲向乙发盘：可供贵厂一年生产所需的全部铁矿石，价格按交货时伦敦五金交易所价格计算c要约必须传达到受要约人处才能生效,.,2）要约的约束力a对受要约人一般无约束力德国、日本认为缄默表示承诺b对要约人到达之前，无约束力，可撤回到达之后，更改复杂,.,英美普通法：对要约人无约束力；美国有所修改德国：对要约人具有拘束力除非要约人在要约中注明有不受约束的词句法国：认为要约人在其要约被受要约人承诺之前，可以撤销，但须承担损害赔偿的责任。公约：承诺之前可以撤销，两个例外要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,并已本着对该项要约的信赖行事。,.,案例,大连某出口公司于5月21日向一家日本公司以商业信函方式发出一份要约，该要约明确表示：请日本公司5月26日前作出答复，大连公司无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计该要约5月24日到达日本公司。5月23日，大连公司改变主意，当天以传真方式通知日本公司：取消5月21日发出的要约。,大连公司能否取消5月21日发出的要约？,.,3）要约的失效,a要约因期限已过而失效在合理的期间作出承诺，否则即告失效b要约因被要约人撤回或撤销而失效撤回要约未到达受要约人之前撤销已经到达后，承诺之前c要约因被要约人的拒绝而失效对要约作了扩张，限制或变更，也就同对要约拒绝。,.,案例：Judyvs.Tom,6月6日，Judy向Tom发出要约，愿以$10000将自己的农场出售给Tom。6月8日，Tom回答愿以$9500价格购买。6月17日，Judy回绝。6月19日，Tom又书面通知Judy，接受原价，但被Judy拒绝Tom向法院起诉，要求强制执行,两者之间的合同存在吗？,.,2承诺1）承诺的要件a承诺必须由受要约人的作出b承诺必须在要约的有效期内作出c承诺必须与要约中的内容一致如变更则是反要约，但美国法有例外d承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求,.,2）承诺生效的时间,a英美法认为：投邮主义，对要约人不利：要约到达主义；承诺投邮主义b大陆法德国到达主义；丢失不生效，到达收信人支配范围生效。大陆法原则上采用“了解主义”即不仅收到，而且要求真正了解其内容，该意思表示才能生效。c公约：到达生效原则,.,案例讨论杭州某打印机分销商MISO于9月2日收到从美国EPSON公司以平信方式于2006年8月28日发出的要约。2006年9月12日，杭州MISO公司同样用平信方式发出其承诺通知。2006年9月9日，EPSON发出一份撤销其要约的通知，并于2006年9月13日到达MISO。中国MISO公司的承诺于2006年9月16日到达EPSON公司。,.,请问：该要约能否有效撤销？合同是否有效成立？何时成立？根据公约作出判别,.,8月28日：要约发出9月02日：要约生效9月12日：作出承诺9月09日：发出撤销要约通知9月13日：撤销要约通知到达9月16日：承诺到达,结论：根据公约，合同16日有效成立。,案例分析,.,(二)1980联合国国际货物买卖合同公约的规定,.发价（offer）1定义2有效发价的三个条件,向一个或一个以上的特定人发出：区分发价与发价邀请内容十分确定：一般包括订立合同的主要条件品名、价格、数量、品质或规格、交货日期及地点、付款方式等。所谓十分确定：公约规定，一项发价只要指明品名数量或如何确定数量的方法价格或如何确定价格的方法一经接受，合同即成立：区分实盘与虚盘,.,3、发价的生效：到达生效4、发价的撤回与撤销：撤回到达受价人之前撤销到达之后，受价人接受之前（两项除外）除外：发价中载明有效期或以其他方式表明不可撤销受价人已经依照该发价有所行事5、发价的终止与失效：拒绝拒绝接受或还盘被发价人撤销过期,.,.接受（accept）,1、定义：可以通知的方式作出，也可以某种行为表示接受公约规定，缄默不表示接受，但德国、日本除外2、生效时间：英美法投邮生效原则大陆法到达生效原则公约到达生效原则,.,3、对发价作了变更的接受实质性变更视为还盘，非接受非实质性变更若发价人未提出疑义，视为接受实质性更改：公约中规定，对下列条件的更改即实质性更改价格价款数量与质量交货时间与地点当事人赔偿责任范围解决争议的方法,.,4、逾期的接受一般视为新要约或发价若发价人好不迟延地以口头或书面形式认为该逾期接受有效，则合同成立若由于邮寄等外部因素导致接受逾期到达发价人时，发价人的缄默表示接受，不及时通知受价人也表示接受5、撤回早于或与接受通知同时到达发价人，则接受可有效撤回。,.,（三）对价与约因日常生活中各种许诺多如牛毛，但不可能都会得到法院的强制执行，只有具有一定约因或对价的许诺，法院才承认其约束力。英美法称之为对价法国法称之为约因,.,1HK$租金香港政府为协助香港国际仲裁中心的发展，同意免费为其提供办公场所3年。但香港国际仲裁中心要求在租用办公场所合同中订明“每年支付1港元租金”的条款。该条款有何意义？,.,.英美法的对价：互相给付或互为权利与义务的关系我给你是为了你给我“互相给付”买方卖方（钱，商品）（商品，钱）,.,有效对价必须具备1必须合法2对价必须是待履行的对价或者是已履付的对价，而过去的对价无效英美法的原则甲在乙生病时主动照顾乙，乙病愈后表示愿意将自己的电脑送给甲作为酬谢。乙的许诺有无约束力？3.已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价法律上的义务：警察、医生的工作,.,所追求的最接近和直接的目的约因与当事人的动机区别开来购买汽车：动机复杂自用或出租目的只有一个：为了取得汽车这个标的物买卖合同：商品换取金钱雇用合同：金钱换劳务凡属无约因的债、基于错误的约因或不法约因的债，都不发生任何效力。,.法国法中的约因,.,.德国法没有采用约因原则，认为：在双务合同中，双方当事人互为允诺，互为给付，已具备成立的条件。,.,（四）当事人订立合同的能力,自然人订立合同的能力法人订立合同的能力法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。,.,（五）合同的形式,要式合同按照法定的形式和手续订立的合同“铜与天秤”不要式合同不要求按特定形式订立合同一般都采取“不要式原则”只是对某些按法定形式,英美法的分类：签字蜡封合同（无须对价就具有约束力）简式合同,.,（六）合同必须合法,凡是违反法律、善良风德与公共秩序的合同一律无效,中国法法国法德国法英美法,违反中国法律，损害我国利益标的物不合法、约因不合法违反有关公共秩序和善良风格必须具有合法的目标或目的,国家,内容,.,（七）合意必须真实,合同是双主当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示内容有错误或意思表示不一致，或是在受诈欺或胁迫的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的主张，该合同无效，或要求撤销。错误欺诈胁迫,.,.错误什么样的错误可以、什么情况下可以主张合同无效，各国不同。,法国法：严重错误无效德国法：重大错误撤销英美法：单方错误一般不影响合同效力双方错误涉及重大事项，才可主张合同无效或撤销中国法：重大误解可撤销，但有错方应赔偿,.,.诈欺是指以他人发生错误为目的的故意行为各国法律都一致行为：凡是因受欺诈而订立的合同受欺诈的一方可以主张合同无效或撤销合同.胁迫是指以给对方生命、荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方做出违背真实意思表示的行为。各国法律都一致认为：凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。,.,案例K是一家出口公司，与购货商签订了一份供货合同。为交货，K又与承运人A订立了海洋运输合同。运输合同开始履行后，A发现自己计费有误，致使这次运输合同所订的运价不合算。于是，A对K声称，除非改变运价，否则将终止运输。K的生意很大程度上依赖该购货商，不及时交货将损失惨重，而且当时已经很难迅速找到其他承运人替代。K只好答应A调整运费的要求，但合同履行后，K以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费，双方发生争执。,.,1）K是否可以以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费？2）A可否认为：运费计费有误属于重大错误，可以主张合同无效。3）若A以政府法令发生变化为由要求调整运费，而未主张计费错误，K同意增加运费，但事后K发现并不存在政府法令发生变化导致调整运费的事实，K是否可以主张A采取欺诈手段订立合同而要求其承担责任？,.,四、合同的解释,（一）合同解释的方法：1.意思说当事人的真实意思，不拘泥于文词2.表示说以当事人表示出来的意思为依据法国法：意思说英美法：表示说德国法：原则上采取意思说,.,（二）关于共同条件：事先准备的一套文件，具体规定了交易双方的权利和义务，如对方同意即签字，合同成立。这种文件叫共同条件或一般交易条件，也称为附合合同或标准合同。偏重于保护起草人的利益。,.,从法律角度上的争议：第一，能否成为合同的一部分第二，如果合同的起草者把不应有的负担加到对方身上，法官能否以“违反善意”或违反公共秩序等理由宣布该项合同，或其中某项条款无效。,.,五、合同的履行,（一）合同履行的概念及原则1.定义：依合同完成各自所承担的义务的行为2.原则：全面履行原则：按合同规定全面承担各自义务，使合同内容全部实现。各国法律均采用全面履行原则,.,实际履行原则：当事人只能按照合同所规定的标的履行，不能用其它标的代替，也不能以支付违约金或赔偿金来代替。,关于实际履行，各国规定不同：巴西：无实际履行的规定大陆法系：把实际履行作为履行合同的重要原则英美法系：把实际履行最为补充性救济方法公约：允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决,.,六、违约与违约形式,（一）违约的概念：1.定义：即违反合同，指合同当事人没有全部或适当地履行合同或拒绝履行合同。2.与违约相关的两个概念：过错催告,.,过错：大陆法将过错责任原则作为违约责任的前提，必须证明债务人的违约行为有某种归责于他的过失或故意；而英美法不使用此原则，只要允诺人没有履行合同义务，即使他没有过错，也构成违约。,催告：是债权人提请债务人履约的通知。在合同没有规定履行日期的情况下，只有经债权人催告后，债务人才承担迟延责任。自催告之日起计算损害赔偿及利息。,.,（二）违约的形式：1.德国法：给付不能给付迟延（催告）2.法国法：债务不履行债务延迟履行3.英国法：违反条件（主要条款）违反担保（次要条款）4.美国法：重大违约轻微违约5.公约：根本性违约非根本性违约预期违约,.,案例：火鸡冻鸡案A公司向美国B公司出售一批火鸡，合同约定的装船日期不迟于11月10日，然而，由于卖方A的延误，该批火鸡直到11月30日才装船。买方B认为A违反条件（重大违约），宣布解除合同。法院同意买方观点。与此类似，如果标的由火鸡改为冻鸡，法院却不同意买方观点，只要求卖方损害赔偿，不可解除合同。为什么？,.,七、违约的救济方法,救济方法是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。（一）实际履行：大陆法系：把实际履行作为履行合同的重要原则英美法系：把实际履行最为补充性救济方法公约：允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决,.,案例一德国商人与一英国商人签订了一份小麦买卖协议，出售一批小麦给英国商人。如果德国人违约，拒绝出售该批小麦，而英国商人又非常想得到这批小麦，英国商人向德国法院起诉德国商人，要求法院判决德国商人实际履行合同。英国商人能否胜诉？反过来，英国商人向德国商人出售小麦，英国商人违约，德国商人向英国法院起诉英国商人，要求判英国商人实际履行。德国商人能否胜诉？,.,（二）损害赔偿：是违约救济的重要方法之一。损害赔偿的方法：恢复原状金钱赔偿德国法：以恢复原状为原则，而以金钱赔偿为例外法国法：以金钱赔偿为原则英美法：采取金钱赔偿的方法,.,1.大陆法：过错责任原则I必须要有损害的事实II须有归责于债务人的原因但在某些情况下，即使债务人没有过失，也应负责如：旅店的主人对旅客所携带的物品安全,.,2.英美法：不采用“过错责任原则”只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，也不以是否发生实际损失为前提。,3.公约（该规定同中国法）：损害赔偿额违约造成的损失合同履行后可获得的利益赔偿额不能超过违约方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。,.,案例大连东大公司向香港CAL公司订购3台特殊的印刷设备，合同单价8000美元，交货期为2006年6月5日。东大要求CAL务必及时供货，否则会影响一笔7万美元的订单。CAL没有按时供货，东大只好按当时市场价8150美元向其他公司购进。,以公约为依据，思考以下几个问题：,.,东大公司是否有权就设备差价向CAL索赔？尽管东大采取补救措施，仍然失去了7万美元订单的业务，东大公司能否就该笔业务的损失向CAL索赔？如果这一时期，一家美国公司向东大预订了一笔10万美元的业务，也因CAL违约而损失掉，东大公司能否就该笔业务的损失向CAL进行索赔？如果依据我国合同法，上述问题的结论如何？,.,案例分析对于前两个问题，答案是肯定的。根据公约，损害赔偿额应等于包括利润在内的损失额。这里差价与利润的损失显然包括在内。根据公约，赔偿额不能超过违约方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，7万美元订单CAL知晓，而10万美元订单CAL不知晓，因此第3个问题的结论是否定的。依据我国合同法，结论与公约结论相同。,.,（三）解除合同1解除权的发生：（1）德国、法国：给付不能或债务不履行（2）英美法：违反条件或重大违约时，才可使用（3）公约：根本性违约（4）中国：不可抗力；履行期届满前，明确表示或以行动表明不履行主要债务；在合同规定的期限内没有履行合同，而且在催告后的合理期限内仍未履行；法律或合同规定的其他情形。,.,2解除合同时，能否同时要求损害赔偿（1）英美法：可以（2）德国法：解除合同、损害赔偿二选一（3）公约：可同时要求,.,（四）发出禁令禁令是英美衡平法特有的一种救济方法。是由法院颁布的司法令状如：制止侵犯他人专利权或商标权的禁令法院向银行发布的止付令等,.,（五）违约金以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金额。,大陆法：赔偿性、惩罚性（德国）以赔偿性为原则，惩罚性为例外英美法：预定的损害赔偿，不予以惩罚违约金的数额必须合乎造成损失的数额中国法：违约的损失赔偿,.,（六）免责条款：不可抗力、情势变迁、合同落空,有这样一些意外事故：在签订合同以后发生的不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成是双方当事人所不能控制的，即这种事故的发生是不可能预见，无法避免，无法预防的,.,1.不可抗力：各国都将此看作法定免责条款。,.,2.情势变迁大陆法术语是指合同成立后，作为该项法律关系的基础的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料得到的变化，若仍坚持合同的原有效力，就显失公平，因此允许当事人变更或解除合同。3.合同落空英美法术语构成合同落空的原因：标的物意外灭失；爆发战争；政府禁令；意外事件,.,案例：英皇爱德华士七世登基典礼的案例,某甲有房屋一座，位于英王爱德华七世登基典礼的游行必经之路旁，乙向甲租用房屋一天，目的是为了观看登基典礼，但这目的并未载入合同。后来，登基典礼宣告取消，乙拒绝支付房租。甲向法院起诉，法院驳回某甲的请求，认为该合同的目的已告落空，乙无支付租金的义务，合同虽然没有载明租房的目的，是为了观看登基，但从有关背景可以发现这是合同的基础。,.,案例：苏伊士运河停止通航的案例,双方当事人在1956年10月4日订立买卖合同，卖方出售300公吨苏丹花生，价格条件是CIFHambarg每公吨单价为50英磅，卖方应于1956年11月至12月装船。1956年11月2日因爆发战争，苏伊士运河被封闭，不能通航，尽管卖方仍能取道好望角把货物运至汉堡，但因绕道好望角航程要比经由苏伊士运河长得多，运费每吨为15英磅，如经苏伊士运河只需7英磅。因此，卖方拒绝装船。宣告合同终止。买方提起仲裁，仲裁裁决认为卖方负违约责任，须赔偿买方损失5600英磅。在上诉中，英国上诉法院维持原仲裁裁决。,.,案例分析,法院认为：卖方承担了这样一项义务，即当习惯的航线（指经由苏伊士运河）不能使用时，应采取合理，和切实可行的航线来运送货物，而好望角就是这样一条航线。由些可见，当事人要援引合同落空的原则来摆脱自己的责任，是很不容易取得成功的。,.,八、公约对违约救济方法的规定,买卖合同订立后，买方和卖方都可能发生违约行为卖方违约不交货，不按时，不按质，不按量不按合同规定提交与货物有关单据买方违约不付款、延迟付款、不收取货物、延迟收取货物,.,（一）卖方违约时买方可采取的救济方法：1.卖方不交货：要求卖方履行交货义务；解除合同损害赔偿2.卖方交货延迟：交货延迟，并在买方规定的合理时限的额外时间内仍未交货，买方可宣告解除合同。,.,3.卖方所交货物与合同不符：交付替代物对不符合同的货物进行修补减低价格宣告合同无效4.卖方在合同规定的日期前交货，买方可收取，也可拒收；卖方交货数量大于合同规定，买方可全收也可拒收多余部分，多收部分按合同价款付款。,.,（二）买方违约时卖方可采取的救济方法：1.要求损害赔偿：不因采取其他补救方法而丧失2.要求买方履行合同义务：除非卖方已采取与此相抵触的救济方法，如解除合同3.规定一段合理的额外期限，让买方履行卖方并不因此而丧失损害赔偿的权利，并收取利息4.撤销合同：根本违约,.,（三）买卖双方均可采取的救济方法：1.要求损害赔偿：不因采取其他补救方法而丧失2.预期违约：对方有权中止合同当根本违约时，还可以撤销合同两个理由：当事人履行能力或信用严重下降；当事人准备不履行或在履行中显示他将不履行其大部分重要义务,.,（1）在分批交货合同中，不履行其中一批的义务可撤销此批合同，但不能撤销整个合同（2）不履行对其中任何一批货物的义务可撤销此批及今后各批货物（3）各批货物之间有联系一批违反，可以撤销全部整个合同,3对分批交货合同发生违约的救济方法,.,第三讲国际货物买卖法,国际贸易术语国际货物买卖合同的成立（已讲）卖方和买方的义务违约的救济方法（已讲）货物所有权与风险的转移国际电子商务合同,.,一、国际货物买卖法概述,（一）定义,国际买卖合同的判断标准：营业地处于不同国家；而非国籍国际货物买卖合同的标的物：是货物，指有形动产。,.,案例日本A商社上海分社向山东某纺织厂定购了价值20万RMB的布料，并在我国境内完成了交货付款手续。随后，上海分社在上海将该批布料加工成服装，销售给日本B公司。这里涉及两个合同：日本A商社上海分社同山东厂商的合同；日本A商社上海分社同日本B公司的合同。根据公约，那个属于国际买卖合同？,.,（二）国际货物买卖法的渊源：1.西方各国有关货物买卖的国内法：1）大陆法系：民商分立；或商法编入民法2）英美法系：无民法与商法的区分。大多以单行法规的形式出现。英国货物买卖法美国统一商法典3）中国：民法通则、合同法,.,1）1964年国际货物买卖统一法公约国际货物买卖合同成立统一公约2）1980年联合国国际货物买卖合同公约（简称公约）四部分：适用范围货物买卖合同的成立最后条款我国1986年对该公约提出两项主要保留（1）关于采用书面形式的保留坚持以书面(现已取消)（2）关于公约适用范围的保留双方的营业地分处于不同缔约国当事人之间的买卖合同,2.关于国际货物买卖的国际公约,.,3.关于国际货物买卖的国际贸易惯例,1）国际贸易术语解释通则:13种贸易术语2）华沙牛津规则：针对CIF制定3）1941年美国对外贸易定义修正本,4.国际商事合同通则（简称通则）适用范围比公约广，对公约的补充和完善,.,（三）国际货物买卖合同的法律适用当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；当事人没有选择的，适用最密切联系的国家法律：通常：合同订立时卖方营业地的法律；若同买方关系密切，适用买方营业所在地法律。,.,案例一中国商人在韩国参加一个交易博览会时同一个日本商人达成一个购买热带水果协议，交货地为菲律宾马尼拉。如果当事人没有选择适用法律，则该合同适用：1）卖方营业所在地日本法律2）买方营业所在地中国法律3）合同签订地韩国法律4）交货地菲律宾法律,答案：（1）,.,二、国际贸易术语（Trade/PriceTerms）,（一）概念1.定义：是指在国际货物买卖中普遍适用的，确定买卖双方在交货方面的责任、费用和风险的一种专门术语。2.作用：确定交货地点与方式；确定由买方还是卖方办理运输、保险；确定货物风险转移的时间与地点；确定由卖方还是买方负责取得各种单据；确定买卖双方的费用负担,.,（二）贸易术语的分类,E组：EXWF组：FCAFASFOBC组：CPTCIPCFRCIFD组：DAFDESDEQDDUDDP熟悉各术语的交货点，风险转移点，出口费用、出口关税、出口许可证的办理，运输，保险，进口清关及进口手续的办理，适用的运输方式等,.,（三）三个常用的贸易术语,风险转移出口手续运输保险进口手续适用FOB船舷SBBB海上内河CFR船舷SSBB海上内河CIF船舷SSSB海上内河,案例：P149,.,案例有一份CIF合同，出售矿砂5000吨。合同规定：“CIF汉堡，2月份由一船或数船装运，并凭单据付款。”事后卖方于2月15日装运3100吨，余数在3月1日装上另一艘轮船。当卖方凭单据要求卖方付款时，买方以“第二批货物是3月1日装船，违反合同的装船时间”，因此拒绝接受全部单据和拒付全部货款，但卖方提出异议。问：买方能否拒绝接受全部单据和拒付全部货款？为什么？,.,选择题1、下列贸易术语，需由卖方办理进口通关手续的是：A.DAFB.DEQC.DDPD.CIP2、下列贸易术语卖方承担义务最大的是：A.CIPB.DDUC.DDPD.FOB3、下列术语中，卖方没有订立运输合同的义务：A.CFRB.CIFC.FOBD.CIFLanded,.,4、采用DES贸易术语达成的交易，卖方交货的地点在_。A.装运港船上B.目的港船上C.目的港码头D.装运港码头5、按INCOTERMS2000的规定，下列术语中只能适用于水上运输方式的有_。A.FCAB.CIFC.FOBD.DDU,.,案例进出口商签订了木材进出口合同，CIF安特卫普，货物按期装船后，船货均告失踪。出口商遂向进口商提交单据，要求进口商付款，进口商发现所提交的单据中9项内容不符，拒绝付款。出口商以货物按期合格装运，风险已经转移为理由上诉法院，要求进口商付款，法院如何处理？,.,案例我拟出口一批滑石块，向香港客商报价USD80/MTCIFHK。香港客商回电同意我方价格，但是要求我方贸易术语改为FOBHK，即要求USD80/MTFOBHK。请依据通则的有关规定，分析我方可否接受？,.,FOB运输途中的风险承担案某公司以FOB条件向境外出售一级大米300吨，装船时经公证人检验符合合同规定。卖方在货物装船后及时发出了装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡。货到目的港后，只能按三级大米价格出售，故买方要求卖方赔偿质量下降造成的差价损失。问：卖方是否对该损失负责，为什么？如以CIF或CFR术语成交，卖方是否负责，为什么,.,CFR术语项下的卖方装船通知义务德国某公司与我国某公司签订一CFR合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定：德公司在1998年4月交货。德国公司按合同规定时间交货后，载货船舶于当日驶往目的港青岛。5月10日，德公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司当天向保险公司投保。但货到目的港后，经我公司检验发现，货物于5月8日在海上运输途中已经发生损失。问：上述期间发生的损失由哪一方承担？本案中哪一方当事人负责安排海上运输？,.,三、卖方和买方的义务,凡双方当事人在合同中已经规定的权利与义务，按照合同规定执行；未规定或规定不明确的，援引国内法或公约。本节主要讲述合同未规定或规定不明确时，买卖双方应承担的义务。,.,（一）卖方的义务,交付货物；移交与货物相关的单据；对货物的品质担保；对货物的权利担保,.,1）交货方式：实际交货：将货物及代表货物所有权的单证一同交给买方。如E组、D组术语象征性交货：卖方将代表货物的单据交给买方，即完成交货。如F组、C组术语2）交货时间与地点：,1.交付货物的义务,.,大陆法,有规定，按规定没有规定货物是特定物：卖方在该货物所在产地交付货物是非特定物：卖方在营业所在地交付,分类,交货地点,交货时间,买方有权要求即时交货；卖方也有权在合同成立后即时交货，但事先通知对方,.,分类,交货地点,交货时间,英美法,同大陆法,I合理时间II。承运人：货交第一承运人时间III如果卖方同意货物异地交货，买方承担货物运输过程中风险IV使货物处于可交付状态的费用由卖方承担,.,I确定时间的，按规定II确定一段时间的，卖方有权决定在期间的任一天。III合理时间,公约,涉及货物运输：则卖方将货物交给第一承运人，风险由卖方转向买方不涉及货物运输，但特定物，在该地点把货物交给买方除此：在订立合同时卖方营业地点交货,分类,交货地点,交货时间,.,案例杭州A进出口公司向日本B公司出口一批罐装山野菜，合同约定卖方应不迟于2006年3月底发运货物。双方均知道该批货物将在台州加工完毕并包装出口。如果双方未对交货地点进行具体约定，根据公约，卖方应在哪个地点履行交货义务？,结论：本例涉及运输，交货点为货交第一承运人。如果A公司在台州将货物装车运输，则交货地为台州；卖方也可在杭州或上海货交第一承运人，则交货地为杭州或上海。,.,装运单据是买方提取货物，办理报关手续，转售货物以及向承运人或保险公司请求赔偿所必不可少的文件。提单保险单领事发票原产地证书，重量证书和品质检验证书等,2.移交与货物相关的单据,.,有规定的按合同规定的品质、规格交货没规定的，按合同应适用法律的有关规定办理,3.卖方的品质担保,1）大陆法：又称瑕疵担保卖方应向买方保证他所出售的物品在风险责任移交于买方的时候，具有卖方所保证的品质。若买方订立合同时已知该瑕疵，卖方不再负责该瑕疵担保的责任。,.,2）英美法：（了解）沿袭了判例法的做法，规定详细代表英国货物买卖法美国统一商法典,（1）英国默示条件I凭说明的交易，所交的货物必须与说明相符。II是在营业中出售货物，适合商销性（两个除外）,.,III买方明示或默示货物应具某特定用途，必须适用该用途IV凡是样品成交，应包括下列默示条件A.必须与样品一致B.买方有机会对整批货物进行比较C.买方所交货物，应当没以有任何对样品进行检验所不能发现的不合商销的缺陷V.交易商品有样品说明的必须一致第一、当事人没有相反的规定，法律适用第二、英国法将合同份为条件主要条款违反：解除合同或请求赔偿担保次要条款违反：只能请求赔偿,.,（2）美国法对货物的担保义务都称为担保,分为明示担保和默示担保I明示担保明示：直接地对货物作出保证。三种方式：a.卖方对买方就有关货物在事实方面作出了确认的许诺，如：50%纯毛100%纯棉b.卖方对货物所作的任何说明康师傅不含防腐剂c.作为交易基础的组成部分的样品,.,II默示担保不是双方当事人在合同规定的，而是法律认为应当包括在合同之内的。只要买卖双方在合同中没有作出相反的规定，依法适用a关于适销性默示担保b.关于适合特定用途的默示担保特定用途：买方相信卖方具有挑选或提供合适货物的技能和判断力,.,3）公约：与英美法的默示条件、默示担保义务有许多相同之处（1）货物适用通常使用用途（2）货物应适用订立合同时双方所允诺的特定用途（3）质量与样品/样式应一致（4）货物应按同类方式装入容器风险转移：交货时由卖方转向买方；但也有例外，货物的缺陷交货一段时间以后才能发现或显露，卖方应负责，如机械设备交易,.,4.卖方的权利担保,1）拥有完整所有权2）不存在末曾向买方透露的抵押权，留置权3）没有侵犯他人知识产权：商标权，专利权,.,卖方在以下情况，对买方负责：订立合同时，预期或已知货物转售某国，第三方根据该国法律主张权利或提出请求时，卖方负责；在任何情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国家法律提出的权利或请求，卖方应负责。,.,卖方在以下情况，不对买方负责：订立合同时，买方已知或不可能不知第三方会提出侵犯知识产权的请求；第三方提出的知识产权的请求是由于卖方根据买方提供的技术图纸、图案或规格、程式制造的货物而发生的。,.,案例杭州A公司向新加坡B公司出口一批机床，合同中明确约定该批机床将销往埃及。杭州A得知该机床在埃及不会遇到任何专利侵权问题。后因有变，机床销往意大利C公司，结果遭到了意大利D公司以侵犯专利权的起诉。问：杭州A是否对新加坡B或意大利C承担权利担保责任？若该机床在新加坡被当地一家公司提起侵犯专利的起诉，A是否负责？,.,公约规定:1）检验货物的时间买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。重要会失去权利到货10天到货60天,5.检验货物的时间和地点,.,2）检验货物地点在涉及运输检验可推迟到货物到达目的地后进行，反映了国际贸易的通常作法中途改装：a没有合理机会检验，可到达新的目的检验b订立合同时卖方知道：CIF天津，转内地用户3）通知货物不符合的时间：合同无规定时，a合理时间b在任何情况下，收到货物之日起两年内，不提出索赔，失去权利,.,（二）买方的义务,支付价款接受货物,.,1支付货款（1）履行必要的付款手续（2）确定货物的价格：无规定时一般应按订立合同时的通常价格（英、美按交货时价格）若价格根据货物重量确定的话一般按净重,公约有关规定：,.,（3）支付货款的地点：无规定时I在卖方的营业地II凭移交货物或交易所支付货款，则买方应在移交货物或单据的地点支付货款（4）支付货款的时间I交单付款对买方有利II付款交单对卖方有利,.,除非所交货物与合同不符，有权拒收货物I采取一切应采取的行动，以便卖方交付货物及时指定交货地点，安排运输II接受货物，买方有义务接受与合同相符的货物,2接受货物：,.,四、货物所有权与风险的转移,1.所有权的转移合同中有规定，按规定；无规定时：合同成立支付价款实际交货交付单证,.,（1）大陆法系：合同成立时：法国、比利时、意大利、葡萄牙等实际交货时：德国、荷兰、西班牙等（2）英美法系：英国特定物：意图转移时非特定物：将货物特定化后美国卖方完成交货时（未特定化之前不转移）未规定目的地：装运货物的时间、地点规定目的地：目的地交货时象征性交货：交付单证时订立合同时货物已特定化：合同订立时,需运输,不移动,.,（3）中国法：财产交付时；另有规定的除外。（4）公约：未规定（5）国际贸易惯例：华沙牛津规则：CIF合同交付单据时；也适用于其他象征性交货合同。,.,案例英国商人A以CIF条件从阿根廷进口3000吨小麦，并将其中1000吨转卖给英国商人B，B已经付清货款。但在货物运达英国港口之前，A宣告破产，其所有财产（包括3000吨小麦）列入破产财产清算清单。B得知后，向主持破产清算的官员提出：这3000吨中的1000吨已经转卖给B且付清款项，应归还B。此要求被官员拒绝。问：这1000吨已经转卖给B的小麦是否应归还B?,.,2风险的转移：,物主承担风险原则英国、法国等交货时间决定风险原则美国、德国等,.,1）公约规定：与美国法相似，原则上以交货时间确定风险转移涉及货物运输：卖方无义务在特定地点交货：货交第一承运人卖方在某地交货：在该地点货交第一承运人买卖路货时：原则上，订立买卖合同时风险转移；如有特别说明，货交承运人；订立合同时卖方已知或理应知道货物有损，卖方又不告诉买方，则卖方负责,.,案例4月2日A将闲置在家的一台旧钢琴卖给B，双方达成一致4月5日，B来到A家中拉走了钢琴；4月7日，B向A付清了款项。对于此交易，你认为：在法国、德国、英国、美国和我国，标的物的所有权和风险的转移时间分别是什么时候？,.,案例9月10日，中国A公司以CIF条件向加拿大B公司定购了2000吨小麦。10月1日，加拿大B公司将3000吨小麦装船，并通知A公司：其中2000吨属于A。10月10日，载货船舶在运输途中遇险，致使该批货物损失2000吨。只有1000吨运抵目的港。卖方认为出售给A的2000吨小麦已经全部遇险，根据CIF，货物风险已在装运港越过船舷时转移给买方。问：卖方的主张是否符合公约规定？,.,五、电子商务示范法,（一）电子商务概述电子商务定义：广义上包括所有以电子形式发生的商务与金融交易活动。狭义上是指企业与企业之间（B2B）及企业与消费者之间（B2C）的电子商务。,.,（二）电子商务对国际商法的影响合同形式合同证据签字确认合同成立时间：投邮/到达,（三）美国及其他国家的有关立法美国为电子商务立法最先进的国家,.,合同形式：数据电文同“书面形式”具有同等法律效力签字确认：若可确认对方身份，且表明对方认可该信息（如：EMAIL地址）合同证据：示范法第9条合同的成立和有效性：数据电文的收到,发件人和收件人事先约定某种方式承认收到收件人的交流、行为、文件,（四）电子商务示范法,.,六、国际货物买卖合同的条款与形式,（一）买卖合同的主要条款1.首部或序言：合同的名称及编号合同签订的时间及地点订约双方的名称,.,2.主文：1）合同的标的：货物名称、品质、规格、数量2）货物的价格：单价、金额、总价3）卖方义务：交付货物、移交有关单据、转移所有权4）买方义务：支付货款、收取货物5）争议的预防与处理：货物检验、保险、不可抗力、索赔、仲裁等,.,3.结尾：主要载明合同的文本、文字及各文本的效力签字、盖章等二、合同的形式正式合同contract确认书confirmation协议agreement,买卖法合同文本,.,第四讲国际商事组织法,商事组织的基本形式合伙企业公司,.,（一）商事组织基本形式个人企业合伙企业公司,一、商事组织的法律形式,.,（二）个人企业是指由一名个人出资者单独出资并对其经营管理承担民事法律责任的企业。特征：