《证券期货法》答疑库

证券期货法答疑库1、论证券的作用。答（一）证券具有资本聚集作用。证券市场的主要目的，就是在于透过证券市场吸收资金，以促使资本证券化、证券大众化，因此证券具有资本聚集的作用。证券的基本功能是吸收投资、筹措资金，形成大规模的资本，以供企业生产经营发展之用。现代化大规模企业的创立需要巨额资金，因此企业从外部谋求资金势在必行。而发行证券具有一系列的优点一是证券发行量大，资金聚集多，一次证券发行可以筹集数十亿、甚至上百亿的资金；二是证券投资便利，证券认购过程就是证券投资过程，无需繁琐的手续；三是证券变现能力强。因此，发行证券已成为企业聚集资本的主要渠道之一。（二）证券具有促进资源优化配置的作用。证券促进资源优化配置的作用是通过促进资金合理流动和资金合理使用两方面来实现的。首先，证券可以通过促进资金合理流动来优化资源配置，投资者之所以作出购买某种证券的决定，是因为其认为证券发行公司能够使资金产生最大的收益，如此，社会资金便流向资金最能有效利用的领域；其次，证券发行者通过发行证券所募集的资金如果不能有效利用，就使投资者对公司丧生信心，导致公司证券价格下降，信誉受损，而且再次发行证券也不能有效筹集资金，这样就会促使公司加强管理、改善经营、提高资金利用效率。（三）证券具有促进企业经营机制完善的作用。现代企业中最重要的是公司。公司通过发行证券，把证券投资者和公司的命运联结在一起，促使证券投资者关心公司的经营状况；而投资者通过股东会来决定公司的重大事务，通过董事会来负责公司的经营管理，通过监事会来监督公司的经营运转，董事会和监事会须向股东会负责，这样公司便形成权责分明、管理科学、激励与约束相结合的经营管理体制。证券是国家干预经济生活、实现宏观调控的重要工具。在现代社会，国家对经济活动的干预主要采取的是间接干预方式，即通过经济、法律等手段来进行调节。具体到证券而言，国家可以通过制定证券发行、上市的有关政策，引导资金流向不同的产业部门，最终实现国民经济各产业部门的均衡发展。同时，国家也可以通过在证券市场上买进或卖出证券来刺激经济的发展或者给过热的经济降温，从而促进国民经济稳定、健康的发展。2、证券法的概念和特征是什么答（一）证券法的概念与其他部门法一样，证券法也有狭义和广义之分。狭义的证券法是由国家立法机关依照法定程序制定的，调整证券发行、交易及监管关系并以“证券法”或“证券交易法”命名的法律规范。广义的证券法是指调整证券发行与交易关系以及规定证券监管体制的法律规范的总称。某项法律或法规无论是否以“证券法”或“证券交易法”命名，只要发生调整证券关系或者证券行为作用者，均属于广义上的证券法规范。我国证券法第2条规定“在中国境内，股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，适用本法。本法未规定的，适用公司法和其他法律、行政法规的规定。”依此，我国证券法是调整证券发行与交易关系的特别法，属于狭义的证券法，但因存在调整证券关系的其他法律规范，我国也同时存在广义的证券法。广义的证券法除中华人民共和国证券法之外，还包括公司法、股票发行与交易管理暂行条例、外商投资企业法、反不正当竞争法以及民法通则、破产法、税法、行政法等一系列法律、法规、规章中有关证券的内容。（二）证券法的特征与其他任何法律一样，证券法是按照其自身严密的逻辑关系确立其内容的。一般说来，各国证券法所规范的基本内容无外乎证券发行、证券交易、证券监管及其他证券相关活动四个部分，只不过是不同的国家对各部分的调整范围与适用法律有所不同而已。从各国证券法的基本内容来看，证券法具有以下几个特征1、证券法是实体法与程序法的结合2、证券法是具有国际性因素的国内法3、证券法主要是行为法，兼具组织法4、证券法是成文法5、证券法是兼具公法性因素的私法3、论我国证券法的主要渊源。答我国证券市场建立和开放的时间比较短暂，早期证券市场主要依赖各种单行证券法规和规章等加以调整，相关法律法规是零散和不完整的，故证券法的表现形式也具有一定特殊性。随着公司法和证券法的颁布实施，我国证券法渊源将有所变动。根据我国现有法律体系，证券法直接渊源包括1中华人民共和国证券法证券法立法宗旨是，规范证券发行和交易行为，保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展。2中华人民共和国公司法公司法立法宗旨是，适应建立现代企业制度的需要，规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。公司法与证券制度直接相关的部分，主要反映在第四章“股份有限公司的股份发行和转让”及第五章“公司债券”两章内容中。该两章共45个条文，约占公司法全部条文的五分之一。3中华人民共和国刑法刑法除在总则中对犯罪构成及刑罚等问题作出规定外，其第二编第三章破坏社会主义市场经济秩序罪的标题下，分别对“妨碍对公司、企业的管理秩序罪”（第三节）和“破坏金融管理秩序罪”（第四节）作出具体规定。4行政法规这里所说的“行政法规”仅限于国务院发布或批准发布的、调整证券发行和交易关系的行政法规。我国证券市场在建立之初具有试点性质，国务院为调整证券发行与交易关系，发布或批准发布了相当数量的行政法规。除了少数行政法规随着证券法的颁布实施而失去效力外，其他行政法规至今依然具有约束力。主要包括（1）关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定、（2）关于股份有限公司境内上市外资股的规定、（3）证券投资基金管理暂行办法。5部门规章这里的“部门规章”是指由国务院所属部委依法发布的行政性规章。目前，有关证券的部门规章主要是由证券监督管理委员会发布的，例如证券经营机构证券自营业务管理办法、证券市场禁入暂行规定、关于严禁操纵市场行为的通知等。6自律规则我国证券业协会和证券交易所，在性质上均属于自律性组织，并都发布了若干自律性规则。除我国证券业协会制定的中国证券业协会章程以外，我国深圳证券交易所曾发布交易所章程、交易所业务规则、交易所营业细则和交易所基金上市规则等，上海证券交易所发布的交易所章程、交易所市场业务规则、交易所会员管理规则和交易所上市管理规则等。这些自律规则对于约束证券公司及证券咨询服务机构的证券经营行为，稳定证券市场，具有积极作用。除前述法律、行政法规、规章和规则外，我国其他法律法规对调整证券发行、证券交易行为，也具有规范作用，如中华人民共和国民法通则、中华人民共和国合同法、中华人民共和国仲裁法、到香港上市公司章程必备条款、向金融机构投资入股的暂行规定、关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定和股份有限公司国有股权管理暂行办法等。4、证券发行市场是由哪几部分组成答通过证券发行而建立起来的市场称为证券发行市场。证券发行市场又称为一级市场或初级市场，是证券发行人按照一定的法律规定和程序，向投资者销售所发行的证券而形成的市场。证券发行市场主要由发行人、投资者和中介机构组成。（一）发行人发行人是指为筹集资金而发行证券的企业、金融机构、政府部门，主要有1政府。中央政府为弥补财政赤字或筹措经济建设所需资金，可以在证券市场上发行国库券、财政债券、国家重点建设债券等，即国债。2股份有限公司。股份有限公司发行股票筹集注册资本以设立公司或扩大资金来源，满足生产经营活动的进一步需要。3金融机构。商业银行、政策性银行和非银行金融机构为了筹措资金，经过批准，可公开发行金融债券。4企业。非股份公司的企业经过批准，可在证券市场上发行企业债券筹措资金。（二）投资者1个人投资者。个人投资者是证券市场上最广泛的需求者和购买人，其显著的特点是分散性。个人投资者除了注意证券的收益性，通常对证券的流动性有较高的要求，希望所持证券可以随时变现以备急需。2企业。企业也常常通过认购其他发行人发行的证券用来对其他企业进行控股和参股以及进行投资。3金融机构。金融机构是证券市场上主要的证券需求者和机构投资者，是证券发行市场上的主要力量。4社会基金。证券投资基金、养老基金、保险基金等机构凭借其雄厚的资金实力，常常成为证券发行的主要认购者。（三）中介机构中介机构包括证券承销商和专业服务机构，其作用是证券发行过程中为证券发行人提供必要的专业服务。1证券承销商。证券承销商是接受发行人的委托，在证券发行市场上通过一定的发行方式和发行渠道，向投资者销售发行人的证券，并为此获取手续费和佣金的机构。2专业服务机构。专业服务机构包括律师事务所、会计师事务所和资产评估机构等。其中，律师事务所的主要作用是就证券发行人申请证券发行时所处的法律状态出具法律意见书；会计师事务所负责证券发行人财政状况的审计；资产评估机构负责运用一定的评估方法确定证券发行人的资产质量。5、试比较分析证券发行监管制度中的注册制与核准制。答（一）注册制是指发行人发行证券之前，依法将公开的各种资料全面、准确地向证券监管机关申报，证券监管机关对申报文件的全面性、真实性、准确性和及时性作出形式审查，若无异议，申请自动生效。证券发行注册制是证券发行管理制度中的重要形态，也是很多国家普遍采取的证券发行监管方式。（二）证券发行核准制，是指证券发行人在遵守信息披露义务的同时，证券发行必须符合证券法规定的证券发行条件并接受政府证券监管机构的监管；政府有权对证券发行人资格及其所发行证券作出审查和决定。（三）证券发行注册制与核准制具备许多共性，如都强调信息披露在证券发行中的地位与作用，但作为不同的证券发行审查制度，在以下方面存在重大差异。1、证券发行条件的法律地位不同采用核准制的国家往往对证券发行人的资格及条件，包括发行人营业状况、盈利状况、支付状况和股本总额等，作出明确规定。证券监管机构有核准权或审查权，应对证券发行条件适法性进行实质审查。但在采用注册制国家中，证券法对证券发行条件往往不直接作出明确规定，公司设立条件与证券发行条件相当一致，不存在高于或严于公司设立条件的发行条件。2、信息公开原则的实现方式不同无论采取注册制或核准制，均重视信息披露在证券发行中的地位，但两者在信息公开的实现方式上存在差别。根据发行注册制，信息披露是以市场行为和政府行为共同推动的，借助各中介机构的介入，使证券发行之信息披露实现标准化和规范化。政府在信息披露中的作用只有一个，就是坚持每种在州际新发售的证券必须完全公开信息，并且不允许与发行相关的任何重要信息在公开前遗漏。在核准制下，证券发行人必须履行信息披露义务，应当对与证券发行有关的各种重大信息予以充分有效的事先披露；但为了使所披露信息适合其发行条件的要求，使所发行证券对特定市场具有更强的适应性，证券监管机构有权对拟发行证券的品质作出审查，并决定是否允许其发行。在这个意义上，发行核准制提供了比注册制更严格的审查制度。3、投资者素质的假定不同任何证券发行审批制度的设计，都以对投资者群体的素质假设为存在前提。在发行注册制下，证券投资者被假定为消息灵通的商人。所谓商人，应当是能够判断投资的商业利益并趋利避害的人，在信息充分、准确的情况下，其能够作出正确而非错误的投资判断。发行核准制则以广泛存在各种非专业投资者作为其假定前提。在新生证券市场中，主要投资者是非专业投资者，他们缺乏证券市场的投资经验，对证券信息的把握和处理具有非理性化色彩。如果放任其自行评价证券价值，即使在充分、准确和完整地披露信息基础上，也将难以有效地保护自身利益。为了保护证券投资者的合法利益，证券监管机构必须以适当方式介入证券发行审查，以减少劣质证券的存在。6、我国股票发行的条件和限制有哪些答（一）股票设立发行的条件按照我国证券法第11条的规定，公开发行股票，必须依照公司法规定的条件，报经国务院证券监督管理机构核准。发行人必须向国务院证券监督管理机构提交公司法规定的申请文件和国务院证券监督管理机构规定的有关文件。根据公司法的有关内容，设立股份有限公司申请公开发行股票的，应当符合以下规定1股票的发行，实行公开、公平、公正的原则，必须同股同权、同股同利；2同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同；3股票发行可以按票面金额，也可以超过票面金额溢价发行，但不得低于票面金额；4股票采用纸面形式或国务院证券监管部门规定的其他形式；5发行股票可以通过发起设立或募集设立的方式进行，发行股票的发行人必须为5人以上，其中须有过半数在中国境内有住所；（6）以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份，不得少于公司股份总数的35，其余的股份应当向社会发行。根据公司法第84条的规定，发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券监管部门递交募股申请，并报送下列主要文件批准设立公司的文件；公司章程；经营估算书；发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；招股说明书；代收股款银行的名称及住址；承销机构名称及有关的协议。（二）新股发行的条件股份公司成立后基于增资目的而申请公开发行新股票的，除应具备股票设立发行所列条件之外，根据公司法的规定还应当符合以下条件（1）前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；（2）公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利；（3）公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；（4）公司预期利润可达同期银行存款利率。（三）股票发行的限制为充分保护广大投资者的合法权益，防止不符合条件或可能有损于投资者利益的股票流向社会，许多国家都对股票的发行作了一定的限制。这些限制主要包括以下几项1股份公司对于前次发行所募资金，未按招股说明书所列资金用途支出，或超出公司经营范围使用的，未改正之前或未经认可之前，不得发行新股票；2对于不能按期支付已经发行的优先股约定股息的公司，不得再行公开发行优先股；3当股份公司的实有资产不足以抵偿所欠债务，或是连续两年亏损，且在近期内不可能有明显转机的，不得公开发行任何形式的新股票。7、证券承销协议的概念、特征及内容是什么答（一）证券承销协议的概念及特征证券承销协议是证券发行人与证券公司之间签署的，旨在规范和调整证券承销关系以及承销行为的合同文件。证券承销协议的法律特征主要有三一是其主体具有特定性。承销协议的一方当事人是经过批准有权发行股票或债券的股份公司、有限公司或其他类型的企业，另一方当事人是依法设立、具有证券承销资格的证券公司或其他证券经营机构；二是其客体具有特定性。作为承销协议客体的必须是作为特殊金融商品公开发行的有价证券；三是承销协议的签定具有一定的强制性。其一是按照法律规定某些证券的发行必须通过承销机构承销。其二是承销协议的内容具有特定性。证券监管机构对其内容作出了限制，任何证券承销协议都必须具备法律要求的必要条款。其三是承销协议的签定与履行受到证券监管机构的监督，如果实施了证券法规或证券监管机构禁止的行为，则应承担相应的法律责任。（二）证券承销协议的主要内容按照证券法的规定，证券承销协议应当载明以下事项1当事人的名称、住所及法定代表人姓名；2代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；3代销、包销的期限及起止日期；4代销、包销的付款方式及日期；5代销、包销的费用和结算办法；6违约责任；7国务院证券监管机构规定的其他事项。证券分销合同是由证券主承销商与证券分销商之间就证券的分销内容所达成的协议。分销合同的具体条款可以参照承销合同的规定，但分销合同的内容不得超过承销合同的内容。根据证券法规定，证券承销期不少于10日，最长不得超过90日。在承销期内证券公司对所销售的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司事先预留所销售的证券。证券公司承销证券，应在承销期期满15日内，将证券销售情况报国务院证券监督管理机构备案。证券法规定，股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定，报国务院证券监管机构核准。证券发行价格与承销价格的差额通常为证券公司的承销费用。承销价格的制定依法应受到一定的限制其应由发行人与承销的证券公司协商确定以后，报国务院证券监管机构核准。其目的在于防止股票溢价过高，影响市场的正常交易。8、论证券交易的基本原则。答证券交易的基本原则集中反映了证券交易以及证券市场管理中的基本法律要求，也是证券立法、司法工作应当遵循的基本准则。一般认为法律原则比法律规则更普通，而法律规则比法律原则更具体或特殊。证券交易的基本原则主要有（一）公开、公平、公正原则公开是实现证券交易的有效手段，是证券交易市场法制化管理的精髓所在。公开理念反映在证券交易上，主要是指证券交易行为公开、交易场所公开、交易结果公开以及交易行情的资料公开。公平原则是指在证券交易市场上，证券交易的程序、证券交易主体的地位是平等的，并且证券交易要实行等价交换。证券交易市场中的公正原则是对立法者、司法者、管理者权利的赋予与约束，表现为社会对证券市场行为的评价。（二）诚实信用原则诚实信用原则是民法的一项基本原则，其宗旨在于寻求行为者之间、行为者与社会之间的利益平衡。诚实信用原则不仅具有指导社会行为的功能，而且具有解释法律、补充法律和指导司法实践的功能。诚实信用原则是商业道德法律化的具体体现。在证券交易中，诚实信用原则具体体现为第一，一切证券交易活动必须遵守法律、行政法规、自律规则和交易习惯。第二，在证券交易市场中，禁止一切欺诈、误导或其他致人损害的行为。证券交易法律关系的当事人各方必须信守诺言，尊重他人利益。第三，禁止证券交易市场中的操纵、垄断行为，禁止任何破坏市场秩序的其他行为，维护市场正常的竞争秩序。第四，协调个体利益与社会利益之间的矛盾，不得为个人利益的行使而损害他人利益和社会公共利益。禁止任何私权和公权的滥用。第五，执法、司法、管理机关要以诚实信用的态度，科学地认识法律、解释法律和执行法律。（三）政府统一监管与自律管理相结合的原则证券交易市场的监管是一国金融监管的重要组成部分。这一监管是否得力，事关证券市场的有序运行，关系着国家的经济秩序，因此，对证券交易市场的监管必须予以加强。9、证券上市的意义和条件有哪些答证券上市的意义证券上市对于上市公司、投资人和市场管理者都具有重大意义。证券上市对于上市公司的意义在于首先，证券上市提高了证券的流通性和兑现力，解决了发行人追求资金的长期稳定性和投资人希望证券的及时获利性的矛盾，也能为短期资金加入长期证券投资提供了可能，从而增加了对投资人的吸引力，扩大了上市公司筹资的来源；其次，证券上市对信息公开的要求和市场行情的传播，使上市公司信誉和知名度得到提高，增强了其在社会上和销售市场上的影响力；再次，证券上市有利于上市公司的证券为更多的投资人拥有，既分散了投资人的风险，也可使公司避免因证券（特别是股票）集中为少数投资人占有，从而控制公司、操纵行情的危险。证券上市的意义对于投资人而言，首先是提供了一个连续的、便利的证券买卖的可能；其次是上市信息披露制度为投资人决策提供了依据，而上市条件又相对地减少了投资风险；再次是通过委托经纪人在交易所市场内竞价买卖上市证券，也降低了投资成本。证券上市也有利于证券市场管理者通过上市审核、上市公司监管，加强对上市公司经营行为的监督、检查；通过对交易行情的监视、对交易规则的调整，加强了对市场行为和资金投向的调控，从而保障证券市场的健康发展。我国证券法第44条指出国家鼓励符合产业政策同时又符合上市条件的公司股票上市。证券上市的条件基于对证券流通性、交易安全性的考虑，在任何国家证券上市都必须符合一系列条件，或由证交所作出合法的规制，或由国家立法规范，上市与否不单纯决定于发行者意志，它更是一个对发行主体筛选的法律过程。（一）股票上市条件股票上市除了要考虑国家利益与申请上市公司直接的关联公司在市场竞争中的地位等问题外，一般还包括以下审查基准。（1）规模基准。上市的证券必须达到一定的价值，才能保证正常的交易需求。对于规模基准的确定要考虑证券潜在的交易量，通常作为规模基准的衡量尺度的指标有两个一是公司资本额，二是证券发行量。立法者通过对上述二指标的下限作出规定，使上市公司保证在一定规模以上。如我国公司法关于上市公司一章即规定“公司股本总额不少于人民币5000万元。”（2）经营基准。这是为确保证券投资具有相当程度的安全性而对上市公司业务情况订立的指标。经营基准由一定经营年限、连续盈利能力、资本结构和偿债能力等具体指标组成，通过这些指标力求使上市公司范围限定在收益性及稳定性均较好的公司中。如公司法规定申请上市的公司应是开业时间在3年以上，最近3年连续盈利的公司。（3）股权分散基准。流通性强的股票才更具活力，而如果股权集中在几个股东手中，无疑是难有很强的流通性的，因此股权必须分散、持股人数要多，这样才会有足够的交易量，市场才会激活。并且股权的分散化也利于避免大股东操纵股市。在我国，公司法对股权分散原则这样体现“持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份达到公司股份总数的25以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15以上。”（4）其他基准。这是个开放性基准，包括一切保护股东权益、利于证券市场健康发展的标准，如我国公司法上市条件第（五）项规定“公司在最近3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；第（六）项国务院规定的其他条件。”二债券上市条件债券上市条件相对于股票而言要简单一些，但是也必须从发行量、期限、信用等级及发行公司资本规模、偿本付息能力等方面制定具体标准，以保证上市债券的安全性、稳定性、流通性等，保护投资者权益。一般而言，在我国上市的公司债券应经国务院证券管理部门批准并已向社会公开发行；债券期限应不少于一年；债券实际发行额应不少于人民币5000万元；债券利率应不高于国家限定利率；债券上市时其公司仍应符合债券法定发行条件，等等。10、论证券交易账户之开立。答证券交易账户的开立简称“开户”，是证券投资者于从事证券买卖前，在规定的代理机构开设证券账户与资金账户的行为。办理开户手续是进行证券交易的前提步骤。根据我国现行证券交易制度，证券投资者开立的账户分为证券账户与资金账户。（一）开立证券账户证券账户是存储、管理投资者所持证券的特别账户。对持券待售的投资者来说，其待出售证券应存入该账户；对持币待购的投资者来说，其购入证券也将存入该账户。根据现行规定及实践，投资者开立证券账户的，应当向设在各地的证券登记公司办理相关手续。（二）开立资金账户投资者在开立证券账户后，可选择某一证券经纪公司并申请开立资金账户。以往，我国允许投资者在开立证券账户后，选择多个证券公司分别开立不同的资金账户，从而形成“一个证券账户、多个资金账户”状况。这样，投资者可在一或多家证券公司买进证券，并通过其他证券公司卖出证券，从而形成透支风险。根据现行“指定交易制度”，投资者只能选择一家证券公司开立资金账户，并在该资金账户存入一定数额的资金，以备买卖证券之用。开立资金账户的最低资金限额，由证券公司根据营业规则确定。（三）证券开户之性质投资者在证券登记公司开立证券账户并在证券公司开立资金账户，即为投资者与证券公司间建立委托关系。也就是说，投资者在证券公司完成开户手续，即应视为两者间建立委托关系。证券公司作为投资者的证券交易代理人，应承受依照法律及委托合同产生的权利和义务。证券公司主要权利和义务包括（1）为投资者提供代理买卖、代理清算和资金出纳等服务；（2）承担并履行保密义务，非经法定程序，不得向任何其他人泄漏与投资者开户及证券买卖决定有关的任何信息；（3）严格执行投资者作出的委托指令，及时处理投资者作出的委托指令；（4）严格履行法定义务，应备置统一制定的证券买卖委托书并保留委托记录，不得提供融资与融券交易，不得私下接受投资者委托买卖证券；（5）依照证券交易所规定的比例收取佣金。对委托关系的调整，除应遵循证券法及有关行业准则外，还应遵循合同法的有关规定。我国合同法总则以及分则关于委托合同的规定，应作为调整此种委托关系的法律依据。11、论我国场外交易的证券形式。答我国现有场外交易证券，至少包括以下类型（一）定向募集公司发行的股票依照1992年股份有限公司规范意见，我国曾批准设立了近万家定向募集公司。目前，除少数定向募集公司增资转变为上市公司外，尚存相当数量的定向募集公司。定向募集公司向社会法人发行的股权证依然具有股票的基本属性，只是其流通性受到法律法规限制，但依照协议办理转让依然是实践中常见的交易方式。我国历史上的两个证券交易系统STAQ和NET，均以接受定向募集公司发行之法人股股票作为主要交易对象。该两个交易系统已停办，法人股票常以协议方式转让。（二）公司发起人股股票从1992年股份有限公司规范意见直至1994年公司法实施，我国法律都认可以发起方式设立股份有限公司。此类公司不得向社会公众募集股份，而只能由发起人认购股份。对于募集设立的股份公司来说，同样存在发起人股。根据公司法规定，公司发起人股份在公司设立后3年内不得转让；在3年期限届满时，发起人股可以协议方式转让。（三）上市公司的非流通股股票我国上市公司的股本中，通常都包括发起人股、国家股、法人股和社会公众股，有些股份均属于限制流通股或非流通股。根据现行法律，转让发起人股应当符合公司设立后3年内不得转让的限制性规定，其他国家股、法人股和职工股仅得以协议方式进行转让，不得上市流通。依法转让发起人股、国家股、法人股以及职工股时，必须向证券交易所提出过户登记申请，并由证券登记结算公司办理相应手续，否则不发生股份转让效力。可见，转让上市公司发起人股等非流通股，也同样采取场外交易形式进行转让，而不能按照证券交易所的集中竞价规则流通。（四）非上市公司债券公司法确立了公司债券的独立法律地位。就已发行公司债券来说，在证券交易所上市交易的公司债券尚属少数，大多数公司债券只能通过协议方式转让。此类转让在性质上，也属于场外交易。（五）上市公司或非上市公司发行的股票或公司债券可以依法办理质押证券质押虽未形成证券的现实流通，但却使得公司股票或债券具有了发生转让的潜在可能性，同样有赖于场外交易和场外交易市场的存在。（六）不记名证券根据公司法规定，公司股票和债券有记名证券和不记名证券两种。记名证券应由证券持有人背书转让；不记名证券则因证券交付而发生转让。从实践情况看，公司股票多属于记名证券，公司债券则多属于不记名证券。在理论上，非上市证券的背书转让和交付转让，也属于场外交易。12信息公开制度的含义和意义是什么答信息公开制度的含义信息公开，又称信息披露，是指证券发行上市公司按照法定要求将自身财务、经营等情况向证券监管机构报告，并向社会公众投资者公告的活动。信息公开制度就是规定信息公开的内容、时间、方式、程序等事项的法律规范。证券发行时的信息公开称为初次公开或发行公开，证券上市时及上市期间的信息公开称为持续公开或继续公开。信息公开的义务人通常是指证券发行的公司，政府发行的公债有着风险低、安全度高和收益小且稳定的特点，一般不必要公开信息。信息公开制度的意义信息公开制度作为现今各国证券法通行的一项重要制度，其意义主要体现在以下几个方面（一）信息公开有利于证券发行和交易价格的合理形成由于发行公司的经营状况、财务状况和发展趋势公开化，便于投资者在全面了解情况的基础上作出投资决定，供求关系自然形成，市场根据供求关系形成合理价格。二信息公开有利于维护投资者利益信息公开确保了广大投资者了解公司最新讯息，在平等的条件下作出投资选择，既防止了盲目投资，又可有效抑制过度投机、欺诈、内幕交易等行为。（三）信息公开有利于证券监管机构对市场的监控主管部门可根据所获得的信息，有针对性的监督、调控、引导投资方向、规范投资行为，及时发现和查处违法违规的市场活动，确保证券市场稳定和健康发展。（四）信息公开有利于提高证券市场效率证券市场效率体系的核心是推动社会资源向高盈利投资领域流动。作为追求回报为动力的投资行为来说，投资显然会朝向高回报领域进行流动，这本身就是效率的体现。在证券市场上，投资回报是与证券市场价格密切相关的，以较低价格买进并以较高价格出售证券，是投资基本准则。要保证这种效率的实现，必须使有用的市场信息得以充分和及时地公开和披露，并使每个投资者都可以借助公开的信息进行证券投资。在这个意义上，信息公开特别是强制信息公开发挥着保证证券市场效率的作用。（五）信息公开有利于发行公司自身改善经营管理为了筹资、上市和市场竞争，发行公司必然要争取以最佳的形象出现在社会上，并时刻受到广大股东和社会公众的监督，这就促使其全面加强经营管理，提高经济效益，自我约束、自我完善。（六）信息公开制度是各国证券法的重要内容，贯穿于证券发行与交易过程中13、论上市公司收购的法律形式。答上市公司收购的法律形式，依据不同的划分标准，可以有以下几种（一）根据收购人在收购中使用手段的不同，可分为要约收购与协议收购要约收购是指收购人通过向目标公司的股东发出购买所持该公司的股份的书面意思表示，并按照其依法公告的收购要约中所规定的收购条件、价格、期限以及其他规定事项，收购目标公司股份的收购方式。要约收购不需要事先征得目标公司管理层的同意，而是由收购人提出统一的收购要约，并由受要约人分别承诺，从而实现收购人的收购意图。协议收购是指收购人通过与目标公司的股东反复磋商，并征得目标公司管理层同意的情况下，达成协议，并按照协议所规定的收购条件、价格、期限以及其他规定事项，收购目标公司股份的收购方式。协议收购必须事先与目标公司的股东达成书面转让股权的协议，据此协议受让股份，实现收购目的。（二）根据收购是否受到法律强制因素介入，可分为自愿收购和强制收购自愿收购是相对于强制收购而言的，指收购人自主决定在未达强制收购的法定比例时收购目标公司股份的行为。从我国情况看，法律规定强制收购的比例为30，因此，只要在30的比例之下，收购人从事的购买目标公司的股份的行为应为自愿收购。强制收购是指收购人在持有目标公司股份达一定比例时依法必须向目标公司股东发出要约进行收购的行为。强制收购必须依照法律规定的方式来进行。在我国，持有目标公司30的股份时即应受到强制收购条款的限制，除非得到豁免。（三）根据收购目的的不同，可分为控股收购与兼并收购控股收购是指以取得目标公司决策权为目的的收购，目标公司的法人资格并不丧失。如要控制目标公司的决策权，从理论上应持有目标公司50以上的股份。兼并收购是指以合并目标公司并使之失去法人资格为目的的收购。通过兼并收购，收购人概括承受原目标公司的财产、债权和债务，原目标公司不再存在。兼并收购属于公司合并行为。（四）根据收购人预定收购目标公司的股份数量的不同，可以分为部分收购与全面收购部分收购是指收购人预定收购目标公司部分股票的行为。收购人进行部分收购，要在收购要约中规定收购股票的数量。我国证券法第82条规定，收购人向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书的内容中，应载明“预定收购的股份数额”。全面收购是指收购人预定收购目标公司全部股票的行为。进行全面收购，收购要约中不规定收购的数量，收购人必须依要约条件购买全部承诺的股票，而最终能否拥有目标公司的全部股票并不重要。（五）根据目标公司与收购人合作与否来划分，可分为友好收购与敌意收购友好收购是指在得到目标公司管理层的同意与支持的情况下进行的收购。这种收购是在双方自愿、合作、公开的前提下进行的，双方就购买条件、价格、付款方式等事项达成一致后签订股权转让协议或公布要约。目标公司管理层还积极劝其股东接受要约、出售股票。一般来说，协议收购都是友好收购。这种收购方式的成功率较高。敌意收购是指在遭到目标公司管理层反对和抗拒的情况下，或者在目标公司并不知晓的情况下进行的收购。敌意收购因未取得目标公司管理层的支持，目标公司往往会采取反收购战术予以阻挠；收购人为达到收购目的也会采取一些手段强迫目标公司就范。（六）根据支付收购对价的不同，可以分为现金收购与换股收购现金收购是指以现金作为对价购买目标公司股份的收购方式。我国目前采取的方式为现金收购。证券法规定，在收购报告书中要载明“收购所需资金额及资金保证”，在协议收购中应“将资金存放于指定的银行”。换股收购是指收购人以本公司的股票为对价来交换目标公司股票的收购方式。14、论上市公司收购的原则答（一）目标公司股东平等待遇原则目标公司股东公平待遇是上市公司收购的根本原则，其他原则是对它的阐释和具体化。目标公司股东公平待遇的含义是在上市公司收购中，目标公司所有股东均须获得公平待遇，而属于同一类别的股东必须获得同等待遇。关于目标公司股东公平待遇原则，主要体现在1收购要约必须向要约人以外的所有股东公开。我国证券法第83条第1款规定“收购人在向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书之日起15日后，公告其收购要约。”第85条规定“收购要约中提出的各项收购条件，适用于被收购公司所有的股东。”2要约人在要约有效期内不能以要约以外的任何条件和形式买卖目标公司的股票。我国证券法第88条规定“采取要约收购方式的，收购人在收购要约期限内，不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买卖被收购公司的股票。”具体而言即指在要约期内，要约人不能以协议收购或集中竞价购买方式买卖目标公司的股票。（二）强制收购原则强制收购是指当一持股者持股比例达到法定数额时，强制其向目标公司同类股票的全体股东发出收购要约的法律制度。这一制度是对股东平等原则的救济。因为，在当今上市公司股权日益分散的情况下，持有一个上市公司30或35股票的股东，已基本上取得了该公司的实际控制权。该股东不仅可以根据公司的章程自由选任高级管理人员，对公司的日常经营、管理作出决定，而且在市场上进一步购买该公司的股票以达到绝对控制地位也并不是一件难事，小股东因此而被剥夺了应享有的权利，实际上处于任人支配的地位。小股东虽失去了经营管理的权利，从公平的角度来讲，他们至少享有将其股票以合理的价格卖给大股东的权利。因此，要求持股30或35以上的大股东作出强制性收购的要求是合情合理的。我国证券法第81条也吸收了这种对股东公平原则救济的方法，确立了上市公司强制要约收购的制度。（三）信息公开原则在上市公司收购的立法中，信息公开原则主要体现为信息公开制度的确立。根据各国上市公司收购的立法实践，信息公开制度应包括大量持股披露制度、要约公告制度和目标公司或第三人的信息公开制度。1大量持股披露制度大量持股披露制度是指股东在持股达到一定比例时，有报告并披露持股意图的义务。大量持股往往是收购的前兆，大量持股披露一方面使广大投资者对迅速积累股票的行为及其可能引起公司控股权的变动情势有足够警觉；另一方面又提醒其对所持有股票的真正价值重新加以评估，以保护投资公众在充分掌握信息的基础上及时自主地作出投资判断，防止大股东以逐步收购的方式，形成实事上的信息垄断和对股权的操纵。2要约公告制度要约收购的报告书是广大投资者作出投资判断的主要依据。因此，法律对收购报告书信息公开的正确、及时、完全的要求应更为严格。一般来说，收购要约应当包括以下内容（1）收购要约人自身的情况；（2）收购要约人的财务状况；（3）收购所需的资金额及其保证；（4）收购要约人已持有目标公司股份数占该公司股份总数的比例。3目标公司经营者及第三人信息公开制度法律规定目标公司经营者履行信息公开义务，目的是使股东决策有较为可靠的依据，减少投资的盲目性，促使公司董事会不得逃避应尽义务或者隐瞒其利益冲突。15、协议收购的基本规则是什么答（一）协议收购的成立协议收购是收购人与公司股东就非流通股票转让达成的协议行为。证券法第89条规定，采取协议收购方式的，收购人可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股权转让。协议收购以双方当事人之间达成收购协议作为成立标志。收购协议应采取书面形式，具体内容可参照收购要约及收购报告书内容。协议收购具有交易行为不公开性和交易条件不统一的特点，交易条件依双方协议办理。协议收购是收购双方的自愿行为，多属于友好收购。（二）协议收购的报告和公告根据证券法规定，以协议方式收购上市公司时，达成收购协议后，收购人须在3日内将该收购协议向国务院证券监管机构及证券交易所作出书面报告，并予以公告。在未作公告前，不得履行收购协议。证券法对上述公告情况未作规定，可参照证券法关于要约收购规则及证监会颁布的信息披露规则，办理相关公告事宜。（三）收购协议的履行收购协议须在办理公告手续后履行。因收购协议的签订、履行有别于集中竞价，在收购协议签署后至收购协议履行完毕，其时间间隔可能较长，若以证券登记结算机构办理过户登记作为确定协议收购完成的时间，时间跨度更长，商业风险相对较大，应采取适当手段，尽力消除和减少收购失败或收购协议无法履行造成的消极结果。证券法第90条特别规定，采取协议收购方式的，协议双方可以临时委托证券登记结算机构保管协议转让的股票，并将资金存放于指定的银行。证券登记结算机构作为负责办理股票过户登记的专门机构，对各上市公司股东及股权变动情况至为清楚，由该机构接受股票的临时保管，将有助于消除风险。银行作为经营货币业务的专门机构，有较好的信誉与财力，代为存放资金也有利于实现交易安全。16、论证券交易所的基本职能。答证券交易所在整个证券市场的构成中占据着核心地位。作为证券市场的重要组成部分，对国民经济的发展有着积极地推动作用。证券交易所的功能在于（一）促进证券发行市场的发展，创造市场的连续性证券的流动性或变现性是其重要特征之一，也是人们选择投资对象的一项重要标准。缺乏流动性或变现性的证券，对投资者而言，是没有什么吸引力的，这必然影响人们购买该证券的积极性，并将最终阻碍证券的发行。而证券交易所的存在，为投资者随时变现证券降低风险提供了条件，也有利于发行者筹集更多的资金。因此，证券交易所是证券发行市场的重要延伸，是证券市场连续性的重要保障。（二）形成价格与公告价格在交易所内完成的证券交易形成了各种证券的价格。由于证券的买卖是集中、公开进行的，采用双边竞价的方式达成交易，证券交易所和交易所的会员都无权决定价格。交易所内的证券交易价格是充分竞争的条件下，由买卖双方公开形成的。它不仅是交易所内双方公开竞价的结果，同时也是微机联结各交易厅、综合报道市场行情的结果。其价格在理论水平上是公平和合理的。这种价格通过证券交易所及时向社会公告，并被作为各种相关经济活动的重要依据。（三）集中社会资金参与投资证券投资作为一种风险投资，其优点是盈利的可能性较大，其不足之处是投资人要承担一定的风险。证券交易所的功能之一是投资人在预感投资风险征兆时，能够将手中的证券方便地转让出去，可以起到减少投资者承担更大风险的作用，从而调动投资者的投资积极性。随着上市证券的日趋增多，成交数量日益增大，证券交易所可以将极为广泛的社会资金吸引到证券投资上来，为经济发展提供大量资金。（四）引导社会资金的合理流动、资源的合理配置在证券交易所上市的公司，必须履行严格的信息披露制度。通过公告的方式，上市公司的财务状况和经营业绩随时为广大投资者所知晓，并成为投资者选择证券投资方向的重要依据。这样，公司经营业绩好，会导致资金流入，加速企业更新设备和生产规模的进一步扩大，企业经营不善，业绩下降，就很难通过证券市场再次融资，投资者资金还会流出，流向其他效益好的企业。这使社会资金向最需要和最有利的方向流动，从而达到社会资源的优化配置。（五）依照法律、行政法规赋予的职权，维护证券交易秩序，为证券经营公开、公平、公正创造条件，促进证券市场的健康发展。17、论证券交易所设立的概念及原则。答证券交易所的设立是指证券商或证券交易所创办人为成立证券交易所，依据法定程序而进行的一系列法律行为的总称。证券交易所的设立原则，是证券交易所设立时所遵循的行为规范的模式。从世界各国看来，证券交易所的设立原则大致有3种第一，承认主义原则。它以英国为代表。英国在证券交易所法律尚未出台之前，证券交易所已经存在，因此，法律只能承认既定事实，故这种设立原则称为承认主义原则。第二，许可主义原则。这是目前世界上大多数国家采用的原则。许可主义原则是指证券交易所的设立除符合有关法律规定外，还须先经有关行政机关的审查批准。第三，准则主义原则。美国是世界上少数几个采取准则主义原则的国家之一。依据美国1934年证券交易法规定，证券交易所除因“成交额有限，要求其注册是不可行、不必要或不合乎公共利益的”而被豁免的以外，其他的证券交易所均应依法向美国证券交易委员会（SEC）申请注册。这种注册强调的是对设立要件的形式审查。我国证券法第95条规定“证券交易所的设立和解散，由国务院决定。”由此可见，我国证券交易所的设立是采取许可主义原则的，而且是严格的许可主义原则，表现为证券交易所设立和解散的审查决定权不是象其他权力那样由证监会行使，而是由作为中央政府的国务院来行使。根据许可主义，国家立法机关可就法人机构的设立条件、程序及文件等事项作出具体规定；即使设立申请人及设立行为完全符合法定条件及程序，政府审批机关也有权拒绝签发批准文件。18、证券交易所对证券公司的监管主要体现在哪些方面答证券公司作为证券交易所会员，必须遵守证券交易所章程及各项规则；证券交易所作为会员集体利益的代表，应对各会员单位执行证券交易所章程及各项规则的具体情况进行监督。在对证券公司实施监管方面，主要包括以下方面1证券交易所制定会员管理规则，并依此对证券公司进行监控；2建立市场准入规则，禁止非会员单位进入证券交易所进行集中竞价；3证券交易所有权依照规则，决定接纳或开除会员；4证券公司必须遵守席位管理规定，严禁违法使用会员席位；5证券交易所对经纪类和综合类证券公司的分类管理和监控；6证券交易所监督证券公司的财务状况、内部风险控制和业务执行情况；7证券交易所有权查处证券公司的违规行为。在这些监管中，为了确保场内交易安全，减少投机行为及恶意炒作等不正当交易带来的市场风险，向投资者提供安全的投资环境，市场准入规则无疑是重要的。在狭义上，市场准入，是指证券交易所有权对进入证券交易所人员及其活动加以限制和监督；在广义上，还包括证券交易所有权依法限制或禁止特定投资者之证券交易。证券法采取广义市场准入的概念。1集中竞价的主体资格证券法第103条规定，进入证券交易所参与集中竞价交易的证券公司，必须具备证券交易所会员或依法取得交易席位资格。其他投资者参加证券交易的，应在证券公司开立证券交易账户，以委托方式进行证券买卖，由证券公司按照交易规则申报，参与场内交易。非会员证券公司不得进入证券交易所参与交易。但可依其普通投资者身份，委托证券交易所会员单位办理证券交易。2市场准入人员的资格根据证券从业人员资格管理暂行规定，证券经营机构在证券交易所的出市代表，必须按照规定取得证券从业人员资格证书后，才可在相应专业岗位上工作。3市场禁入人员证券法第116条规定，在证券交易所从事证券交易的人员，违反证券交易所有关交易规则的，由证券交易所给予纪律处分；对情节严重的，撤销其资格，禁止其入场进行证券交易。19、证券公司设立的条件是什么答证券公司的设立首先应符合公司设立的一般条件。按我国公司法的规定，设立证券有限责任公司应具备的一般条件是股东符合法定人数；股东出资达到法定资本最低限额；股东共同制定公司章程；有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。设立证券股份有限公司应具备的一般条件是发起人符合法定人数；发起人认缴和社会公开募集的股份达到法定资本最低限额；股份发行、筹办事项符合法律规定；发起人制定公司章程，并经创立大会通过；有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。证券公司的设立还应符合证券法对证券公司的特定条件，这些特定条件包括资本、人员、场地设施及管理制度四方面。1