[硕士论文精品]公司注册资本不实的法律责任

公司注册资本不实的法律责任摘要注册资本不实是指股东和发起人实际认购或认缴的出资数额与向公司登记管理机关申请公司注册的资本数额不一致，一般来说要比向公司登记机关申请的数额低。公司注册资本不实一般表现为根本未出资、未适当出资及出资后又抽回或抽逃出资三种方式。具体如股东或发起人虚报出资额，有关验资单位出具虚假的验资证明，使不符合条件的“公司”得以登记；或先出资后抽逃或抽回出资，公司发起人、股东在公司设立时通过借款等方式筹措资金放到指定的帐户上，一旦完成验资后，即将资本进行抽逃或抽回等方式。公司注册资本不实将引起一系列法律后果，公司注册资本不实的法律责任承担主体包括三类一是股东和发起人；二是承担资产评估、验资和验证的中介机构三是监管部门即公司登记机关。股东和发起人应承担三种责任行政责任、刑事责任、民事责任；本文主要分析了股东及发起人的民事责任。中介机构应承担行政责任、民事责任两种责任；本文主要分析了中介机构的民事责任。监管部门应承担行政责任和刑事责任。本文提出了我国公司注册资本不实法律责任制度的缺陷和完善。如法律责任仍偏向行政责任和刑事责任，对资本充实责任的规定残缺不全，对主管机关监管不力的责任未能充分明确等。笔者提出自己的一些建议，如加重对虚假出资等导致公司注册资本不实的股东的处罚力度，确立公司董事、监事对公司资本不实承担损害赔偿责任，加强对中介机构的监管，建立健全企业工商注册档案信息管理系统等。关键词公司注册资本；违反出资义务法人人格否认；法律责任；制度完善NABSTRACTTHEUNTRUEREGISTEREDCAPITALMEANSTHATTHEAMOUNTOFCAPITALOFSHAREHOLDERSANDSPONSORSACTUALINVESTMENTORSUBSCRIPTIONISINCONSISTENTTOTHEAMOUNTOFCAPITALWHICHTHECOMPANYISAPPLIEDFORTHEREGISTRATIONANDMANAGEMENTOFTHECOMPANY，GENERALSPEAKING，THEFORMERAMOUNTOFCAPITALISLESSTHANTHELATERAMOUNTOFCAPITALWHICHISAPPLIEDFORREGISTRATIONANDMANAGEMENTOFTHECOMPANYTHEFEATURESOFUNTRUEREGISTEREDCAPITALOFTHECOMPANYAREMAINLYABOUTHAVINGNOTBEENFUNDED，ANDBEINGNOTPROPERLYFUNDEDORWITHDRAWNFUNDEDAFTERINVESTMENTSPECIFICALLY，SHAREHOLDERSORSPONSORSGIVEFALSECAPITALTHECAPITALVERIFICATIONINSTITUTIONPROVIDESFALSEVERIFICATION，SOTHATCOMPANYWHICHISNOTAPPLIEDTOTHEREQUIREMENTSCOULDBEREGISTERED，ORCOULDBEWITHDRAWNCAPITALAFTERINVESTMENTTHECOMPANYSPONSORS，SHAREHOLDERSWOULDBORROWMONEYANDPUTTHEFINANCEINTOTHEDESIGNATEDACCOUNTWHENTHEYSETUPCOMPANY，ONCETHECAPITALISPROOFEDANDCERTIFICATED，THEYWOULDWITHDRAWTHECAPITALORDISINVESTMENT，ANDSOONTHEUNTRUEREGISTEREDCAPITALOFTHECOMPANYWILLBRINGASERIESOFLEGALCONSEQUENCESTHEBODYWHOTAKESLEGALRESPONSIBILITYOFTHEUNTRUEREGISTEREDCAPITALOFTHECOMPANYISINCLUDINGTHREECATEGORIESFIRST，SHAREHOLDERSANDSPONSORS；SECOND，INTERMEDIARYAGENCIESWHICHTAKEASSETSEVALUATION，VERIFICATIONANDCERTIFICATION；THIRD，THECOMPANYSSUPERVISORYDEPARTMENTSORREGISTRATIONOFFICESHAREHOLDERSANDPROMOTERSSHOULDTAKETHREEKINDSOFRESPONSIBILITYADMINISTRATIVERESPONSIBILITY,CRIMINALRESPONSIBILITY,CIVILRESPONSIBILITYTHISPAPERISMAINLYANALYZEDTHEMAINRESPONSIBILITYOFSHAREHOLDERSANDSPONSORSINTERMEDIARYAGENCIESSHOULDTAKEADMINISTRATIVERESPONSIBILITYANDCIVILRESPONSIBILITYTHISPAPERISMAINLYANALYZEDTHECIVILLIABILITYOFINTERMEDIARYAGENCIESSUPERVISORYDEPARTMENTSSHOULDTAKEADMINISTRATIVERESPONSIBILITYANDCRIMINALRESPONSIBILITYTHISPAPERPRESENTSTHEDISADVANTAGESOFTHELEGALLIABILITYOFCHINESEUNTRUEREGISTEREDCAPITALOFTHECOMPANY，ANDTELLSUSHOWTOIMPROVETHELEGALSYSTEMSUCHASTHELEGALRESPONSIBILITYSTILLTENDSTOTHEADMINISTRATIVERESPONSIBILITYANDCRIMINALLIABILITY，THERULESFORTHECAPITALADEQUACYARENOTPERFECT，ANDTHERULESFORTHELIABILITYOFINADEQUATESUPERVISIONARENOTCLEARLYIDENTIFIED，ANDSOONIPUTFORWARDSOMEPROPOSALS，SUCHASPUTHEAVYPUNISHMENTOFSHAREHOLDERWHOBRINGSTHEUNTRUEREGISTEREDCAPITALBYFALSEFUNDED，ESTABLISHEDTHERESPONSIBILITYOFCOMPANYDIRECTORS，SUPERVISORSFORINSUFFICIENTCAPITALTOTHECOMPANY，STRENGTHENEDTHESUPERVISIONOFI公司注册资本不实的法律责任INTERMEDIARYAGENCIES，ESTABLISHEDANDIMPROVEDMANAGEMENTSYSTEMOFENTERPRISEBUSINESSREGISTRATIONRECORDSINFORMATIONKEYWORDSTHEREGISTEREDCAPITALOFTHECOMPANY；VIOLATIONOFINVESTOROBLIGATIONS；THEDENIALOFCORPORATEPERSONALITY；LEGALRESPONSIBILITIES；IMPROVINGSYSTEM湖南大学学位论文原创性声明本人郑重声明所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。作者签名墨P日期_年7月哆日学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。本学位论文属于L、保密口，在年解密后适用本授权书。2、不保密囹。请在以上相应方框内打“”作者签名导师签名善，忙罗馋日期日期瑚，日月日在职人员同等学力硕士学位论文11选题背景及意义第1章引言公司资本又称股本。全称“股份资本”，它是经政府批准的公司章程所确定的由股东认购出资所构成的公司财产总额【L】。公司一经注册成立，就合法拥有了上述由股东出资构成的法人财产，除非公司解散，否则公司就可以无限期的使用这些财产，它不同于营运过程中的实有资产，公司资本是一个不变的观念上的数额，一般有法定最低限额的要求。随着商品经济的发展和公司形式的多样化，在法律原则的实际操作运用中，公司法人人格独立的特性和股东有限责任出现了种种异化，在利益的驱动下，股东尤其是拥有公司控制权的股东，有可能利用公司独立人格进行各种违法和规避法律的行为，其中比较常见的就是利用公司独立人格承担有限责任。这些股东违反出资义务导致公司注册资本不实，致使债权人的利益无法得到保障。在我国，股东违反出资义务、出资不到位的现象十分常见。根据江苏某市工商行政管理机关工作人员估计，在江苏此种情形大约占己登记公司总数的60，有些地方可能高达9021。可以说，股东违反出资义务、出资瑕疵是造成公司注册资本不实的主要原因。我国1993年颁布的公司法采取法定资本制，但是，随着经济体制改革不断深入，中国经济与世界经济进一步融合，1993年公司法规定的公司资本制度诸多内容已滞后于实践，1999年12月全国人大常委会虽对公司法进行了部分修改，但没涉及公司资本制度。为进一步推动公司资本制度走向完善，我国这次修改公司法2005年公司法，将法定资本制改为折衷的授权资本制。但因历史和观念等方面的多重原因而制定的公司资本制度，在现实生活中遇到了严重的挑战，各种问题接踵而来，虚假出资等注册资本不实现象仍然普遍存在。基于此，笔者认为研究我国的公司注册资本不实的法律责任具有重要的意义。12文献综述耳前，我国法学晃对公司注册资本的研究有相当一部分，但对公司注册资本不实的研究还处于发展阶段。从中国期刊网数据库对全国范围内1979年到2007年干余种社科报期刊统计结果看，涉及公司注册资本的社科文章总计216篇；专著方面，没有专门研究注册资本不实的书本，都散见于相关专著的各专门篇章中，如张穹著新公司法修订研究报告、冯果著现代公司资本制度比较研究、唐公司注册资本不实的法律责任德华、高圣平著公司法及配套规定新释新解；学术论文方面对公司注册资本的研究较多一点，没有专门的研究注册资本不实的法律责任的相关文章。因笔者查阅的资料有限，对国外有关注册资本不实的法律责任的研究无法做出全面的概述，笔者从GOOGLE及百度搜索引擎中搜出以国外注册资本不实的法律责任为标题的学术论文为零。13本文的研究方法、基本思路和逻辑结构本研究课题以唯物主义辩证法为指导，以我国注册资本制度体系为基础采用规范分析、实证分析与比较分析相结合的研究方法进行研究。通过对我国立法，司法实践进行分析并借鉴国外注册资本制度立法模式，结合我国实际，在分析现有制度的基础上提出自己对注册资本不实责任制度体系的设想。从结构上来说首先，是对公司注册资本不实的实态分析。简要分析了注册资本不实的几种表现以及股东违反出资义务导致注册资本不实的行为的原因。其次、是对公司注册资本不实的法律责任进行探析。分别分析了违反出资义务的股东和发起人的民事责任；提供虚假验证资料的中介是否应承担责任、承担何种责任以及如何承担责任；公司登记机关应承担的行政责任及刑事责任等。提出了公司或守约股东对注册资本不实可采取的救济手段。最后，提出了注册资本不实法律责任制度的缺陷和完善。根据我国现行法律法规、结合我国十几年来实践中出现的各种问题，提出自己的看法，希望对完善我国注册资本不实的情形能够起到一点借鉴作用。2在职人员同等学力硕士学位论文第2章公司注册资本不实的实态分析21公司注册资本不实的表现注册资本不实是指股东和发起人实际认购或认缴的出资数额与向公司登记管理机关申请公司注册的资本数额不一致，一般来说要比向公司登记机关申请的数额低。公司注册资本不实是因出资人违反出资义务而引起的，按出资人行为方式的不同表现为根本未出资、未适当出资及出资后又抽回或抽逃出资三种形式。211根本未出资根本未出资的既可能是非股东的发起人或认购人，也可能是股东。股东根本未出资是指某个股东认缴或承诺出资，而实际上自己并未出资的情形。主要包括不愿出资、不能出资、虚假出资三种形式。2111不愿出资是指在公司章程上签名后又表示不愿按章程规定出资情形。这种表示一般为明示的，但也可以是默示的。即在公司成立后应依法办理财产权转移手续时拒绝办理相应的手续，其结果表现为股东认缴的出资额最终没有到位，致使注册资本不实。如甲、乙合伙成立饼干公司，约定甲以现金100万元出资，乙以厂房作价20万元出资。公司注册登记成立前，甲如期将现金80万元汇到公司的临时账户上，但乙以公司尚未登记无法办理房产权转让过户手续为由拒绝办理房产权转移手续。公司登记成立后，乙仍以各种理由拒绝办理房产权转移过户手续。该案中乙的行为是典型的不愿出资。2112不能出资是指因客观上的或法律上的原因致使出资者不能履行出资义务的情形。不能出资可以分为事实上的不能出资与法律上的不能出资。前者大多表现为不可抗力上的情形，是基于自然法则而构成的不能出资，如出资的建筑物在办理财产转移手续前毁损或灭失等。后者是基于法律的限制性规定而不能出资，如禁止流通物、出资前已经泄密的商业秘密、出资前被撤销的商标权等。不能出资虽然与不愿出资的最终结果一样，致使应认缴的出资额实际上没有到位，导致注册资本不实。但是不愿出资与不能出资两者在性质上明显不同。不愿出资是基于主观上的故意而不愿出资，而不能出资是基于客观上的原因而不能出资，二者在责任承担上应当有所区别。2113虚假出资是指出资人违反出资义务，采取欺骗方式出资，详言之，出资人并未交付货公吾I注册资本不实的法律责任币、实物或者未转移财产所有权，而与代收股款的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、验资机构串通，由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明，从而骗取公司登记的行为。虚假出资行为具有极大的社会危害性，许多公司和个人通过虚假出资的方式逃避债务，使债权人的债权得不到实现，严重影响了市场秩序的正常进行。如原告甲诉被告乙公司加工承揽纠纷，因涉嫌投资不实，原告追加被告的三个股东A公司、B公司及C公司，经审理查明，乙公司注册资金350万元，由A公司与B公司分别以现金出资100万元、116万元，C公司以工地、厂房作价134万元出资成立。但C公司未经工商登记系虚拟公司，C公司拥有的土地、厂房权证均系杨女士伪造，乙公司的成立手续也由杨女士操办，现杨女士己故。这是一起典型的虚假出资、虚报注册资金的案件，虽然杨女士可能涉嫌刑事犯罪而承担刑事责任，但因其已死亡而免于刑事处罚，不过作为股东的A、B公司仍然要承担乙公司注册资本不实的法律责任。根据公司法规定，股东和发起人对出资应负连带责任，当有限责任公司股东未缴足出资，致使公司实收资本低于应收股本时，其他股东或发起人应负连带认缴责任，而且当实物、无形财产估价过高时，股东或发起人也应承担连带填补责任。212未适当出资未适当出资是指出资义务的履行不符合设立协议或公司章程关于出资数额、质量、目的、时间等方面的要求，亦即履行出资义务不适当，主要包括未足额出资、迟延出资、瑕疵给付和出资不实等情形。L、未足额出资，就是出资人实际出资少于其认缴、认购的出资额。如前述“不愿出资”的案例中甲本应出资100万元，实际上只出资80万元，属于未足额出资。2、迟延出资，是指出资人不按规定的期限缴纳出资或办理财产权转移手续。3、瑕疵给付，是指出资人交付的实物与货币相对而言存在品种、质量或权利上的瑕疵，如质量不符合约定或相关的标准，不具有应有的功能和效用；或者所交付的实物上存在第三人的合法权益，影响公司对其进行占有和使用。如A制药公司由甲出资300万元，乙以厂房出资，但乙的厂房尚带有一年的租约，如果提前解除租赁合同要向承租人支付赔偿金，乙不愿意支付赔偿金，尽管乙将厂房产权手续过户转移到公司名下了，但公司实际上却不能占有、使用。这里乙的出资就是瑕疵给付。4、出资不实，是指出资人出资的实际数额低于其申报的并由公司确认的出资额，或用于出资的、被公司确认的实物的价值明显高于其实际价值。最典型的表现是虚报出资，评估不实。虚报注册资本是指对注册资本以少报多的行为。4在职人员同等学力硕士学位论文213抽回或抽逃出资股东抽回或抽逃出资是指股东将已缴纳的出资额通过某种形式转归某个人所有的行为。公司成立后，股东不得退股，不得抽回出资。在公司法中，抽回出资与抽逃出资交替使用，抽回出资用于表述消极义务的条文如第92条，抽逃出资既有用于表述消极义务的条文，也有用于表述法律责任的条文如第36条、第201条，二者其实并没有本质上的区别。抽逃出资，指在公司成立后，股东非经法定程序、有时是在秘密的状态下，从公司抽回相当于已缴纳出资数额的财产，同时继续持有公司股份。实质上，抽逃出资是一种变相的导致注册资本不实的情形，抽逃出资的股东为了回避投资风险，在公司成立后又违法取回原来的出资。这样一旦公司亏损，抽逃者可能以破产为借口逃避债务，致使债权人的债权受损。2131抽回或抽逃出资具体表现在公司财务帐册上，关于实收资本的记载是真实的，并且在公司成立二年投资公司于五年内足额缴纳给公司，后又以违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移为股东个人所有的行为。因此，构成股东抽逃出资有以下三个要件第一，公司已有效成立；此时股东出资已构成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原则的破坏。如公司尚未成立，则公司发起人之间处于合伙状态，自然不存在公司法意义上的抽逃出资问题。第二，公司发起人依据公司章程所约定的出资均已到位，并构成公司注册资金的一部分。此时，公司股东开始具备抽逃行为使企业注册资金减少的物质基础。第三，抽逃出资的直接责任主体一般为公司发起人股东，包括法人股东和自然人股东。；2132股东抽逃出资与相关概念的区别实践中，股东抽逃出资易与几个相近行为混淆，笔者试作如下分析第一，与股东虚假出资的区别。虚假出资是指股东未支付相应对价而取得公司股权的行为，其发生在公司注册成立之前，一般表现为虚假验资。而抽逃出资则发生在公司注册之后，股东把实际注册的出资又抽回的行为。第二，与公司转移资产的区别。实践中有部分企业为逃避债务，恶意将公司财产转移，造成“空壳”企业。如甲公司把其优质资产以投资名义转移至乙公司，造成甲公司的债权人的债权无法实现；而抽逃出资是指股东或公司把股东的出资以隐蔽手段转移给股东个人的行为。2133股东抽逃出资的一般表现形式一是公司资本验资后控股股东利用其强势地位，强行将注册资本的货币出资的一部分或全部抽走；二是伪造虚假的基础交易关系，如公司与股东之间的买卖。对于此种不法行为，在2002年12月3日经最高人民法院审委会第1259次会议讨论通过的并于2003年2月1日起施行的关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定中，有了比较完备的制裁性措旄。修改后的公司法第二十条确立了揭开公司面纱或法人人格否认制度公司注册资本不实的法律责任关系。公司将股东注册资本的一部分划归股东个人所有；三是将注册资本的非货币部分，如建筑物、厂房、机器设备、知识产权、场地使用权等在验资完毕后，将其一部分或全部抽走【3】；四是违反公司法第167条规定，未提取法定公积金或制作虚假财务会计报表虚增利润。在短期内以分配利润名义提走出资；五是抽走货币出资，以其它未经审计评估且实际价值明显低于其申报价值和非货币部分补帐，以达到抽逃出资的目的；六是通过对股东提供抵押担保而变相抽回出资【41。以上形式为公司常见的抽逃出资手段。2134对股东抽逃出资的认定对抽逃出资行为的认定，其关键是对这种股东出资资金或相应的资产的所有权在股东与公司之问发生“转移”时，股东是否向公司支付了公正合理的对价。即股东是否向公司支付了等值的资产或权益。而判断是否支付了公正合理的对价，其主要依据是公司的相关财务资料，比如公司的资产负债表、长期投资账册、资产损益表、财务状况变动表、利润分配表及其工作底稿等。由于我国过去不同行业采用不同的记帐方法，给统计工作带来了混乱。因此，1993年7月1日实旌的企业会计准则依世界通例，明确规定备置商业账簿应统一适用借货记账法。所谓借贷记账法，是以“资产负债所有者权益”这一平衡关系为理论依据。以“借”和“贷”的记账符号，用以反映商业主体资金增减变化的复式记账法PJ。如，公司股东与公司之间虚构业务往来以抽逃的情形，在公司的财务记账凭证上，往往以如下形式表现即借方以“银行存款”记录，而贷方以“其他应收款”方式长期挂账，以达到公司资产账面上表面平衡的目的。实质上由于股东并未与公司发生真正的业务往来，“其他应收款”项IFI下的资金已经被股东抽逃。实践中，关于股东抽逃资金的认定应注意与以下几方面相区别。第一，股东与公司间的合法借贷关系或真实的商业往来关系不能认定为股东抽逃出资。对此国家行政管理总局于2002年8月30日专门就此问题作出答复，认为“在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据”。第二，公司依据公司法规定的程序为减少注册资本而收购本公司股票，将其注销并把出资款返还股东的行为不能认定为股东抽逃出资。当然，公司减少注册资本必须依据法定程序进行，如股东会决议，公告债权人以及办理变更登记等，否则减资行为的效力难以得到法律认可。第三，规定将一定数额的资金交付验资，但在公司成立前即已抽回的，构成虚假出资，不构成抽逃出资【61。同时笔者认为，即使是公司已成立，但注册资金尚未转化为公司经营性资金的，即公司尚未开展正常经营前，将注册资金抽回的，仍应认定股东未出资到位，而由股东承担着虚假出资责任，股东虚假出资低于法定最低注册资金要求的，可否定法人资格，由股。2002年8月30日国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为的答复6东承担连带清偿责任。第四，根据公司法第143条规定，反对股东行使股份收买请求权不能认定为抽逃出资。所谓反对股东行使股份收买请求权，是指股东大会作出的对股东有重大利益关系的决议时，如公司合并、延长公司章程自定的经营期限等，对该决议持反对意见的股东可以请求公司以公平价格收买自己所持有的股份PJ。此时，股东收回其出资不能认定为抽逃出资。2005年修改公司法之前，在我国严格的法定资本制以及与之相应的验资程序控制之下，注册资本不实的上述种种形态中，有些违法形态诸如虚假出资，瑕疵出资和出资不实本不该发生。“但实际上验资本来并不能完全杜绝不履行出资义务的行为，如同非货币出资的评估作价程序不能禁绝过高估价的行为一样，在各种利益驱动下，任何法定程序或机制的设计都不可能完全阻扼违法行为的实施。”G】如原告A诉被告B股权转让诉讼一案中，A与B签订合作协议，约定双方投资成立C公司。主要资金来源为被告B投资60万元，原告A投资30万元。公司成立时，公司注册资本为100万元，股东登记为A及D原告之夫，其中原告出资90万元、D出资10万元。后来原被告签订终止合作协议，约定原告以分期分批的方式将45万元资金从公司中抽取，不再参与经营，而由被告经营。；该协议经公证处公证，双方均确认该转股协议。后因被告拒不支付45万元而被诉。该案中原告的转股金并非被告支付，而由公司支付，违背了公司资本维持原则，应当认定该条款无效公司资本的减少会削弱资本额所体现的公司的偿债能力，从而危及债权人的利益。原告从公司抽回资本，公司对债权人来说已大大削弱清偿能力。也许原告抽回资本后公司资本仍足以清偿债权人的债务，但债权人赖以担保的公司资本，实际上已未经其同意而减少，这也是对债权人利益的侵害。，22公司注册资本不实的原因分析我国2005年公司法适时地对最低注册资本限额作出了调整，大大降低了我国的公司最低注册资本，但是，由于我国的法律并不具有溯及力，且新法于2006年1月1日起才开始施行，所以目前我国绝大多数公司仍是依据旧公司法成立的老公司，且目前暴露出来的问题仍是由于旧公司法的相关规定引发出来的。因此，目前我们讨论的主要问题也是在旧公司法实行过程中展现出来的问题。就公司注册资本方面，目前主要存在公司虚假出资、出资不到位、抽逃资金等情况，严重危及公司的信誉体系，扰乱了我国的正常经济秩序。造成这些现象的主要原因有以下几个方面221法定注册资本限额较高旧公司法第23条规定，有限公司的注册资本最低的行业也要10万元人民币。当时我国实行的是法定资本制，体现了公司法立法思想中的资本充足原则，但容公司注册资本不实的法律责任易限制投资人的投资积极性。从各国公司立法情况来看，无论是英美法系还是大陆法系的国家，对公司最低注册资本的规定都比较低。例如德国、法国、日本的有限责任公司注册资本最低限额，分别为原5万德国马克、原5万法郎、300万日元【91，与采取法定资本制的大陆法系国家不同，英美法系国家对公司的最低资本额则要求不严，甚至法无明文。就成文法而言，美国的州公司法大多数对设立公司没有最低资本金额的限制【L01。据美国学者解释，之所以采取这一措施，是认为这种规定不能为投资者提供任何有意义的保护。以1000美元作为公司开业所需的最低资本额，也许在20世纪50、60年代比较合适，但由于通货膨胀等因素的影响，这个数字就未必适应20世纪80年代的情况】。而我国的人均国民收入大大低于以上国家，对最低注册资本却又规定得比他们高。显然不符合经济发展规律，有学者认为此种设计“要求较严、缺乏必要的灵活性”1121另外，一些行业主管部门也出台了些法规，规定的注册资本更高，如建筑业、装饰业等行业的从业规定，都为投资人设置了较高的门槛。这实际上是错误地把公司注册资本与公司经济实力相等同，把注册资本作为其经济实力和承担民事责任的标志。以为注册资本越高，其经济实力就越强。其实，公司经济实力是否强劲主要取决于企业的经营管理、产品质量和市场占有份额，而不完全取决于注册资本。我国新公司法虽对公司的最低注册资本做了大幅下调降低至最低3万元人民币，但是，同时又规定“法律、行政法规对公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”这样，事实上我国仅仅是降低了一般公司的准入门槛，对于特殊行业如金融、保险、交通运输、航天航空、房地产等仍维持原有较高的准入门槛。过高的公司最低注册资本限额要求有很多弊端容易造成人们对公司资本担保功能的误解。最低注册资本限额越高，设立公司难度就越大。就越容易给人们造成“注册资本越多、公司实力就越强”的误解，而公司法之所以会规定过高的最低注册资本限额，原因就在于立法者本来就有这样的价值预设。有了这种误解，人们就会片面看重注册资本而轻视对公司实际经营状况的必要调查，从而掉入企业资本信用的陷进，实践中很多纠纷就是这样发生的。对新企业进入市场构成障碍。经济的发展离不开企业的发展，新企业的进入有利于保持必要的市场竞争和繁荣经济，我国经济的发展也证明了这一点。为保持中小企业的发展势头，确保国民经济整体增长目标的实现，我国制定了中小企业促进法。但是，过高的公司最低注册资本限额却使大批新企业望尘莫及。在经济全球化背景下，过分的法律管制只能限制一个国家的经济竞争实力。不利于科技人才创立公司。很多科技人才因为缺乏资金而无法创立公司，虽然个人独资企业、合伙企业也是可以选择的企业形态，但这些企业形式无法为创业者提供有限责任的保护。最低注册资本限额门槛过高也会造成一些管理上的漏洞，比如，现在一些代理注册公司的出现，就是因为有些企业本身有能力或有新技术，却由于缺少资金无法注册，8在职人员同等学力硕士学位论文就采取了让代理注册人出资注册公司，企业给以高额代理费用这种不合法的方式【L31。222注册资本背负了过重的功能公司资本指公司发行股份的票面总额【14】注册资本，是一个静态的范畴，它不随着公司经营发展而不断变化，这个最小的净资产价值必须在公司成立之初形成并在经营过程中尽可能地加以维持【L51。最低注册资本限额本来只是公司经营范围和行业准入的门槛，但是，十几年来注册资本成为判断企业承担有限或无限责任、公司发起人或股东罪与非罪的界限。严重背离了注册资本设立的本意和应有的法律含义，背负了过重的和不应背负的功能【16】。如最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复以下简称批复中规定企业开办的其他企业已经领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则以下简称细则第15条第7项或者其他有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承担民事责任。但如果该企业被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。同时，企业开办的其他企业虽然领取了企业法人营业执照，但实际没有投入自有资金，或者投入的自有资金达不到细则条件的，应当认定其不具备法人资格，其民事责任由开办该企业的企业法人承担。据此规定之立法精神，当公司设立时的实收资本达到法定最低资本额时，即使注册资本不实或不到位，公司仍具备法人人格，股东仅在出资不实范围内承担差额填补责任。而公司设立时的实收资本未达法定最低注册资本时，则应否定公司法人人格，由股东直接替公司承担民事责任，而不以出资额为限承担有限责任。这种以法定最低资本额为标准确定股东的民事责任是否科学、合理，是否更加强化了投资者的投机心态，是否符合公平立法之一般告诉、正义理念，值得商榷。2005年公司法也未对这种情况进行界定，只原则性的规定了“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”笔者认为，最低注册资本限额只是设立公司的一个资金要求，只要股东违反出资义务致使公司注册资本不实，就应当否认公司法人人格，由股东直接替公司承担民事责任。223注册资本泡沫我国有关企业登记审查制度的内容主要见于企业法人登记管理条例、公司登记管理条例、合伙企业登记管理办法等法规。根据这些法规，县级以上工商行政管理部门承担着企业登记审查的职能，审查的内容包括审查提交的文件、证件和填报的登记注册书的真实性、合法性、有效性，并核实有关登记事项9公司注册资本不实的注律责任和开办条件。现行立法关于企业设立登记采用的这种全面审查制度，方面大大降低了自身行政管理活动的效率，使自己没有足够的力量对企业的设立人和注册资本进行查验，导致大量瑕疵登记的出现。另一方面也使一些本来不具备设立要件的企业在行政保护伞下进入市场领域，危及交易安全和社会秩序。现行企业登记制度除了上述弊端之外，对登记机关瑕疵登记致第三人利益受损该如何救济还缺乏规定，对登记机关有关人员故意或工作失误引起的登记瑕疵应如何承担责任缺少系统的规定。这种欠缺使得有关的登记审查工作人员在对申请人提交的资信证明、验资证明、资金担保证明等文件进行审查时或怠于履行审查职责，或肆无忌惮地对申请人申报的虚假资金予以核准登记。虚假资金证明、虚假验资报告、虚假资金担保证明加剧了注册资本泡沫的存在。根据现行法律规定，提供资金证明、验资报告、资金担保证明文件的单位应该如实地提供证明文件。但实际上，有相当一部分出具这些证明的单位因与出资人有着这样那样的关系，常出具与实缴资本不一致的证明文件【17】。出具证明文件的单位或故意与出资人联手骗取工商登记、或因过失出具瑕疵证明文件使出资人获得工商登记。出具证明文件的单位之所以会故意或过失地出具虚假证明还有一些原因，例如注册资本管理不够到位，回访检查工作跟不上，造成公司登记注册之后注册资本的监督管理环节比较薄弱；相关管理部门工作人员缺乏相关财会知识，不能对企业注册资本作全面的核查；相关人员违规操作，规避法律法规的限制。224对股东抽逃出资后救济措施的规定不足公司成立后能够抽逃出资的往往是那些在公司有着特殊地位，控制、掌握着公司经营管理权的股东。他们抽逃出资一般不为其他股东所知。但是，如果其他股东明知抽逃出资而不加制止，甚至怂恿其抽逃出资。那么这些股东就应承担连带填补责任。股东抽逃出资是虚假出资的主要表现形式。新公司法在第36条规定有限责任公司“股东在公司登记后不得抽回出资”，在第92条又规定股份有限公司“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。”这一规定只着眼于股东和发起人不得抽回出资。却没有规定股东、发起人已经抽回出资，应由谁负责追回抽逃的资本以及追偿程序问题。事实上，抽逃资本的行为既侵犯了公司的利益，又侵犯了公司其他股东和公司债权人的利益。因此，建议在公司法司法解释中明确规定“股东抽逃出资的，由公司行使追偿权；公司不追偿的，其他股东有权追偿”的条款。10在职人员同等学力硕士学位论文225对注册资本不实的公司及其股东、发起人的处罚力度不够最高人民法院在关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复法复【1994】12号和关于对注册资金投入未达到法规规定最低限额的企业法人签订的经济合同效力如何确认问题的批复法复【1997】12号中曾提及上述问题。两个批复对法人资格的认定规定了两种情况一是企业的实有资本没有达到注册资本数额，但已达到法定最低数额的，应认定企业有法人资格。二是企业的实有资本既未达到注册资本数额，又未达到法规规定的最低限额，应认定其不具备法人资格，但同时又规定该类企业在企业法人营业执照被吊销前签订的经济合同不因其注册资本未达到法定最低限额而无效。两个批复的内容自相矛盾，公司法本应解决这矛盾但却回避了，并未对此作出相应规定。为此，建议出台相关规定完善增加对注册资本不实公司主体资格的认定的有关规定，继而确定其所为民事行为的效力。公司注册资本不实的法律责任第3章公司注册资本不实法律责任的现实构造公司资本注册不实不包括授权资本制的固有缺陷，即在公司成立初期，有可能因其实有资本与注册资本的帐面资本不一致而给债权人带来意外的风险。根据我国现行法律规定，公司注册资本不实的法律责任的承担主体分为三部分一是股东及发起人；二是承担资产评估、验资或验证的中介机构；三是公司登记机关。31股东和发起人的出资违约责任当公司经过注册登记取得法人资格后，公司章程便同时得到国家的承认，具有法律效力181。股东及发起人就必须履行约定的出资义务。如果股东及发起人违反出资义务，导致公司注册资本不实，应承担的法律责任有三种民事责任、行政责任、刑事责任。现就其民事责任具体解析如下股东及发起人违反其出资义务，自应承担民事责任，即出资违约责任。股东出资义务源于股东对公司股份的认购行为。大陆法系国家学者一般认为投资者认购股份的行为是股份申购人与公司所缔结的以加入公司为目的的社团法上的入社契约行为I”】，英美法系学者认为股份认购是一种表示愿意购买一个公司当时尚未发行的特定数量的股份并支付价款的要约，与公司的配股行为一起构成了完整的契约关系【201。因此，现代各国公司法理论均认为股东出资义务属于一种契约义务。我国公司法所调整的股东违反出资义务主要有以下三种一，出资评估不实。即公司股东以实物、知识产权、土地使用权出资时，其评估价额高于出资财产的实际价额的情形；二，虚假出资。即公司的发起人或股东在出资过程中未交付货币、实物或者未转移财产权，表面上出资而实际未出资的情形；三，抽逃或抽回出资。即公司股东在公司成立后将所缴出资暗中撤回且仍保留股东身份和原有的出资数额的情形。可见，我国公司法侧重于对出资行为瑕疵的调整，按这一思路，违反出资义务股东的责任主要表现在对其他股东、公司和债权人的责任三方面。311违反出资义务股东对其他股东的责任股东违反出资义务时，对其他未违反出资义务的股东应承担何种责任各国公司法规定不多。理论上一般解释为可按债的不履行或不适当履行追究责任。我国现行公司法第28条规定股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。严格来说，称之为债的不履行或不适当履行，并不十分妥切因为，股东出资并不是对其他股东为特定给付，股东相互之间并不存在一种特定的债。如果说，股东的出资义务可被视为一种特殊的债，那么这是对股东以外设立中公司所负担的债。12在职人员同等学力硕士学位论文3111责任性质股东未依章程缴纳出资对其他股东承担的是违约责任，此所谓“违约”是违反公司章程的约定。公司章程必须由所有设立人签署，因此，公司章程具有契约性12“。公司设立人不按公司章程足额缴纳出资，即构成对章程约定的违反，应该承担违约责任。此种违约责任带有法定责任的性质【21，是由公司法直接规定的。3112责任对象公司法第28条所规定的违约责任对象是已按公司章程规定足额缴纳出资的股东。实践中，有很多股东是在公司成立后加入公司的，这些股东是否有权追究此种违约责任公司法并没有明确。不过笔者认为，根据我国相关法律要求，后续加入公司的股东，亦需在公司章程上载明姓名，故此种股东自可依公司法第28条向违约股东追诉。3113适用场合有人认为，公司法第28条规定的违约责任，只能适用于因不履行出资义务而导致的公司不成立、解散或被撤销等场合，无法适用于公司成立或存续的场合，因为在公司成立或存续的情况下，违反出资义务的股东只能直接向公司承担违约责任，而不可能是向己足额缴纳出资的任一股东承担责任。笔者认为，从公司法第28条的规定来看，作此种推理并无充分理由。在公司已经成立或存续的场合，个别股东未依约出资，但却享有相应的股东权，不仅会损害公司的利益，也使股东的利益事实上受到了损害，实质上是对守约股东利益的一种变相剥夺。因此，应对第28条做扩张解释，无论公司是否成立、是否存续，守约股东均可依此追究违约股东责任。3114责任形态对于股东的此种违约责任，我国现行立法的规定存在差异。1、中外合资经营企业法实施条例明确规定了此种违约责任的具体形式。该法第28条规定“合营各方应按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴清的，应按合同规定支付迟延利息或赔偿损失”。依此规定，似仅允许当事人在合同中约定选择支付迟延利息或赔偿损失的两种责任形态。2、中外合作经营企业法实施细则第2L条和公司法第28条对此种违约责任的具体形态未作明确规定。前者仅指出“未按照合作企业合同约定缴纳投资或者提供合作条件的一方，应当向已按照合作企业合同约定缴纳投资或者提供合作条件的对方承担违约责任。”公司法第28条也仅作了类似规定，没有明确承担违约责任的具体形式。中外合资经营企业法实施条例第28条的规定值得借鉴。而且，公司法第28条并没有排除当事人之间对具体责任形式的约定。根据合同。参见陈苏公司设立者的出资违约责任与资本充实责任，载于法学研究公可注册资本不实的法律责任法的有关规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施、支付违约金或赔偿损失等违约责任。因此，当事人可根据实际情况选择以上种类的责任形态。3115规则原则过错原则是合同法的主要归责原则。“整个大陆法系都奉行把某程度的过错作为合同责任条件的一般原则”【221。然而，就股东出资违约责任而言，各国在立法和司法实践中，却多采用严格责任原则，即无论股东是主观上不愿履行或是客观上履行不能，只要存在着出资义务不履行或不当履行的客观事实，违反出资义务的股东就须承担相应的法律责任【23】。公司法第28条没有区分违约者的主观状态，联系合同法关于违约责任归责原则的理论，该条应当理解为严格责任【24L即无过错责任。即无论出资瑕疵之股东主观上是否有过错，都应对己足额出资的股东承担违约责任。因为个别股东虽未依约出资，但却享有相应的股东权，不仅损害了公司的利益，也使股东的利益事实上受到了损害，实质上了变相剥夺了守约股东的利益。不过，具体在责任的承担方面，如果违反出资义务的股东主观上没有过错，不应承担刑事责任，但不能免除行政责任和民事责任。3116请求权主体请求权主体是守约股东。股权平等是公司法规定的一项重要原则，股东应按照其出资比例享受利益，而股东未履行出资义务仍享有股权利益，无疑是对其他股东利益的变相剥夺。此际，笔者认为，守约股东可以起诉违反出资义务的股东，理由如下其一，可以要求违反出资义务的股东承担违约责任，即违反公司章程约定的责任。由于章程必须由所有设立股东签署，因此，公司章程在股东间具有契约性。由于公司章程中对各设立股东的出资数额均作出了明确的规定，显然，股东违反出资义务是对章程约定的违反，理应承担违约责任；其二，守约股东也可以提起股东代表诉讼，尤其是在公司怠于行使其追偿权时，比如控股股东违反出资义务，公司不愿、不能追偿时，守约股东可代表公司提起诉讼，要求违反出资义务的股东补缴出资或退回抽逃的出资给公司。312违反出资义务股东对公司的责任出资的非货币财产包括但不限于实物、知识产权、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额，是未足额出资的一种具体表现。根据公司法第31条规定，未足额出资者应“补足其差额”，实际上相当于继续履行出资义务。根据这一规定，在以现物出资且评估不实时，出资瑕疵股东对公司应承担“差额补缴责任”。3121责任性质14在职人员同等学力硕士学位论文既有违约责任的性质，又有侵权责任性质。违约责任表现为对章程的违反，在公司成立前，虽无公司实体的存在，公司章程对设立中公司无约束力，公司与出资股东不存在“约定”；但公司成立后，公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的股东出资额必须充足，否则，即属违反股东承诺，自应承担违约责任。另根据公司法第3条的规定，股东出资构成公司法人财产权。如果该出资存在不实等瑕疵现象，实际上损害了公司法人财产的充实，应属对公司权利的侵犯。3122适用场合根据公司法第31条的规定，该补缴责任仅适用于现物即非货币财产出资不实的场合，对于现金出资不到位或者现物出资根本未履行的情形，能否追究出资人的补缴责任笔者认为，从公司法第208条规定来看，似乎可作肯定解释。该条规定“公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。”其中，从“责令改正”的立法措辞推导，现金出资不到位或者现物出资根本未履行的股东均应承担补缴责任。3123责任范围对于现物出资，如系评估不实，由交付者承担补缴差额的责任，此为投资者有限责任的表现就此而言，此种责任并非“法律责任”，而是继续履行交付者原本即应承担的出资义务。但在界定具体责任范围时，对现物“实际价额显著低于公司章程所定价额的”应作狭义解释。即应指公司章程所记载的评估价值与资产评估机构在评估时的当地市场价值之间的差额。换言之，此