证券法上民事责任的丰富与发展

1、证券法上民事责任的丰富与发展 证券法上民事责任的丰富与发展 奚晓明 , 贾纬 最高人民法院 证券法上民事责任, 基于证券合同违约行为和证券违法行为而产生, 虽应与证券市场相随相生, 然在过去的十五年里, 因人们重视程度不够和法律过于原则规定, 对于证券市场上的违约行为和侵权行为追究相应民事责任, 一直未与证券市场的发展要求相适应。xxxx年10月27日全面修订颁布的证券法( 以下简称新法) , 尽管沿用了证券行政监管法与证券交易法合二为一的体例, 但在对市场运行机制和市场监管制度作出相应修改的同时, 重视从维护市场秩序和保护投资人合法权益出发, 对证券市场各类合同和侵权行为的规定作出了诸多增补

2、和修改, 丰富和发展了证券法上的民事责任。 一、丰富和发展了证券合同民事责任 合同行为广泛发生于证券市场的发行、交易和上市公司运行三大领域。为实现证券发行目的, 发行人与保荐人、承销商, 承销商与投资人, 投资人与发行人之间形成数个民事法律关系。基于这些民事法律关系, 产生了证券发行中的保荐协议、承销( 代销和包销) 协议、分销协议、证券认购协议等等。此外, 违法发行和发行失败所产生的无效证券发行民事行为、可撤销证券发行民事行为也归于证券发行领域的合同行为。证券交易领域的合同行为, 主要是围绕投资人、证券公司、证券投资代理或咨询机构等当事人所产生的证券交易、证券回购、证券交易代理、证券理财代理

3、、证券咨询等。上市公司运行层面所发生的合同, 是围绕公司上市和退市、运转和发展、控制和收购等经营管理活动,由公司内部股东之间或者与公司外部人形成的各种相关协议。运行层面的合同, 具体表现为上市协议、收购协议、要约收购协议、董事会和股东大会的提议表决和决议、各种关联交易等。证券市场各领域发生的具体合同, 无论是合同订立的目的、合同订立的当事人以及所约定的具体内容, 还是法律对合同本质要求均有所不同, 极富多样性。 新法就证券发行涉及合同的修订内容主要有: 第一, 具体规定了公开发行的认定标准。新法第10条规定, 向不特定对象发行证券; 向特定对象发行证券累计超过二百人; 法律、行政法规规定的其他

4、发行行为构成公开发行的行为。并规定非公开发行证券, 不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。具体规定公开发行标准的意义在于: ( 一) 厘清了公开发行与私募发行的界限。凡是达到该标准的发行行 为, 属于公开发行行为, 应受证券法调整。反之, 认定为私募发行行为, 则不由证券法调整, 而应由民法、公司法等进行规范。( 二) 公开发行须符合法定条件并经审核和核准, 方为合法有效发行。公开发行证券, 符合法定条件, 经过了发行审核委员会的审核并经证券监督管理机构或国务院授权的其他部门的核准, 方属于证券法上合法有效的发行。如果认定某证券的发行属于公开发行, 但该发行又未经过审核和核准, 则属于擅自公开

5、或者变相公开的非法发行行为。那么, 基于该行为所产生的相关合同或协议的性质均应认定为无效, 此时将产生合同无效后的财产处理及相应民事责任的承担问题。规定公开发行的认定标准, 有利于从源头保护公众投资人的合法权益, 方便了广大投资人对自己的民事行为作出正确判断。第二, 完善了不符合法定条件的证券发行的民事责任。新法第26条规定, 国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定, 发现不符合法定条件或者法定程序, 尚未发行证券的, 撤销核准决定同时停止证券发行。已经发行尚未上市的,撤销发行核准决定, 发行人应按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人; 保荐人应当与发行人承担连带责任, 但是能够证明自己没有过错的除外; 发行人的控股股东、实际控制人有过错的, 应当与发行人承担连带责任。投资人基于该条规定,不仅可以要求发行人承担返还投资款本金及利息的合同责任,