签定合同的基础知识

1、签定合同的基础知识,1,签定合同的基础知识,蒋联平,2014,年,6,月,签定合同的基础知识,2,目,录,1,合同的概念,2,签定合同的五大基本原则,3,合同内容的八大基本要素,4,关于合同缔结的几个基础问题,5,合同审查中的问题,签定合同的基础知识,3,合同的概念,调查一：在座的有签订合同的经验请举手示意,课,前,调,查,调查二：在座的有买过东西（如衣服）的请举手,签定合同的基础知识,4,签定合同的基础知识,合同的概念,5,法国民法典第,1101,条规定：“契约，为一人或数人对另一人或另数人,承担给付某物、做或不做某事的义务的合意”（罗结珍译法国民法典,美国统一商法典第,1-201,条规定：

2、“合同是指当事人依本法及其他法律,规则达成的合意产生的全部合法债务。,签定合同的基础知识,6,合同的概念,德国民法典第,305,条规定：“以法律行为发生债的关系或改变债的,关系的内容者，必须有当事人双方之间的契约，法律另有规定的除外。,英国大不列颠百科全书给合同下的定义为：“合同是可以依法执行,的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。,签定合同的基础知识,7,什么是合同,中国合同法第二条“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他,组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,自然人,法,人,自然人,法人,其他组织,其他组织,签定合同的基础知识,8,什么是合同,表现形式,可以是书面的，可

3、是口头的，甚至电子数据都可认为是合同,协议、契约、合同,备忘录都可以是合同名称,所以，这么说来，作为具备民事行为能力的社会人，都是离不开民事,活动的，也就是说，大家都应该有而且一定有订立合同的经历,那么？订立一份合同，最基本的要注意哪些问题呢,签定合同的基础知识,9,案例,某年某月某一天，某甲领了工资，决定犒劳一下自己，去服装店买一件衣服,看中一件，外观漂亮，大小合适而且还有标签注明：“原价,10000,特价处理2000,某甲遂决定买之，要店主取来试了几次,某甲想以,1500,购买，店主不同意。某甲假意要走，被店主拉住：“你不买问什么,问？一定要买。”某甲自然不同意。僵持了好一会，后有顾客路过

4、，好意相劝。最后,以,1600,元成交,某甲还是比较满意的，最后以这么低的价格买到原价,10000,的衣服。可是，回家一,洗，发现衣服内部已经多处破损。于是赶到服装店，要求退换这件衣服,店主可不同意，说：“这卖的时候可白纸黑字写明的，特价商品，概不退换。”某,甲没办法，跟店主吵了几句，就回家了,不过，某甲有位朋友是从事法律工作的,一听这事，就决定要帮他出头。再找回,店主，有理有据的要求退货。店主还是不与理睬，某甲最后投诉到消费者权益保护协,会。经过消协的调解，最后终于退换了衣服,签定合同的基础知识,10,五大基本原则,一、合,法,二、公,平,三、平等自愿,四、协商一致,五、诚实信用,这是民法的

5、五大基石，所有的民事行为都将遵从这些基本原则,签定合同的基础知识,11,五大基本原则,1,首先是合法。交易的标的是否合法？对方是否有合法资质,2,合同内容是否公平，显失公平的合同可以依法撤消,3,签订合同要平等自愿，不能强买强卖,4,合同内容（如价款、质量要求），要双方协商一致,5,双方当事人要诚实信用。重大误解的合同可以依法撤消,签定合同的基础知识,12,八大基本要素,1,当事人的名称或者姓名和住所,2,标的,3,数量,4,质量,5,价款或报酬,6,履行期限、地点和方式,7,违约责任,8,解决争议的方法,签定合同的基础知识,13,八大基本要素,1,当事人名称或者姓名和住所,2,标的,3,数量

6、,4,质量,当事人：某甲,店主；住所：店铺,衣服,一件,通常标准或符合合同目的的特定标准,5,价款或报酬,6,履行期限、地点和方式,7,违约责任,8,解决争议的方法,1600,元,即时履行,当面交易,依照法律规定,退换（三包,协商,消协调解,诉讼,签定合同的基础知识,14,合同缔结要约和承诺,要约,是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定,一）内容具体确定,二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束,要约又称为发盘、出盘、发价、出价或报价等,承诺,承诺是受要约人同意要约的意思表示,承诺生效时合同成立,承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要,

7、求作出承诺的行为时生效,签定合同的基础知识,15,合同缔结要约和承诺,承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点,和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更,如果我司在向客户发出报价单时，不希望受到该报价单的法律约束，则应注明,类似语句,此报价单仅供参考，以我方最后确认为准,签定合同的基础知识,16,合同缔结要约和承诺案例,被告因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向,A,B,原告水泥厂发出函,电，函电中称：“我公司急需标号为,150,型号的水泥,100,吨，如贵厂有货，请速,来

8、函电，我公司愿派人前往购买”。三家水泥厂在收到函电以后，都先后向被,告回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告在,发出函电的同时，亦派车给被告送去了,50,吨水泥。在该批水泥送达被告之前,被告得知,A,所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向,A,发去函电，称,我公司愿购买贵厂,100,吨,150,型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”在,发出函电后第二天上午,A,发函称已准备发货。下午，原告将,50,吨水泥送到,被告告知原告，他们已决定购买,A,的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告,认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼,签定合同的

9、基础知识,17,代,理,法律上代理的概念,是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民,事行为，由此产生的法律效果归属于被代理人的法律制度,被代理人要承受代理人代理行为的后果,表现代理,签定合同的基础知识,18,违约责任,违约责任：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定，所,应承担的采取补救措施、赔偿损失、支付违约金等民事责任,违约责任的性质：是对合同债务的一种强制性替代，即债务人不履行合同的当,为义务，而以法律的强制手段使债权人获得能够在债务人正常履行债务时所应,得到的给付,违约责任的基本功能：对违约行为的补救，而不是惩罚,签定合同的基础知识,19,违

10、约责任违约责任的形式,违约责任的形式,1,继续履行,2,采取补救措施,3,赔偿损失,继续履行、采取补救措施并不排斥赔偿损失,第一百一十二条,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失,签定合同的基础知识,20,违约责任损失赔偿的确定,损失赔偿的三种确定方式,1,按照法律规定确定损失赔偿范围,损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获,得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到得,因违反合同可能造成的损失,2,约定违约金,当事人在合同中约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付相应,的违约金

11、。这种违约金属于约定的违约损失赔偿金,3,约定损失赔偿额的计算方法,当事人约定一方违约时因违约产生的损失赔偿额的,计算方法,签定合同的基础知识,21,违约责任定金条款,定金,第一百一十五条,当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给,付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给,付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履,行约定的债务的，应当双倍返还定金,第一百一十六条,当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以,选择适用违约金或者定金条款,签定合同的基础知识,22,不可抗力,不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观

12、情况，主要包括,1,自然现象：地震、火山爆发、滑坡、泥石流、雪崩、洪水、海啸、台风等,2,社会现象、社会异常现象：战争、罢工、骚乱等,3,政府行为：合同订立后政府新颁发的政策、法律和行政法规，导致合同合同,无法履行,因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任,当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对,方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明,签定合同的基础知识,23,不可抗力条款内容,1,条款中的免责规定,2,不可抗力的范围,3,不可抗力的通知和证明,4,不可抗力影响方迟延履

13、行合同的最长期限,签定合同的基础知识,24,争议解决方式,仲裁与诉讼的区别,1,仲裁的前提有仲裁协议,2,仲裁为一裁终局，诉讼为二审终审,3,仲裁不实行级别管辖和地域管辖,签定合同的基础知识,25,合同的效力,合同有效的条件,1,当事人具有相应的行为能力,2,意思表示真实,3,不违反法律和社会公共利益,签定合同的基础知识,26,合同的效力,合同无效,有下列情形之一的，合同无效,一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益,二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益,三）以合法形式掩盖非法目的,四）损害社会公共利益,五）违反法律、行政法规的强制性规定,签定合同的基础知识,27,合同的效力,可撤销合同,下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销,一）因重大误解订立的,二）在订立合同时显失公平的,一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况,下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销,当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销,有下列情形之一的，撤销权消灭,一,具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起,一年内没有行使撤销权,二,具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己,的行为放弃撤销权,签定合同的基础知识,28,审查中问题,签定合同的基础知识,29,审查中问题,签定合同的基础知识,30,