第九章国贸：争议的预防与处理

1、第九章：检验、索赔、不可抗力和仲裁,?,课时：,6,?,第一节,商品检验,?,第二节,不可抗力,?,第三节,违约与索赔,?,第四节,仲裁,2020/1/24,国际贸易实务讲义,1,课程目标：,?,掌握国际货物买卖合同中普遍需要规定的检,验的概念和意义、检验时间和地点的规定,?,掌握索赔、不可抗力和仲裁条款的订立及相,关的知识。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,2,本章重点：,?,商品检验的意义,?,商品检验的基本程序、机构、地点方法,?,索赔的相关条款,?,本章难点：,?,不可抗力的概念与构成条件,?,解决争议的方式,2020/1/24,国际贸易实务讲义,3,第一节,商品检验,（,Com

2、modity Inspection,）,?,一、商品检验的含义与商检机构,?,二、检验范围,?,三、检验的时间和地点,?,四、检验证书,?,五、商品检验条款的签订,2020/1/24,国际贸易实务讲义,4,一、商品检验的含义与商检机构,?,1,、商品检验：简称商检，是指商品检验机,构对进出口的品质、规格、数量、包装、卫,生及安全性等项目所进行的检验、鉴定，并,出具检验证书的活动。,?,对卖方交付的货物品质、数量和包装进行检验，,以确定其是否符合合同规定。,?,对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生,的残缺、短缺进行检验和鉴定，以明确事故的,起因和责任的归属。,2020/1/24,国际贸易实务

3、讲义,5,一、商品检验的含义与商检机构,?,2,、检验机构,:,根据客户的委托或有关法律、法规的,规定对进出境商品进行检验、鉴定和管理的机构。,?,一般由专业性的检验部门或检验企业办理。,?,官方机构：国家设立的检验机构,?,非官方机构：私人或同业公会、协会等开设的检验,机构。,?,工厂企业、用货单位设立的化验室、检验室等。,?,中华人民共和国质量监督检验检疫总局,(General,Administration of Quality Supervision, Inspection and,Quarantine of the People,s Republic of China.),及其分支,机

4、构,2020/1/24,国际贸易实务讲义,6,一、商品检验的含义与商检机构,?,说明：,新商检法第,22,条对提供检验服务,的检验机构的资格，修改为统一由国家商检,部门认定，规定：国家商检部门可以按照国,家有关规定，通过考核，许可符合条件的国,内外检验机构承担委托的进出口商品检验鉴,定业务。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,7,二、检验范围,?,对现行商检机构实施检验的进出口商品种,类表规定的法定检验商品进行检验；,?,对根据中华人民共和国食品卫生法和,中华人民共和国进出境动植物检疫法规,定的商品进行检疫；,?,对船舱和集装箱检验；,?,对海运危险品包装的检验；,?,对买卖合同规定由商检

5、机构实施检验的进出,口商品，必须由商检机构按合同规定实施检,验并且出具检验证书。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,8,三、检验时间和地点,?,确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方,中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以,哪一方提供的检验证书为准。,?,这是买卖双方商定检验条款的核心所在。,?,四种规定方法：,?,在出口国检验,?,在进口国检验,?,出口国检验，进口国复验,?,装运港,(,地,),检验重量，目的港,(,地,),检验品质,2020/1/24,国际贸易实务讲义,9,在出口国检验,?,产地（工厂）检验,?,即在货物离开生产地点之前，由卖方或其委托的检验机,构人员或买方的验收人员

6、或买方委托的检验机构人员对,货物进行检验或验收。,?,装运港（地）检验,?,又称“离岸品质和离岸重量”,(Shipping Quality and,Shipping Weight),。卖方取得检验机构的各项检验证书，,就意味着所交货物的品质和重量等与合同规定相符，意,味着卖方按质按量履行了合同的各项义务。,?,注：以上两种方法否定了买方的复验权，买方无,权对卖方所交货物提出异议，对极为买方不利。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,10,在进口国检验,?,目的港（地）检验,?,又称“到岸品质和到岸重量”,(Landed Quality and,Landed Quantity),。若在目的港卸

7、货时发现货物质量和,重量与合同规定不符，卖方要承担责任。,?,买方营业处所（最终用户所在地）检验,?,它把检验方法的检验时间地点推延到用户所在地，并以,此时检验得出的检验结果和出具的证书作为卖方交货的,最后依据。,?,适用于：密封包装或规格复杂、精密度高的进出口货物,?,注：采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质,或数量的责任，对卖方不利。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,11,出口国检验，进口国复验,?,具体做法：货物在装船前,(,即在出口国,),必须进行必,要的检验鉴定，但此时出具的装运港检验证明不,能作为卖方交货质量和重量的最后依据，只是作,为卖方向银行议付货款的一种单据，货物到达

8、目,的港后，在双方约定的时间内，买方有权对货物,进行复验，复验后若发现货物的质量和重量等与,合同不符，可根据复验的结果，向卖方索赔。,?,注：该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，,是目前我国进出口业务中最常用的一种方法。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,12,装运港,(,地,),检验重量，目的港,(,地,),检验品质,?,通常称为“离岸数量到岸品质”,(Shipping,Weight and Landed Quality),，是指交货重量,以装运港买卖双方约定的检验机构检验货物,后所出具的重量检验证明为最后依据，交货,品质以目的港双方约定的检验机构检验货物,后所出具的品质检验证书为最后

9、依据。,?,多用于：大宗商品交易。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,13,案例分析,?,我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转,售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现,货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，,乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，,还发现有,80,包货物包装破损,，货物短少严重，,因而向甲商索赔，甲商又向我方提出索赔。,?,问：我方是否应负责赔偿？为什么？,2020/1/24,国际贸易实务讲义,14,三、检验时间和地点,?,买方的检验权：若买方没有利用合理的机会,检验货物，则他就放弃了检验货物的权利，,也丧失了拒收货物的权利。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,15,

10、四、检验证书（,Inspection Certificate),?,检验证书：是进出口商品检验机构对货物进,行检验、鉴定后所出具的证明文件。,?,检验证书的种类（,P148,）,?,检验证书的作用,?,货物通关的凭证；,?,海关计征关税的凭证；,?,出口商凭以议付货款的有效证件；,?,贸易双方交接货物的依据；,?,计收货物运输费用的依据；,?,索赔、仲裁及诉讼的凭证。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,?,检验证书,的签发日期,一般早于运,输单据的出,单日期,16,五、商品检验条款的签订,?,检验条款一般包括以下内容：,?,检验的时间和地点,?,检验机构,?,检验标准和方法,?,复验的时间

11、和地点,?,检验项目,?,检验证书,2020/1/24,国际贸易实务讲义,17,五、商品检验条款的签订,?,出口合同检验条款的规定,?,买卖双方同意以装运港中国出入境检验检疫局签发的品,质和数（重）量检验证书作为信用证项下议付单据的一,部分。买方有权对货物的品质、数（重）量进行复验。,复验费由买方负担。如发现品质、数（重）量与合同不,符，买方有权利向卖方索赔。索赔期限为货到目的港,30,天内提出。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,18,五、合同中检验条款应注意的问题,?,检验条款不能与合同的其他条款相抵触,?,检验时间与地点的规定要明确、清楚,?,检验标准与检验方法的确定须明确具体,?,

12、复验期限、复验机构与复验地点的规定,2020/1/24,国际贸易实务讲义,19,第二节,不可抗力,(Force Majiure),?,一、不可抗力的含义,?,二、不可抗力产生的原因,?,三、不可抗力的法律后果,?,四、不可抗力的处理方法,?,五、不可抗力条款的签订,2020/1/24,国际贸易实务讲义,20,一、不可抗力的含义,?,1,、不可抗力：是指买卖合同签订后，不是,由于当事人的过失或疏忽，而是由于发生了,合同当事人无法预见、无法预防、无法避免,和无法控制的事件，以致不能履行或不能如,期履行合同。,?,2,、不可抗力的构成条件,?,意外事件必须发生在合同成立之后；,?,意外事件不是由于合

13、同当事人的过失或疏忽造,成的；,?,意外事件的发生及其造成的后果是当事人无法,预见、无法预防、无法避免和无法控制和无法,克服的。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,21,二、不可抗力事件的范围（产生的原因）,?,自然原因：是指洪水、暴风、干旱、暴风雪、,地震等人类无法控制的自然界力量所引起的,灾害。,?,社会原因：是指战争、罢工、政府禁止有关,商品进出口等。,?,注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等,均不能视为不可抗力事件。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,22,三、不可抗力的法律后果,?,3,、不可抗力是一项免责条款,(Be Free,from Liabilities),发生意

14、外事件的一方,可以免除履行合同的责任或推迟履行合,同。,?,合同是否继续履行，要根据不可抗力事故对履,行合同的影响程度而度。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,23,四、不可抗力的处理方法,?,解除合同或变更合同,?,如果不可抗力事件的发生使合同的履行成为不可能，则,可解除合同；如果不可抗力事件的发生只是暂时阻碍了,合同履行，只能采用变更合同的办法。,?,免责的有效期间,?,“对障碍存在的期间有效”。即如若合同未经双方同意,宣告无效，则合同关系继续存在，一旦履行障碍消除，,双方当事人仍须继续履行合同义务。,?,通知和证明,?,公约规定：“不履行义务的一方必须将障碍及其对,他履行义务能力的影

15、响通知另一方。如果该项通知在不,履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理,时间内仍未为另一方所收到，则他对由于另一方未收到,通知而造成的损害应负赔偿责任。”,国际贸易实务讲义,2020/1/24,24,四、不可抗力的处理方法,?,注：一方当事人对于不可抗力事件所带来的,不履行合同义务的免责，只以免除损害赔偿,的责任为限，而不妨碍另一方行使要求损害,赔偿以外的任何权利。,?,如：有权终止合同。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,25,五、不可抗力条款的签订,?,1,、关于不可抗力的性质与范围，通常有以,下三种规定方法：,P163-164,?,概括式规定,?,列举式（具体）规定,?,综

16、合式规定,（综合规定的方法最常用）,?,2,、不可抗力,的后果（解除合同、延期）,?,3,、不可抗力事件发生后通知对方的方式与,证明,?,4,、不可抗力事件的出证机构（当地的商会）,国际贸易实务讲义,2020/1/24,26,五、国际买卖合同中不可抗力条款的表述,?,例：由于战争、地震、火灾、水灾、暴风雨,或其他不可抗力的原因，致使卖方不能部分,或全部装运或延迟装运合同货物，卖方对于,这种不能部分或延迟装运本合同货物不负有,责任。但卖方须用电报或电传的方式通知买,方，并应在,15,天以挂号信件向买方提供由中,国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件,的证明书,2020/1/24,国际贸易实务讲义

17、,27,案例分析,?,我某公司与外商签订一项进口大宗化工产品,的合同。签约后不久，该外商主管的两家化,工厂之一就遭受火灾停产。当时正值国际市,场上这种化工产品价格看涨，于是外商以不,可抗力事故为由，要求解除合同。,?,你认为我方公司应如何对待此事？,2020/1/24,国际贸易实务讲义,28,案例分析,?,向对方明确提出不同意解除合同，但可适当,延迟履行合同。,2020/1/24,29,国际贸易实务讲义,第三节,违约与索赔（,Breach of Contract and Claim),?,一、违约的含义与种类,?,二、违约责任,?,三、违约救济方法,?,四、索赔条款,?,五、索赔与理赔的注意事

18、项,2020/1/24,国际贸易实务讲义,30,一、违约的含义与种类,?,违约：是指合同的一方当事人没有履行或没,有完全履行合同规定的义务的行为。,?,违约的种类,?,卖方违约,?,买方违约,?,买卖双方均负有违约责任,?,第三方违约,2020/1/24,国际贸易实务讲义,31,一、违约的含义与种类,违约行为的种类,?,根本违约和非根本违约,?,合同的不履行和不适当履行,?,一般瑕疵履行和加害履行,?,债务人履行延迟和债权人受领延迟,2020/1/24,国际贸易实务讲义,32,二、违约责任的含义和特点,?,1,、违约责任的含义,?,违约责任是指合同当事人不履行合同义务不符合约定时，,依法产生的

19、法律责任。合同法中，违约责任仅指违约方,向守约方承担的财产责任，属于民事责任的一种。,?,2,、违约责任的特点,?,违约责任是合同当事人违反合同义务所产生的责任，如,果当事人违反的是其他法律义务，则应承担其他责任，,而不是违约责任。,?,违约责任具有相对性,?,违约责任具有补偿性,?,违约责任的可约定性,?,违约责任是民事责任的一种形式,2020/1/24,国际贸易实务讲义,33,二、违约责任的含义和特点,?,3,、违约责任的形式,?,继续履行,?,采取补救措施,?,赔偿损失,?,定金责任,?,违约金责任,2020/1/24,34,国际贸易实务讲义,二、违约责任的含义和特点,?,4,、免责条件

20、,?,不可抗力,?,货物本身的自然性质、货物的合理损耗,?,托运人、收货人的过错,?,约定免责事由,5,、承担责任方式：,?,继续履行；,?,违约金；,?,赔偿损失。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,35,二、违约责任,?,1,、英国货物买卖法的规定,?,违反要件,(Breach of Condition):,是指违反合同的主要条,款。受害方因之有权解除合同并要求损害赔偿。,?,违反担保,(Breach of Warranty):,是指违反合同的次要条,款，受害方因之有权要求损害赔偿，但不能解除合同。,?,2,、公约的规定（第,25,条）,?,根本性违约,(Fundamental Bre

21、ach of Contract)P152,?,非根本性违约,(Non-Fundamental Breach of Contract),?,3,、我国合同法的规定,?,构成要件：违约行为；无免责事由。,?,免责事由：不可抗力；自己有过失；约定免责事由。,?,承担责任方式：继续履行；违约金；赔偿损失。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,36,三、违约救济方法,?,救济方法,(Remedies),：是指合同当事人的合,法权利被他人损害时，法律上给予受损害一,方的补偿方法。,?,实际履行,?,损害赔偿,?,解除合同,2020/1/24,国际贸易实务讲义,37,四、索赔条款,?,1,、索赔的含义：,

22、?,索赔：是指合同双方在争议发生后，受损害一,方因另一方当事人违约致使其遭受损失而向违,约方要求损害赔偿的行为。,?,理赔：是指违约的一方对索赔进行处理。,?,2,、索赔条款的内容：,?,异议和索赔条款,?,索赔依据,(Claim Foundation):,法律依据和事实依据,P157,?,索赔期限（,Period of Claim,）：,P158,?,罚金条款（,Penalty Clause),2020/1/24,国际贸易实务讲义,38,五、索赔与理赔的注意事项,?,索赔时应注意：,?,注意调查研究，弄清事实，合理解决；,?,备齐索赔所需的单证；,?,正确确定索赔项目的金额；,?,遵守索赔期

23、限；,?,须在索赔期内提出索赔。,?,理赔时应注意：,?,认真审查买方提出的索赔要求；,?,如属运输公司或保险公司的责任范围，应分别转送有关,公司处理；,?,如买方提出的索赔要求理由不足，可不接受其要求，可,拒赔；,?,合理确定赔付办法。,国际贸易实务讲义,2020/1/24,39,第四节,仲裁,(Arbitration),?,一、仲裁的含义及特点,?,二、仲裁程序,?,三、仲裁裁决的效力,?,四、仲裁的执行,?,五、仲裁条款的订立,2020/1/24,国际贸易实务讲义,40,一、仲裁的含义及特点,（一）友好协商（,Amicable Negotiation,）,（二）调解（,Conciliat

24、ion,）,（三）仲裁（,Arbitration,）,（四）诉讼,1,、仲裁的定义,买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不,能解决，自愿将有关争议提交给双方同意的,第三者进行裁决，裁决的结果是终局的，对,双方均有约束力。,2,、仲裁的特点,P166,2020/1/24,国际贸易实务讲义,41,仲裁机构,仲裁机构不是国家的司法部门，而是依据法律成立,的民间机构：,1.,临时仲裁机构,2.,常设仲裁机构,国际性仲裁机构,地区性仲裁机构,国家性仲裁机构,专业性仲裁机构,3.,仲裁委员会受理的争议案件有：,国际的或涉外的争议案件；,涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议案,件；,国内争议

25、案件。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,42,二、仲裁程序（,Arbitral Proceeding,）,?,1,、仲裁申请,?,2,、仲裁庭的组成,?,3,、仲裁审理,?,4,、仲裁裁决,2020/1/24,国际贸易实务讲义,43,三、仲裁裁决的效力,?,仲裁效力：是指仲裁机构对争议案审理后所,作的裁决对双方当事人是否有约束力，是否,是终局性的，以及能否向法院上诉，要求变,更裁决。,2020/1/24,国际贸易实务讲义,44,四、仲裁的执行,?,1,、执行期限,?,裁决书写明期限的，应在规定的期限内自动履,行；未写明期限的，应立即履行。,?,2,、执行地点,?,在中国境内申请执行,?,胜诉人可以向被申请执行人住所地或财产所在地的,中级人民法院申请强制执行。,?,在中国境外申请执行,?,在,1958,年纽约公约成员国执行：向对方有管辖,权的法院提交仲裁条款或仲裁协议和经过认