第一章国际法导论.ppt

1、第一章 国际法导论,第一节 国际法的概念和特征,一、国际法的名称,（一）从“万民法”到“万国法” （二）边沁的“国际法”名称 （三）中国“国际法”的名称,二、国际法的概念,（一）奥本海国际法的定义,奥本海国际法认为： “万国法或国际法是一个名称，用以指各国认为在它们彼此交往中有法律拘束力的习惯和条约规则的总体。”,（二）周鲠生的国际法定义,周鲠生将国际法定义为： “国际法是在国际交往过程中形成的，各国公认的，表现这些国家统治阶级的意志，在国际关系上对国家具有法律拘束力的行为规范，包括原则、规则和制度的总体。”,（三）现代中国国际法的定义 (王虎华教授),国际法主要是国家之间通过协议形成的，或者

2、在国际交往中各国公认的，协调各国意志的，由国家单独或集体的强制力保证实施的原则规则和规章制度的总体。,本教科书的国际法定义,国际法,或称国际公法,是指调整国际法主体之间,主要是国家关系的之间关系的,有法律拘束力的原则规则和规章制度的总体。,三、国际法的特征,（一）国际法的主体主要是国家,调整对象是国际关系,主要是主权之间关系,国际社会主要是由国家组成的，国际关系说到底是国家关系。国际法是国家与国家之间的法律，而国家具有主权，这就决定了国际法是平等者之间的法。在这个法律体系中，国际法的主体主要是国家。因此，国际法调整的对象主要是国家之间的关系。,（二）国际法是由国家之间的协议和国际习惯形成的,国

3、际法是国家之间的法律，而国家与国家之间是平等的，平等者之间无管辖权与被管辖权，国家在国际关系上是最高权威，在国家之上，再没有超国家的权威。据此，在国际社会没有一个超国家的立法机构，国际法是通过国家之间签订国际协议，或者由各国公认的国际习惯而形成的。,（三）国际法体现了国家之间的协调意志,国际法作为一个特殊的法律体系，同样也体现国家意志，但是，国际法是国家与国家之间的法，是由两个或者两个以上甚至更多的国家制定或者认可的法律规范，因此，无论是国际条约，还是国际习惯，都不可能体现所有国家的意志，也不可能只是体现一个国家的意志。这就要求国家在参与制定国际法的谈判、协商和签署过程中求同存异，以最大程度地

4、体现其国家的意志。,国际法的形成过程就是国家与国家之间相互合作与斗争的过程，也是国家与国家之间为了体现其国家的意志，相互协调的过程。,（四）国际法由国家单独或集体的强制措施保证实施,在国际社会，不仅没有超国家的立法机构，而且，也没有超国家的司法机构或执法机构，国际法的实施和执行，是由国家单独或集体地采取强制措施来保证其强制力的。,第二节 国际法的发展,一、古代和中世纪国际法（大致以15、16世纪为下限） 二、近代国际法（从1500年前后到20世纪初）格劳修斯 国际法之父；开始标志：1648年威斯特法利亚和约 三、现代国际法,第三节 国际法主体,一、国际法主体概念 二、类型：国家、正在争取解放运

5、动的民族或民族解放组织 三、国际组织 四、个人不是国际法主体,第四节 国际法的渊源,一、国际法渊源的含义,奥本海国际法认为 国际法的形式渊源，与我们更为有关，它是指国际法规则产生其有效性的渊源；而国际法的实质渊源，表明该国际法规则的实质内容的出处。,周鲠生国际法认为，所谓国际法的渊源可以有两种意义： 其一是指国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序；其二是指国际法的规范第一次出现的处所。同时还认为，从法律的观点说，前一意义的渊源才是国际法的渊源，后一意义的渊源只能说是国际法的历史渊源。,国际法的渊源是指 国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序。,（一）国际法渊源的理论学说,(二)国际

6、法院规约第38条的内容,规约第38条规定：一、法院对于陈述各项争端，应以国际法裁判之，裁判时应适用： （子）不论普通或特别国际协约（international conventions），确定诉讼当事国明白承认之规条者； （丑）国际习惯（international custom），作为通例之证明而经接受为法律者； （寅）一般法律原则（general principle of law）为文明各国所承认者； （卯）在第59条规定之下，司法判例（judicial decisions）及各国权威最高之公法学家学说（teachings），作为确定法律原则之补助资料者（subsidiary means）。

7、二、前项规定不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”（ex aequo et bono）原则裁判案件之权力。,二、国际条约,（一）国际条约的地位,（二）造法性条约,（三）契约性条约,所谓国际条约，是指两个或两个以上国际主体法依据国际法而缔结的规定其相互之间权利和义务的书面协议。,所谓造法性条约，是指确认和创设新的国际法原则和规则或变更现存国际法原则和规则的条约。,所谓契约性条约，是指两个或几个国家为了解决某个或某些具体问题而规定具体行为规则的条约，这是为了解决特定的事项而缔结的双边条约。,三、国际习惯,（一）国际习惯的地位,国际习惯，是在国际交往中，经国家反复多次的实践，被世界各国公认为法律而逐

8、渐形成的不成文的行为规则。,（二）国际习惯与国际惯例,国际习惯与惯例是两个不同的概念。 国际惯例，又称通例或常例，它是指在国家实践中尚未形成法律拘束力的通例或常例。,应当指出，并不是所有的国际惯例都会成为国际习惯法。国际惯例，是在国家反复多次的实践中，在较长的时间内才转化为国际习惯的。,国际习惯的形成，必须具备两个要素：,物质要素，即通例的产生,心理要素，即通例被接受为法律，理论上称法律确信,（三）国际习惯的形成要件,一、物质要素即通例的产生,通例，字面理解是通常的做法，与惯例，即惯常的做法同义，也就是常例。从国家的第一次实践（即通例的出现）到各国的通常做法，最后形成国际习惯，这是一个国际习惯

9、法规则形成的过程。,（1）通例产生的时间,（2）通例产生的数量,（3）实践的同一性,通例产生的时间，是指一项通例从出现到演变为国际习惯的时间。,通例产生的数量，是指一项通例从出现到演变为国际习惯的国家实践的次数或数量。,实践的同一性，是指一项通例从出现到演变为国际习惯，其国家的实践须前后持续一致。,国际习惯有一个逐渐形成的过程，因为它需要各国在较长的时间内多次重复类似的行为，前后一致的持续实践，同时，还需要各国在实践中逐步认为具有法律的义务，即重复行为要出于法律义务感。这在国际法理论上被称为“法律确信”。,通例在相当长的时期内经国家多次反复和前后一致的实践，并逐渐被各国公认为法律时，就可以演变

10、为国际习惯，从而成为国际法的渊源。,二、心理要素通例被接受为法律,(三)国际习惯与国际礼让,胡伯的法则区别说,试以所学的国际法知识分析“1969年北海大陆架案”。 “1969年北海大陆架案”：西德与丹麦、荷兰在北海大陆架的划界问题上发生了争执。上述国家曾于1964年12月1日签订了德荷条约和1965年6月9日签订了德丹条约。在这两个条约中确定了彼此间的部分边界线，但它们无法就这些点以外的边界线达成任何协议。因为，西德认为，在习惯国际法中没有等距离原则，而且用这种方法划分北海大陆架疆界对西德来说是极不公平的。由于西德的海岸是凹形的，其海岸线向内弯曲很大，如果按照等距离原则来划分大陆架对它很不利，

11、只能给予它较为狭窄的大陆架区域，面积仅占北海海床的5%，而丹麦和荷是同则分别占10%和11%。而丹麦和荷兰则坚持认为，1958年北海大陆架公约第6条“等距离+特殊情况” 规则已经成为习惯国际法。但是，德国仅是该公约的签字国，而不是批准国。1966年三国进行了进一步的谈判而未能使问题获得解决。1967年2月20日，西德分别同丹麦、荷兰签订特别协定，将划分北海大陆架的争端提交国际法院解决。国际法院在1969年对此案进行了最后判决。,1、条约的相对效力原则。1958年北海大陆架公约不能约束德国。 2、国际习惯法规则形成的主客观因素：各国重复类似的行为和被各国认为具有法律拘束力。等距离中间线原则不是国

12、际习惯法规则，对德国没有拘束力。 3、大陆架的划界原则。国际法院明确提出大陆架的法律基础是沿海国陆地领土的自然延伸。这个结论成为确立大陆架法律地位和法律制度的理论基础。国际法院提出的根据公平原则考虑一切有关情况通过协议解决的原则在实践上已得到许多国家接受。,四、一般法律原则,国际法院在适用“一般法律原则”时，有一定的限制条件，所以，一般法律原则不是独立的国际法的渊源。但是，当一般法律原则被文明各国所“承认”时，它也是国际法的渊源。,（一）一般法律原则的含义,1.一般法律原则是国际法的一般原则，或者是国际法的基本原则。,2.一般法律原则是指“一般法律意识”或所谓“文明国家的法律良知”所产生的原则

13、。,3.一般法律原则是指各国法律体系所共有的原则。,在国际法实践中，国际法院和国际仲裁法庭在裁判或裁决案件时，即使适用一般法律原则，也是为了填补国际条约和国际习惯的空白，都是补充性的法律渊源。从这个意义上讲，一般法律原则不是独立的国际法渊源。,应当指出，经各国“承认”的一般法律原则也是国际法的渊源，对国际法起补充作用。,（二）一般法律原则的作用和地位,根据国际法院规约第38条的规定，国际法院在裁判案件时，可适用司法判例以及各国具有最高权威之公法学家学说。但是，司法判例和公法学家的学说只是确定法律原则的“补助资料”，其本身并不是国际法的渊源，而且，适用司法判例需遵循规约第59条之规定，即司法判例

14、除对于当事国和本案外，无拘束力。,五、确定法律原则的补助资料,1. 司法判例的含义,2. 国际司法判例的作用和地位,3. 国内法院判决的作用和地位,司法判例，主要是指国际司法机关，即国际法院的判决，但是，从广义上说，国际司法判例还应当包括国际仲裁法庭的裁决。,国际司法判例不是国际法的直接渊源，而只是补助性的源。,（一）司法判例,所谓权威最高之公法学家学说，是指代表各国最高水平的国际公法学家的权威性著作。,因此，公法学家的学说只能是作为确定法律原则的一种补助资料，它是国际法的另一种补助性渊源。可以说，权威最高之公法学家的学说被认为“确定法律原则之补助资料”，更为接近于国际法的证据。,（二）国际公

15、法学家的学说,第五节 国际法的编纂,一、国际法编纂的形式,所谓全面的国际法编纂，是把整个国际法规范编纂为一个法典，将国际法的全部原则规则和规章制度编纂在一个法典中。,所谓个别的国际法编纂，是把国际法规范中的部分原则规则和规章制度分别编纂为法典。,（一）全面的国际法编纂和个别的国际法编纂国际法渊源的理论学说,所谓民间的国际法编纂，是指个别国际法学者或国际法学术团体对于国际法的编纂。这里的民间，包括私人、个人或私人团体。,所谓官方的国际法编纂，即政府间的国际法编纂，通常采用的形式是国家与国家之间在国际会议上订立国际条约。,（二）民间的国际法编纂和官方的国际法编纂,（三）全球性的国际法的编纂和区域性

16、的国际法的编纂,所谓全球性的国际法编纂，是指适用于全球范围内的国际法编纂。通常所说的国际法编纂主要是指全球性的国际法编纂。,所谓区域性的国际法编纂，是指仅适用于地区性的编纂。,二、外交会议的国际法编纂,（一）海牙和平会议的国际法编纂,（二）国际联盟的国际法编纂造法性条约,三、国际法委员会的国际法编纂,第二次世界大战后，国际法的编纂主要是在联合国的主持下进行的。,第六节 国际法的效力与学派,一、自然法学派：自然法高于实在法 德国的普芬道夫 二、实在法学派：建立在条约和习惯基础之上 英国的边沁；奥本海 三、折衷学派（格劳修斯学派） 万民法、自然国际法 法泰尔,四、新自然学派 将某种价值观或法律观奉

17、为国际法的效力依据：如人类的尊严和理念 五、规范法学派 凯尔森：条约必须遵守原则 六、我国国际法学界的立场：各国的协调意志,第七节 国际法与国内法的关系,一、一元论抑或二元论 二元论：采纳或纳入；转化 一元论：国际法优先说和国内法优先说 二、国际法在国内的实施 （一）原则与规则 （二）国际实践,（三）国际条约在我国的适用,1.条约在国内直接适用,2.通过国内立法将国际法转化为国内法,3.根据国际条约修改和补充国内法,（四）国际习惯 总结： 国际法与国内法是相互联系的两个法律体系：首先，从国际法方面看；国际法如果只有原则性的规定，就往往要求国内法有具体的规定；国内法的规定不能改变国际法的现有原则

18、、规则和制度；国际法也不能任意干预国家在其主权范围内制定的国内法； 其次，从国内法方面看；国际法在国内是有法律效力的；为了在国内实施国际法原则、规则和制度，国际法可以被视为国内法的一部分，或者在国内法中作出明文规定。,第八节 国际法的基本原则,一、国际法原则宣言 二、和平共处五项原则 主权： 对内的最高权力（属人与属地管辖权） 对外独立自主权力,案例分析题,1987年，美国国会的少数议员策动参、众两院通过欢迎达赖访美的决议，并且让达赖利用国会的讲坛鼓吹西藏独立，分裂祖国，破坏民族团结的言论。同年10月6日，美国参议员通过了一项关于“西藏问题”的修正案，颠倒是非，污蔑中国在西藏侵犯人权。对于美国

19、国会少数人的恶劣行径，我们对此表示极大的愤慨。,问题：根据国际法的基本原则，试着分析本案的国际法问题？,（1）该修正案违反了互不干涉内政的原则 （2）该修正案侵犯了我国的领土主权 （3）该修正案违背了美国承担的国际义务（三个联合公报）,练习题(条约适用),一、按2002年8月27日最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定，中国已加入WTO，因此，中国法院对WTO协议的争端案件审判可按以下哪种办法作出决定？ A、可以援引WTO协议文件的规定 B、不能直接适用WTO协议的规定 C、可以直接援引WTO协议的一部规则 D、可以间接引用WTO协议规则,练习题(法律渊源),二、作为国际法的一类辅

20、助渊源，即确立国际原则的辅助方法之一的司法判例有： A、联合国国际法院的判例 B、欧洲人权法院的判例 C、各国国内法院的判例 D、海牙国际常设仲裁院的判例,习题(国际法与国内法的关系),1.甲乙两国于1996年签订投资保护条约，该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法律，取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠，而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述做法，根据国际法的有关规则，下列哪一项判断是正确的？,A.甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法B.甲国政府的上述做法，将会引起其国际法上的国家责任C.甲国政府的上述做法如果是严格依据其国内法作出的，则甲国不承担国际法上的国家责任D.甲国如果是三权分立的国家，则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论,习题(国际条约在中国的适用),1根据我