民法总论司法考试历年真题模拟分类解析

1、民法总论司法考试历年真题分类解析民法总论司法考试历年真题分类解析司法考试历年真题民法总论分类解析一自然 人1. 甲被 法院宣告死亡， 甲父乙、甲妻丙、甲 子 丁分割了其遗产 。后 乙病 故，丁代位 继承 了乙的部分遗产 。丙与戊再 婚后因车祸遇难 ，丁 、戊又分割 了丙 的遗产。 现甲 重新出现，法 院撤销死亡 宣告 。 下列 哪种说法是正 确的？ 卷三 第 2 题，单 选 A. 丁应将其从甲、 乙、丙处继承的 全部 财产返还给甲B. 丁只应将其从甲 、乙处继承的 全部财 产 返还给甲 C. 戊从丙处 继承的 全部财产 都应返还给 甲D. 丁、 戊应将从丙 处继 承的而丙从甲处 继承的 财产返

2、还给甲答案及解析 ：D 民法通则第 25 条规定，被 撤销死亡宣 告的 人有 权请 求返还财产 。 依 照继承法取得她 的财产的公 民或者组织 ，应当返还原物；原 物不存在的，给 予适 当补偿。因 此本题中 ，丁继承 的甲 的财产应当 返还 ，丁、戊从丙处 继承的财产 因为是丙从甲处 继承 的，因此返 还给 甲。 另外，丁从 乙处代位继 承取得的财产， 由于 代位继承实 际上 是继承了甲应当 继承的份额 ，因此在甲 被撤销死亡宣 告后应 返还给甲，故 A、 B、 C 项错 误， D 项 正确 。2. 甲被宣告 死亡后，其 妻乙改嫁于 丙，其后 丙死亡 。 1 年后乙 确知 甲依 然在世，遂 向

3、法 院申请撤销对甲 的死亡宣告 。 依中国法 律，该 死亡宣告撤销 后，甲 与 乙原有的婚 姻关系如何 ？卷三第 9 题，单选A. 自 行恢复B. 不得自行恢复C. 经乙 同意后恢复D. 经甲 同意后恢复答 案及解析 ： B 民通意见 37 条，被 宣告死 亡的人与配 偶的 婚姻关系，自死亡宣 告之日起消灭 。死亡 宣告 被人民 法院撤销 ，如 果其 配偶 尚未再婚的 ，夫 妻关系从撤销死 亡宣告之日 起自行恢复；如 果其 配偶再婚后 又离 婚或者再婚后配 偶又死亡的 ，则不得认 定夫 妻关系自行恢复 。 故选 B.二 法人1 关于事 业单位法人 ，下列哪些 选项是错 误的？卷三第52 题 ，

4、多选A 所有事业单 位法 人的全部 经费均来自国 家财政 拨款B 具备 法人条件的事业单位 从成立之日起 取得法人资格C 国家 举办的事业单位对其 直接占有的动 产享有所有权D 事业 单位法人名誉 权遭受侵害的 ，有权 诉请精 神损害 赔偿答 案 ABCD资料仅供参考逐 项解 析并非所有事业 单位的经费均 来自国 家财政 拨款，经过 改革，有些 事业单位 已不再享有财 政拨款 ，被改制为 自负盈亏 。而 且就享有财政 拨款的 事业单位而言 ，除了 接受国家财政 拨款外 ，也 可自筹经费 。 因此 A 项 错误 。民法通则 第 20 条第 2 款规定：“ 具备 法人 条件的事业单位、社 会团 体

5、，依法不 需要 办理法人登记的 ，从成立之 日起，具有法人 资格 ；依法需要 办理 法人登记的，经 核准登记， 取得法人资 格 。”可 见 B 项的说 法未区分 具体情形，过 于绝对 ，B 项 错误 。物权法 第 54 条规定 ： “ 国家举办 的事 业单位 对其直接 支配的不动产 和动产 ，享有占 有、使 用以 及 依照 法律和国务 院的有关 规定 收益、处分 的权 利。 ” 关于国家 举办的事业 单位对其直 接支配的财产 是否享 有所 有权，理 论界有 不同的看法。但 从物权 法的 规定及多数学 者的观点 来看，国家 举办 的事业 单位对 其直接支 配的 财产不享有 所有 权，所有权依然

6、归属于国家 ，单位只是 国有财产的管 理人。 因此 C 项错误 。 法人不可能有 精神痛 苦，无 权起诉请求精 神损害 赔偿 。 精神 损害赔 偿 司法解释第 5 条规定： “ 法 人或者其它 组织 以人格权利遭受 侵害为由， 向人民法院起诉 请求 赔偿精神损 害的 ，人民法院不予 受理 。 ” 因 此 D 项错误。常 见错 误有的考生误认 为事业单位的 全部经 费来源于国家财政拨款 ，因 而认为 A 项正确 ；有的考生认为 具备法人条 件的事业单 位从成立之日 起取得 法人资格，因 而认 为 B 项正确；有 的 考生认 为事业单位是 单位财 产的所有人，因 而 认为 C 项正确 ；有 的考生

7、认 为法人也存在 精神 损害赔偿 的问题 ，因 而认为 D 项 正确 。2. 关于 企业法人对其法 定代表人行为承担民 事 责任的下列哪一 表述 是正确的？ 卷三第 3 题 ，单选 A. 仅 对其合法的经 营行为承 担民事责任B. 仅对其符合法人 章程的经营行 为承担 民事责任 C. 仅对其以法人名 义从事的经营 行为承 担 民事责任D. 仅 对其符合法人 登记经营 范围的经营 行 为承担 民事责任答案及解析 ：C 民法通则第 43 条规定，企 业法人对它 的法定代 表人 和其它工作 人员 的经营活动，承 担民事责任 。 合同法 第 50 条规定，法人或者其 它组织的法 定代表人、负 责人超

8、越权 限订立的合同 ，除相 对人知 道或者应当知 道其超越权限 的以外 ，该代表 行为 有效。 因此 ，只 要企业的法定代 表人以法人 名义从事经营活 动， 即使超越法 人章 程的规定，只要 第三人是善 意的，也应认定 企业 法人对其法 定代 表人的越权行为 承担责任 。 因此 C 是正 确的 。 A 项中，如果 法定代表 人在企业法 人的授权下 从事违法经 营活动，企业 法人因此应承 担民事责任， 故此项 错误。3. 下列 关于法 人机关的 表述哪些是正 确的？ 卷 三第 51题 ，多 选A. 法人机 关无独立人格B. 财团法人 没有 自己 的意思 机关资料仅供参考C. 法人的分支机 构为法

9、 人机关 的一种D. 监督机关 不是 法人 的必设 机关答 案： ABD考点： 法人详解： 有独 立人格的是 法人 ，机关只是法人 的一个组成 部分。 财团法人 因为 只有财产没 有成 员，因此只有管 理机关而没 有形成团体意思 的意 思机关。法 人分 支机构不属于法 人的机关。 监督机关不 是所有法人的 必设机关，例 如机关法人、 财团法 人等。评论：考 察的都是 法人制 度的常识。三个人合 伙1. 甲、 乙、丙各出资 5 万元 合伙开办一家 餐馆，经 营期间，丙 提出 退伙 ，甲、乙同 意， 三方约定丙放弃 一切合伙权 利，也不承 担合伙债务 。 下列选 项哪一 个是正确的？ 卷三第 2

10、题，单选 A. 丙 退伙后对原合 伙的债务 不承担责任B. 丙退伙后对原合 伙的债务仍应 承担连 带 清偿责任C. 丙退伙后 对原合 伙的债务 承担补充责 任D. 丙退 伙后仍应以 其出 资额为限对原合 伙债务 承担清偿责任答案及解析 ：B 民 通意见第 53 条规定 ：合伙经 营期间发生 亏损 ，合伙人退出 合伙时 未按约定分担或者未 合理分担合伙 债务的 ，退伙人 对原 合伙的债务 ，应 当承担清偿责任 ；退伙人已 分担合伙债 务的 ，对其参加合伙 期间的全部债 务仍负 连带责 任。2. 赵某 与钱某经口头协 议，在闹市区租门面 房 合伙经营服装店 。 不 久， 房主孙某同 意将 门面房折

11、价 2 万元加入合伙 ，但不参与 经营，仅 每半年收取 经营收益 的 10 。后 赵某独 自决定进了 一批童装 ，销 售情况不佳 ，童 装厂催款。 下列 哪一说法是 正确的？卷 三第 11 题，单 选A. 赵、 钱、孙之间虽没 有书面合伙协议，但 能 够认定为合伙关 系，故须连带 承担还款义务B. 孙某 没有参加合 伙的 经营，应当认定 入伙无 效， 不承担还款 义 务C. 赵某 一人执行合 伙事 务，没有征得其 它合伙 人的同意，其行 为后果由赵 某一人承 担D. 孙某 入伙虽无效 ，但 仍应以其所得收 益为限 对合伙债务承担连带 责任答案及解析 ： A 本 题考合伙的特 殊形态 。 民通意

12、 见第 46 条规定 ： “ 公民按照协 议提 供资金或者实物 ，并约定参 与合伙盈余分配 ，但 不参与合伙 经营 、劳动的，或者 提供技术性 劳务而不提供资 金、 实物，但约 定参 与盈余分配的， 视为合伙人 。 ” 由此排 除 BD. 民法通则第 34 条 第 2 款规定：“ 合伙 人能够推举负责人。 合伙 负责人和其 它人 员的经营活动， 由全体合伙 人承担民事 责任 。”排 除 C.A 涉及到合伙 协议的有效 性问 题，民通 意见资料仅供参考第 50 条规定：“ 当事人之间没 有书面合伙 协议，又未经工商行 政管 理部 门核 准登记，但 具备 合伙的其它条件 ，又有两个 以上无利害 关

13、 系人证明有口 头合伙协议的 ，人民法院 能 够认定 为合伙关系 。 ”四 民事法律 关系1. 下列哪种 情形成立民 事法 律关系？ 卷三第 1 题，单选 A. 甲与 乙约定某日商谈 合作开 发房地产事宜B. 甲对乙说：如果 你考上研究 生，我就 嫁给你C. 甲 不知乙不胜酒 力而 极力劝酒，致乙 酒精中毒住院 治疗D. 甲应同事乙之邀 前往某水库游泳 ，因 抽筋溺 水身亡答案及解析 ： C 民法通 则第 2 条规 定，中 华人民共和国民法调 整平 等主体的公 民之 间、法人之间、 公民和法人 之间的财产关系 和人 身关系。民 法调 整的平等主体之 间的财产关 系和人身关系可 总称 为民事关系

14、 ，民 事关系是一种社 会生活关系 ，但并非所有的 社会 生活关系都 是民 法调整的对象， 只有民法所 规定的才受民法 所调 整，其它的 社会 生活关系受道德 、习惯等的 调整。 其中 C 项 因甲的劝酒而导 致乙 酒精中毒 住院治 疗所产 生的侵权损害赔 偿关系受民法 所调整，故 C 项正确 。 A 项虽 然与合同相关，但只 是商谈，并没 有进入 缔约阶段； BD 项属 于 爱情、友情等 领域，都 不受民法 所调整。2. 甲、乙在 火车上相识 ，甲怕自己 到站时未 醒，请 求乙在 A 站唤醒 自己 下车，乙欣 然同 意 。 火车到达 A 站时，甲沉 睡，乙 也未醒 。 甲未 能在 A 站及

15、时下 车，为此支出了 额外费 用 。 甲要求乙赔 偿损 失 。 对此，应 如何处理？ 卷三第 22 题 ，单选 A. 由乙承 担违约责 任B. 由乙承 担侵权责 任C. 由乙承担 缔约过 失 责任D. 由甲自 己承担损 失答案 ： D知识 点：好意施惠 关系详 解：本案中的情 形属 于民法上 的好意 施惠关 系，并非法律的 调整拖围，而是一个 日常生活的人 情伦理 问题。虽 有 一个协议 ，但没 有意图使其发 生民 法效 果的意思，故不 应承担违约责 任。评 论：纯粹的理论 考察 ，没有任 何法条 依据， 预示着以后命题的理 论化 趋势正在增 强。 但好意施惠关系 旨在区分法 律调整与非法律

16、调整 的范畴，如 果回 归常识，社会生 活哪些关系 是法律调整的 ，哪些是人情 调整的，该题也 不难得出 结论 。五民事权 利1. 下列关于 民事权利中 形成 权的表述，哪些 是正确 的？ 卷三 第 58 题，多选 A. 形成 权只能经过 明示 方式行使资料仅供参考B. 效力待定合同中 相对人的催 告权并非 形成权C. 债权人撤 销权属 形 成权D. 形成权不受诉讼 时效期 间的限制答案： BD考点：形成权详 解：形成权也可 默示 行使，例 如受遗 赠人的 默示拒绝、试用人的 默示 同意等。催 告权 不能直接导致法 律关系的变 动，故不属形成 权。 债权人的撤 销权 ，是以单方意思 导致她人之

17、 间的法律关系变 动， 属于可能权 （广 义上的形成权包 括可能权， 本题未采广义 的形成权说） 。 形成权不受 诉讼时效而 受 除斥期 间限制。评论： 形成权是权 利分类最常 考察的考 点。2. 下列关于民 事权利的 表述哪 一个是错误的 ？ 卷三第 1题 ，单 选A. 抵销权 是一种形 成权B. 知识产权 是一种 支 配权 C. 债 权请求 权不具 有 排她性D. 支配权不 存在对 应 义务答 案及解析 ： D 支配权是 对权利 客体进行直接 的排她性支配并 享受 其利 益的权利。 人身 权、物权、知识 产权中财产 权等属于支配权 。 请 求权是特定 人得 请求特定她人为 一定行为或 不为一定行为的 权利 。 债权是典 型的 请求权。 形成权 是依权利人 单方意思表示就 能使 权利发生、 变更 或者消灭的权利 。 撤销权、 解除权、追认权、 抵销权 等都属 形 成权。3. 在 行为人进行的下列 行为中，哪些 属于行 使形成权 的行为 ？ 卷三第 34 题，多选 A. 被代 理人对越权 代理 进行追认B. 监 护人对限制民 事行 为能力人纯获利 益的合同进行 追认C. 受遗赠人于知道 受赠的期限内未 作受 赠的意思表示 D. 承租人擅自转租 ，出租人作出解 除合 同的意思表示答案及解析 ： ACD 形成权 是依权 利人单方意