公司法：公司资本制度

1、公司资本制度,四、 增加资本与减少资本,1、增加资本,增加资本，简称增资，是指公司基于筹集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。 内部增资与外部增资 同比增资与不同比增资 追加性增资与分配性增资 增加股份数额与增加股份金额,2、有限责任公司增资条件和程序,董事会事先制订增资的方案 股东会决议，特别多数通过。 依法变更登记。 国有独资公司增资的，应报请国家授权投资的机构或国家授权的部门作出决定。,案例一,某公司成立于96年，注册资金为500万元。后董事会提出注册资本增加到800万元，采用邀请出资方式，原股东某食品厂被要求认缴60万元。 1997年股东会表决结果为：五股东赞

2、成增资，三家反对，其中赞成者占表决权总数的64，反对者占表决权总数的36。 决议通过以后，股东会授权董事会执行增资决议，市某食品厂拒绝缴纳增，董事会决定暂停食品厂的股金分红，用以抵作出资。,分析,本案涉及两个问题： 1.有限责任公司增资的程序问题。由股东会2/3以上表决权通过才有效。本案股东会决议无效。 2.如果决议有效，那么对不同意增资的股东是否具有强制力，这些股东是否必须要按照股东会决议的要求增资？增资对于股东是权利还是义务？,3.股份公司的增资新股发行的条件和程序（上市公司公开发行）,新股发行条件 公司法第137条：（1）前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；（2）公司在最近3年内连续

3、盈利，并可向股东支付股利；（3）公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；（4）公司预期利润率可达同期银行存款利率。,证券法第13条,公司公开发行新股，应当符合下列条件： (一)具备健全且运行良好的组织机构； (二)具有持续盈利能力，财务状况良好； (三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； (四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。,新股发行程序,A.发行决议-特别程序 第134条 公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：(一)新股种类及数额；

4、(二)新股发行价格；(三)新股发行的起止日期；(四)向原有股东发行新股的种类及数额。,B.向国务院证券监管机构申请并得到核准 证券法14条：公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件： (一)营业执照； (二)章程； (三)股东大会决议； (四)招股说明书； (五)财务会计报告； (六)代收股款银行的名称及地址； (七)承销机构名称及有关协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 第15条：公司对公开募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的

5、，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。,C.公开发行文件 公司法第135条 公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。D.签订承销协议和代收股款协议 E.申请变更登记及公告,4、减少资本,减少资本，简称减资，是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。 同比减资与不同比减资 返还出资的减资、免除出资义务的减资与销除股权或股份的减资 减少股份数额与减少股份金额,5、减资的条件和程序,董事会制订公司减资方案。 编制资产负债表及财产清单。 股东（大）会作出减资决议，并相应地对章程进行修改。 公司作出减资决议

6、，适用特别程序，必须经代表23以上表决权的股东通过。,【债权人保护特别程序、】 通知或公告债权人，启动债权人保护特别程序。公司应当自作出减资决议之日起10日内，通知债权人，并于30日内在报纸上公告。 债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 办理变更登记。,五、自己股份的取得,1、公司取得自己股份,自己股份的取得则不仅包括股份的回购，而且还包括公司通过非交易的和非主动的方式取得自己的股份，例如收回、收质，以及公司因接受赠与或者因对债务人强制执行债权而取得自己的股份等等。,2、公司回购股份的意义,首先，调

7、整财务杠杆，优化资本结构：解决剩余资金的利用，改变公司的负债比例。 其次，调节股票供应量，应对股市的动荡。 再者，实施反收购、维持公司控制权。 在法律上，是执行公司的特定策略（如职工持股计划和股份期权计划）乃至特定法律政策（股份买回权）的重要工具。,3、冲击与回应,A、股份回购于法人实体原则 过去：公司成为自己的组成员，使股东权利义务行使与承受主体合二为一，有违法律逻辑。 现在：对公司独立实体的认识基本局限在公司不能购买自己新发行的股份。 回购后的处理:美国示范公司法和加州公司法：视为未发行之授权股份。德国等其它的国家则是采取了所谓的库藏股制度。,B对公司资本制度的冲击,可能侵蚀企业的资产:虽

8、未践行减资程序，但已实质减资。 资金来源方面，大陆法：只能是盈余资金。英国：“可分配盈余”和“为取得自己股份，发行新股所取得的实受股款”。美国：“不得损害公司资本”的原则。 数量方面，一般回购不超过已发行股份的10。,C、流动资金的固定化问题,当公司大量取得或持有自己股份时，不论是否损害到公司资本的维持，都会使公司的流动资金固定化，从而对公司的经营产生影响，并有可能剥夺对公司债权人清偿的机会。 在持有的自己股份的处分上：一般在回购后的一定期限内处分掉。,D、对股东平等的潜在影响,任由公司取得自己的股份,如针对特定的股东,收买或收回自己的股份, 可能侵害未出售股份给公司的股东的利益。也可能侵害出

9、售股份的股东的利益。 德国法上特别强调股东平等原则，而各国所普遍采用的对策是理论上所谓的程序规制。,E、关于证券市场稳定,如果股份回购是通过证券市场进行，一般不会危害股东平等，但却可能影响证券市场的交易公正。 (1)市场操纵。 (2)内幕交易。 因此，各国公司法对公司取得自己股份都有相应的信息披露的要求，并配以管理机关的严格监管。,F、对公司治理的可能危害,股份回购，会在一定程度上改变公司内的表决控制权。 美国判例中仍然要求回购股份需“具备目的之正当性且符合善意之前提”。由此而形成了“不当目的取得之禁止”的判例法原则。,4、各国的立法例比较,A、美国：原则允许，例外限制 其灵活性在一定程度上适

10、应和满足了公司自由经营的需要，但对债权人的保护及交易秩序的维护显得不利。 在美国，其限制的基本思路是从股份回购的资金来源入手。,B、德法：原则禁止,例外许可,允许事由：1、减资；2、与其他公司合并；3、在股市急剧动荡，公司将要遭受重大损失时，对此，德国法作出了规定，台湾地区也有意效仿，但争议很大；4、为提供职工持股计划和经理层股份期权计划而回购；5、为保护异议股东及少数派股东而回购；6、基于股东大会的决议而回购，增加这样的规定能够达到一定灵活性。,5、我国的规定,回购事由：1.减少注册资本；2.与持有本公司股份的其他公司合并；3.将股份奖励给本公司职工；4.股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会