《经济法》PPT课件.ppt

1、经 济 法,一、法律的特征（一）法律的特征1.法律是国家制定或认可的行为规范。2.法律是国家强制力保证实施的行为规范。3.法律是调整人的行为和社会关系的规范。4.法律是规定权利和义务的规范。法律的定义：指反映一定物质条件下的统治阶级意志，由国家制定和认可，并由国家强制力保证实施，赋予社会关系的主体相应权利和义务的社会规范的总称。,（二）法律与道德,二、法律规范（一）法律规范的含义1.法律规范的含义法律规范，是指由国家制定或认可的，反映国家意志的，具体规定权利义务及法律后果的行为准则。2.法律规范的特点（1）具体规定权利义务及法律后果；（2）规定普遍的行为模式，具有可重复适用性以及适用的普遍性；

2、,（3）可操作性较强，确定性程度较高。（二）法律规范的种类1.按规范的内容不同，法律规范可分为授权性规范和义务性规范。,经济法概述,经济法的渊源 1宪法 2 法律 3法规:行政法规和地方性法规 4 规章 5 民族自治地方条例 6 司法解释 7 国际条约,经济法概述,经济法律关系 概念:被经济法规确认和调整之后形成的权利和义务 法律关系的要素 主体 主体资格的获取:法定取得授权取得 主体资格的范围:经济决策主题经济管理主体经济实施主体,经济法概述,客体 物 经济行为 非物质财富 内容:经济权利与经济义务,经济法概述,经济法律关系的发生变更和消灭 经济法律规范 经济法律主体 经济法律事实:事件和行

3、为,经济法概述,法律行为 形式有效要件 实质有效要件:民事行为能力意思表示真实不违反社会公共利益和法律 无效的民事行为能力 无民事行为能力实施的行为 限制民事行为能力人依法不能独立的实施的民事行为 欺诈胁迫或乘人之伪 以合法形式掩盖非法目的 违反社会公共利益和法律 (思考法律后果),经济法概述,可变更可撤消的民事行为能力 重大误解 显失公平 特征: 撤消前有法律效力 当事人行使 具有选择全 超过1年法院不保护 一经撤消,就是无效行为能力,经济法概述,代理 代理人以”被代理人”的名义实施法律行为 在代理权限内独立地向第三人进行意思表示 法律后果直接归属”被代理人”,经济法概述,代理适用的范围 1

4、 代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为。 2 依法应当有本人亲自实施的行为不能代理。,经济法概述,委托代理 是指基于被代理人的授权委托而发生的代理。 注意：授权委托书“授权不明”的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负责连带责任。,经济法概述,法律责任 1。民事责任 2.行政责任 3.刑事责任 注意：罚款和罚金的区别,经济法概述,仲裁 制裁机构根据当事人之间自愿达成的协议，以第三人的身份对所发生的纠纷进行审理，并作出对争议双方均有约束力的裁决的纠纷的活动。 原则 自愿原则；一裁终局原则,经济法概述,仲裁法的适用范围 第二条 平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合

5、同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。第三条 下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。,经济法概述,仲裁协议 仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。,经济法概述,仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。（四）仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，

6、当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。,经济法概述,仲裁协议的效力 仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。 当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。,经济法概述,条当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该

7、案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。,经济法概述,仲裁程序 仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员 仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。,经济法概述,行政复议 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益，向行政机关提出行政复议申请，行政机关受理行政复议申请、作出行政复议决定的活动。,经济法概述,有下列情形之一的，公民

8、、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议： （一）对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的； （二）对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押，冻结财产等行政强制措施决定不服的；（三）对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更，中止，撤销的决定不服的；（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林，山岭，草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的； （五）认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；的。,经济法概述,（六）认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯

9、其合法权益的；（七）认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；（八）认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（九）申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（十）申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的； （十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益,经济法概述,当事人不能申请行政复议的情形(重点) （1）不服行政机关制定的法规规章和其他规范性文件; （2）当事人不服行政机关做出的“行政处

10、分”或者其他“人事处理决定”时,可以按照有关规定进行申述,但不能提起行政复议. （3）当事人不服行政机关对“民事纠纷”的调节，可以依法申请仲裁或诉讼，但是不能提起行政复议.,经济法概述,诉讼（民事） 人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定 。 地域管辖 一般地域管辖 对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。 对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。,经济法概述,同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有

11、管辖权 下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖： （一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； （二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼； （三）对被劳动教养的人提起的诉讼； （四）对被监禁的人提起的诉讼。,经济法概述,特殊地域管辖 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保

12、险标的物所在地人民法院管辖。,经济法概述,因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。 因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。 因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。 因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。,经济法概述,两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。,经济法概述,诉讼时效 向人民法院请求保护

13、民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外 下列的诉讼时效期间为一年： (一) 身体受到伤害要求赔偿的； (二) 出售质量不合格的商品未声明的； (三) 延付或者拒付租金的； (四) 寄存财物被丢失或者损毁的。 国际货物买卖合同和技术进出口合同为4年,经济法概述,诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。 在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止 .,目录,第一章 企业法 第二章 公司法 第三章 破产法 第四章 合同法 第五章 担保法 第六

14、章 票据法 第七章 证券法,第八章 保险法 第九章 信托法 第十章 金融法 第十一章 知识产权法 第十二章 产品质量法和消费者权益保护法,目录,第十三章 竞争法 第十四章 劳动法 第十五章 税法和价格法,第十六章 环境和自然资源法 第十七章 诉讼法 与仲裁法,第一章 企业法,第一节 企业法概述 第二节 中外合资经营企业法 第三节 中外合作经营企业法 第四节 外资企业法 第五节 独资企业法 第六节 合伙企业法,第一章 企业法,第一节 企业法概述 一、企业概述 （一）企业概念 企业是按一定的生产和经营方式结合起来的经营者、劳动者和生产资料的集合，从事商品生产、销售、运输或提供劳务、服务，具有一定的

15、法律主体资格的经济组织，一般具有营利性。,第一章 企业法,（二）企业的特点 企业是按照一定方式有机结合起来的生产要素的集合 企业以生产经营和服务性活动为活动内容 企业是营利性的组织 企业具有一定的法律地位 企业是一个持续经营的组织,第一章 企业法,二、企业的分类 三、企业法概念和法律渊源 （一）企业法的概念 企业法是规范和调整企业设立、存续和终止过程中的各种法律关系的法律制度。 （二）法律渊源 1.宪法 5.地方性法规和规章 2.法律 6.国际条约 3.行政法规 7.国际惯例 4.部门性规章,第一章 企业法,第二节 中外合资经营企业法 一、中外合资经营企业的概念 中外合资经营企业是指外国公司、

16、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的合营企业。,第一章 企业法,二、合资企业的法律特征 （一）中外合资者共同举办 （二）合资者各方共同投资 （三）合资各方共同经营 （四）合资各方共担风险 三、合资企业的成立,合资企业的设立,合资企业的成立的条件 国家鼓励 不批准的: 损害国家主权 违反国家法律 不符合中国国民经济发展 造成环境污染 合同不公平,合资企业的设立,合资企业的设立的审批机关 商务部批准 国务院授权的的省市人民政府或者国务院有关部门批准: 1中国合营者资金来源明确 2不需要国家增拨原材料,不影响燃

17、料动力交通等方面的全国平衡.,合资企业的设立,合资企业的设立的程序 1 提供的材料(5类) 2 审批机关3个月内决定批准否 3 1月之内办登记证书,四、合资企业的出资方式（重点）,合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。 外国出资者以货币出资的,只能以外币缴付出资,不能以人民币缴付出资. 合营者各方认缴的出资，必须合营者自己所有的现金,以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资的是未设立担保物权的 .,合资企业的出资方式（重点）,不得以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的其他财

18、产作为出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资担保。,合资企业的出资方式,合资企业的注册资本（重点） 1外国合营者的出资比例一般不得低于25%,按比例分担风险. 2在合营期内不得减少注册资本 3外币按照缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算. 4由中国注册会计师验资,并出资报告.,合资企业的出资方式,合资企业的注册资本与总投资比例（重点） 1、投资总额在300万美元以下的，注册资本占总投资总额的7/10 2、投资总额在300万-1000万的注册资本占总投资总额的1/2.其中，投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万。 3、投资总额在1000万-3000万

19、的注册资本占总投资总额的2/5.投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万。 4、投资总额在3000万以上的注册资本占总投资总额的1/3.投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万。,合资企业的出资方式,合资企业出资的转让 1需要经过合作方同意 2经过懂事会同意,报审批机关批准 3 合营他方有优先购买,合资企业的出资方式,合资企业出资的期限 一、普通出资的期限 1 合同规定一次缴清的出资,合同发放自营业执照签发之日起6个月内缴清 2 分期付款的第一次不得底于各自认缴的15%，营业执照签发之日起3个月内缴清。 3分期付款的总期是：营业执照签发之日起不得超过2年，与注

20、册资本的大小无关。 3 没有在期限内缴清的,视合营自动解散,合资企业的出资方式,收购价款 通过收购国内企业资产或股权设立合营企业的外国投资者，应自合营企业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按照实际缴付的出资比例分配收益。 （付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权。）,合资企业的出资方式,未按照规定期限出资的责任界定 1合营各方均违约的 自动解散，批准证书自动失效 2一方违约，一方守约,五、合资企业的组织形式与组织机构,合营企业为有限责任公司。 合营各方对合营企业的

21、责任以各自认缴的出资额为限,五、中外合资经营企业的组织形式和组织机构（一）合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司。（二）合营企业的组织机构1.董事会合营企业的董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。董事会由董事长、副董事长及董事组成。董事会成员不得少于3人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事长是合营企业的法定代表人。董事任期4年，任期届满可以连任。,董事会会议由董事长召集并主持，董事长不能召集或主持时，可以由董事长委托副董事长或者其他董事召集并主持董事会会议。董事会会议每年至少召开1次。

22、经1/3以上的董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可出具委托书委托他人代表其出席和表决。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过，方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。2.经营管理机构。总经理、副总经理。,六、合资企业的合营期限与解散和清算,合资企业的合营期限 属于国家鼓励和允许投资的项目，在合同中不约定合营期限的，应在合同中订立终止条款，规定企业终止的条件、终止程序以及企业清算和财产分配原则。 按规定在合同中应约定合营期限的项目，其期限应

23、根据项目的行业类型、投资额、投资风险和投资回收期的长短确定，一般不超过三十年。属于国家鼓励和允许投资的项目，在合同中约定合营期限的，可适当放宽，其约定的期限一般不超过五十年。 从事土地开发建设并自行经营的项目，合营期限不超过有偿取得的土地使用权期限；房地产开发建设后全部出售、转让的，合营期限应在开发建设并完成出售转让的合理期限内；资源勘探开发项目，期限应在批准的开采储量开采完毕的合理期限内。 6个月前申,1个月内回复.,合资企业的合营期限与解散和清算,合资企业的解散 合同期满 严重污染,物理经营 合营一方不能履行合同的 无发展前途 其他原因,合资企业的合营期限与解散和清算,合资企业的清算 懂事

24、事中选出清算委员 按照比例进行分配 各项帐册由原中国合营者保存,合资企业的合营期限与解散和清算,财务与会计 合营企业应当向合营各方、当地税务机关和财政部门报送季度和年度会计报表。 合营企业的下列文件、证件、报表，应当经中国的注册会计师验证和出具证明，方为有效： (一)合营各方的出资证明书(以物料、场地使用权、工业产权、专有技术作为出资的，应当包括合营各方签字同意的财产估价清单及其协议文件)； (二)合营企业的年度会计报表； (三)合营企业清算的会计报表。 合营企业会计年度采用日历年制，自公历每年1月1日起至12月31日止为一个会计年度。,案例 1993年8月，某市某衬衫厂（甲方）与美国某服装公

25、司（乙方）在穗签订一份中外合资经营企业合同，合同规定，双方共同投资组成顺美子服装有限公司。主要从事服装的生产。合同规定，合营企业注册资本600万美元，甲方投资480万美元，出资方式为货币、机器、厂房，乙方投资120万美元，出资方式为货币，双方出资在营业执照签发之日起7个月内一次缴清。甲方用其房产为乙方货币出资提供担保。公司所有原料须从乙方进口50。产品不得出口到乙方所指定的国家和地区。,公司设立董事会，董事长由甲、乙双方轮流担任。总经理由乙方担任。合营企业期限为10年，甲、乙双方利润分配和亏损分担的比例8：2，合营各方发生争议，采用仲裁方式解决，仲裁地点和规则为瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院及其规则

26、。合同签订后，双方又依据该合同订立了合营企业章程。甲方向合营企业审批机构报送了合营企业合同和章程以及其他法律文件。审批机构在接到甲方报送的全部文件后做出了不予批准的决定。,2、点评 本案主要涉及中外合资经营企业的资本问题。从本案看，审批机关没有批准企业设立是正确的。主要有下列问题违反了法律的规定： 其一，关于外方的出资比例问题 中华人民共和国中外合资经营企业法第4条规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25。从本案看，合营企业的注册资本为600万美元，而外方的出资为120万美元，仅为注册资本的20，不符合上述规定。,其二，关于双方的出资时间问题 根据中外合资经营企业合营各

27、方出资的若干规定的规定，合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当在营业执照签发之日起6个月内缴清。从本案看，双方规定出资在7个月内缴清是不符合规定的。,其三，关于外方现金投资的担保问题 对于投资的担保问题，我国法律并没有具体规定，但从本案看，对方的现金出资以中方的房产担保，显然，是把经营风险转移给了合营企业，转移给了中方，违反了合同平等、公平的原则，也没有体现出合营企业作为有限责任公司的有限责任的特点。即出资人以其出资为限对公司承担有限责任。,第一章 企业法,第三节 中外合作经营企业法 一、中外合作经营企业的概念 中外合作经营企业是中外合作经营者各方的当事人依照中华人民共和国中外合作经营企业法

28、的规定，通过在合营合同约定投资或者合作条件、收益或者产品分配、风险和亏损的分担、经营管理方式和合作企业终止时财产的归属而设立的一种企业形式。,中外合作经营企业法,二、合作企业的法律特征 （一）在合同中约定投资或合作条件 （二）根据组织形式的不同设置不同的组织机构 （三）依合同约定分配收益、承担风险和亏损 三、合作企业的设立 国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府（以下简称审查批准机关）审查批准。审查批准机关应当自接到申请之日起四十五天内决定批准或者不批准。 自接到批准证书之日起三十天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。合作企业的营业执照签发日期，为该企业的成立日期。,

29、合作企业可以选择设立法人企业，也可以选择设立非法人企业。一、中外合作经营企业的特点合作企业与合营企业的区别1.经营方式不同：合营企业是股权式企业，而合作企业是契约式企业。2.组织形式不同：合营企业是中国法人企业，而合作企业可以是法人企业，也可以不具有法人资格。3.投资收回方式不同：合营企业只有在解散时才能收回投资，而合作企业在一定条件下，外方可以先行收回投资。4.经营管理机构不同：合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构，而合作企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，也可以采取联合管理委员会制，还可以采用委托管理制。5.利润分配方式不同：合营企业是在毛利润扣除所得税和

30、按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配；而合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润。,中外合作经营企业法,四、中外合作企业的注册资本与投资合作条件 1 中外合作企业的注册资本 注册资本以人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。 (注:中外合作企业的注册资本与投资总额的比例参照合营企业规定),中外合作经营企业法,2 出资方式 合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。 依法取得中国

31、法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。,中外合作经营企业法,中国法人资格的企业，就是在中国注册成立的有法人资格企业。通常是指在中国设立的有限责任公司和股份有限公司。 什么是”独立法人资格 一、我国民法通则第三十六条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。” 二、民法通则第三十七条规定：“法人应当具备下列条件：1、依法成立；2、有必要的财产

32、或者经费；3、有自己的名称、组织机构和场所；4、能够独立承担民事责任。” 根据上述规定，理论上“独立法人资格”的要件关键在于具备独立的民事行为能力，能够独立承担民事责任。,中外合作经营企业法,一般来说，典型的企业法人可以分为有限责任公司和股份有限公司两种，均为独立的法人。国家机关、事业单位也是独立的法人单位，只是因为他们不具有盈利性特征，所以不是“企业法人”。按照公司法设立的有限责任公司的子公司也是独立的企业法人；但是有限责任公司的分公司不是独立法人，分公司的性质属于公司的分支机构，不具备公司法上的独立资格。,中外合作经营企业法,个人独资企业不具备法人资格，因为个人独资企业指以个人财产出资设立

33、，企业全部财产规个人所有，个人对企业的全部债务负无限责任的盈利性组织。既然个人须以自己的全部财产对企业承担责任，出资人和企业之间具有很强的一体性，出现问题直接由出资的个人承担即可，无需将个人与企业划分的特别清楚。 举个例子来说，如果个人投资设立一个饭店，经营不下去要关张，所有的负债必须由出资的个人以其全部财产清偿；如果几个人合股成立一个带有有限责任公司性质的酒店，出现了亏损，股东仅以出资额为限承担责任即可，对出资额以外的债务则无需承担,中外合作经营企业法,3出资转让 合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查

34、批准机关批准。 审查批准机关应当自收到有关转让文件之日起30天内决定批准或者不批准。,中外合作经营企业法,五、组织形式与组织机构 1组织形式 作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任。合作企业以其全部资产对合作企业的债务承担责任。,中外合作经营企业法,2组织机构 作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。 依法取得中国法人资格的设董事会，不具备中国法人资格的设管理委员会。 董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，其名额的

35、分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。,中外合作经营企业法,六、经营管理 1 收益分配 中外合作者可以采用分配利润、分配产品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。采用分配产品或者其他方式分配收益的，应当按照税法的有关规定，计算应纳税额。 2先行回收投资 中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的。合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。,中外合作经营企业法,七、合作期限、解散和清算 1合作期限 合作企业的期限由中外合作者协商确定，并在合作企业合同中订明。 合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的

36、，合作企业期限届满不再延长； 2解散,中外合作经营企业法,合作企业因下列情形之一出现时解散： （一）合作期限届满； （二）合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营； （三）中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营； （四）合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现； （五）合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。 前款第二项、第四项所列情形发生，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定，报审查批准机关批准。在前款第三项所列情形下，不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭

37、受的损失承担赔偿责任；履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。,中外合作经营企业法,3清算 合作企业的清算事宜依照国家有关法律、行政法规及合作企业合同、章程的规定办理。,1、案例摘要 1992年4月，某机械公司（甲方）与台湾某电子公司（乙方）在上海签订一份中外合作经营企业合同。合同规定，双方投资组成合作经营企业海港电视公司，合作期限为20年，合作企业注册资本为200万美元，中方投资比例为70，即140万美元，台方投资比例30，即60万美元。中方的投资方式为土地使用权、货币、设备，台方的投资方式为货币、专有技术、设备。合同还规定，合作企业引进的全套设备由台方负责办理。合作

38、企业的收益分配采用产品分成方式，中方为71台方为29。合同经有关主管部门批准后生效。合同生效后，台方按要求提供了全套设备，价款为100万,美元，中方汇出70万美元。台方由境外名誉汇出“30”万美元。合作经营期限内，由于台方所提供的专有技术不能达到合同规定的技术标准，致使彩电质量不佳，产品销路不畅，企业出现亏损。合作双方为此多次发生纠纷。1987年，台湾某电子公司未经合作他方同意，竞与英国某公司签订一份转让其在海港电视公司权利义务的合同。上海某机械公司表示反对，但台方置之不理。 1987年10月，甲方以乙方为被告诉之法院，要求乙方停止非法转让行为，并承担其技术违约行为给甲方造成的经济损失。乙方提

39、出其转让权利义务符合法律规定，技术违约事实不存在，拒绝承担违约责任。法院经审理，支持了原告的诉讼请求。,2、点评 本案主要涉及合作企业的合同问题。本案的焦点问题是外方投资者违约。主要体现在两个方面： 其一，外商提供的专有技术不符合合同的约定 从合同的约定看，外商的出资为货币、专有技术、设备。但外商提供的设备不符合合同的约定，达不到合同规定的技术标准，造成产品质量不佳，影响了企业的经营，是一种违约行为。 其二，擅自转让合同 中华人民共和国中外合作经营企业法第10条规定：“中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的，必须经他方同意，并报审查批准机关批准。”从本案看，台方转让合

40、作企业中的权利义务，未经中方同意，亦未经有关部门批准，违反了该条款的规定，因此也是违约行为。,第一章 企业法,第四节 外资企业法 一、外资企业的概念 二、外资企业的法律特征 （一）依据中国法律设立的中国企业 （二）全部投资由外国投资者承担 （三）独立的经济实体,外资企业法,三、外资企业的设立 提出报告(所在县级以上的人民政府) 报告内容包括：设立外资企业的宗旨；经营范围、规模；生产产品；使用的技术设备；用地面积及要求；需要用水、电、煤、煤气或者其他能源的条件及数量；对公共设施的要求等。县级或者县级以上地方人民政府应当在收到外国投资者提交的报告之日起天内以书面形式答复外国投资者。 审批(90天)

41、 外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民政府向审批机关提出申请.,外资企业法,办理工商登记 设立外资企业的申请经审批机关批准后，外国投资者应当在收到批准证书之日起天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业成立日期。,外资企业法,四、外资企业的注册资本与外国投资者的出资 1 外资企业的注册资本 外资企业的投资总额，是指开办外资企业所需资金总额，即按其生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。 外资企业的注册资本，是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出资额。2外国投资者的

42、出资 外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术应当为外国投资者所有。该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的。,外资企业法,外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的，并应当在外资企业营业执照签发之日起天内缴清。 无正当理由逾期天不出资的外资企业批准证书即自动失效。,外资企业法,五、外资企业的组织形式和财务会计管理 外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式 外资企业依照中国税法规定缴纳所得税后的利润，应当提取储备基金和职

43、工奖励及福利基金。储备基金的提取比例不得低于税后利润的，当累计提取金额达到注册资本的时，可以不再提取。职工奖励及福利基金的提取比例由外资企业自行确定。外资企业以往会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润；以往会计年度未分配的利润，可与本会计年度可供分配的利润一并分配,外资企业法,六、外资企业的期限与终止 清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师等参加。 清算费用从外资企业现存财产中优先支付。外资企业在清算结束之前，外国投资者不得将该企业的资金汇出或者携出中国境外，不得自行处理企业的财产。 外资企业清算结束，其资产净额和剩余财产超过注册

44、资本的部分视同利润，应当依照中国税法缴纳所得税。,案例 1985年6月，台湾某外商李某经过市场调查后，决定在广东省某市设立一独资企业。主要生产塑料玩具，但其申请设立的报告中并没有就如何解决环境污染问题作出任何说明。根据规定，外商应当就环境问题编制环境影响报告书，审批部门认为其生产该产品将对环境造成污染，所以没有给予批准。,点评 这是一个外商独资企业由于不具备条件而没有得到批准的案例。审批部门没有批准是正确的。根据中华人民共和国外资企业法第3条规定：“设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。国家禁止或者限制设立外资企业的行业由国务院规定。”又根据外

45、资企业法实施细则第6条的规定：“申请设立外资企业，有下列 情形之一的，不予批准：（一）有损中国主权或者社会公共利益的；（二）危及中国国家安全的；（三）违反中国法律、法规的；（四）不符合中国国民经济发展要求的；（五）可能造成环境污染的。” 从本案看，外商李某准备设立的外资企业，在申请审批时没有编制环境报告，由于可能造成污染，没有获得审批。,第一章 企业法,第五节 个人独资企业法 一、个人独资企业的概念 独资企业是依照独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 二、个人独资企业的性质 不具有法人资格，无独立承担民事责任的能

46、力。但是是独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动。 个人独资企业的分支机构的民事责任由设立的分支机构的个人独资企业承担,个人独资企业法,三、个人独资企业的设立 1 对投资人的限制 中国公民的自然人，不包括法人，而且只能是1个中国公民； 中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞。 国家公务员、党政领导干部、法官、警察、检察官和商业银行工作人员不得投资设立个人独资企业 2 对名称的限制 个人独资企业名称不得使用 “有限”“有限责任”“公司”字样,个人独资企业名称可以叫做厂,店,部,中心,工作室等 3个人独资企业的出资方式 出资数未作限制,只是规定要由出资.设立个人独资企业可以用货币出资,也可以

47、用实物,土地使用权,知识产权或者其他财产权利作为出资,但不能用个人劳务作价出资,也不能用个人信誉或者名誉作价出资 个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。 个人申报的出资 有固定的生产经营场所 有必要的从业人员,个人独资企业法,2 设立程序 提出申请(申请书身份证其它证明) 工商登记(15日) 四、独资企业的经营管理 独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。,个人独资企业法,投资人委托或者聘用的

48、管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为： （一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； （二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； （三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； （四）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存； （五）擅自以企业财产提供担保； （六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； （七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； （八）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； （九）泄露本企业的商业秘密；,个人独资企业法,五、独资企业的解散和终止 个人独资企业有下列情形之一时，应当解散； （一）投资人决定解散； （二）投资人死

49、亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承； （三）被依法吊销营业执照； （四）法律、行政法规规定的其他情形,个人独资企业法,人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。 投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。 个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,个人独资企业法,个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿： （一）所欠职工工资和

50、社会保险费用； （二）所欠税款； （三）其他债务。 清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前条规定清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。,案例 刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办

51、理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债0万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。法院审理后认为刘某与黄某形成事实上的合伙关系，判决责令刘、黄补充办理职工的社会保险并缴纳保险费，由刘某与黄某对该企业的债务承担无限连带责任。,2、点评 本案涉及到个人独资企业法（2000年1月1日施行）的适用问题。我们主要从研习该法的角度来进行分析作以下评断： （1）、该企业的设立是否合法。根据我国个人独资企业法第二条、第十条的规定，自然人可以单独投资设立个人独资企业，设立时法律仅要求投资人申报出

52、资额和出资方式但并不要求须缴纳最低注册资本金。因此刘某单独以一元人民币经法定工商登记程序投资设立个人独资企业的做法，符合法律规定。但根据第十一条的规定，“个人独资企业的名称应与其责任形式相符合”，而个人独资企业为投资人个人负无限责任，因此刘某将其取名为“远大信息咨询有限公司”违反法律规定，应予与纠正。,（2）、刘某允许另一公司参加投资，共同经营的行为是否合法。根据个人独资企业法第二条、第八条、第十五条的规定，个人独资企业须为一个自然人单独投资设立，企业存续期间登记事项发生变更时应当在作出变更决定之日起十五日内申请办理变更登记。因此，刘某如允许他人参加投资经营，必须依法办理变更登记，并改变为其他

53、性质的企业，因为此时已经不符合个人独资企业的法定条件了。 （3）、该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险。根据我国的社会保障方面的立法规定、劳动法的相关规定，该企业不与职工签订劳动合同不为职工办理社会保险的做法违反法律的强制性规定。个人独资企业法第二十二条、第二十三条的对此也作出了规定：“个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同”，并“按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费”。 因此刘某的理由不成立。,（4）、该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向刘某的家庭求偿。根据个人独资企业法第二条、第十八条的规定，刘某经济上独立于其家庭，且法律规定只有投资人在申请设立个人

54、独资企业进行登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才可以依法由家庭共有财产对企业债务承担无限责任，因此债权人不能向刘某的家庭求偿，而应当是由刘某个人负无限责任。 （5）、刘某决定自行解散企业的做法是否合法。根据个人独资企业法第二十六条第（一）的规定，刘某作为该企业的投资人，有权决定自行解散个人独资企业，因此刘某的做法并不违法。 （6）、就本案而言，由于黄某后来加入投资经营，因此该个人独资企业事实上已转变为公民之间的合伙关系，由此，法律责任也应当由合伙人刘某、黄某承担。人民法院的判决是正确的。,第六节 合伙企业法,一、合伙企业的概念 合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内

55、设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 采用合伙制的非专业服务机构的合伙承担有限责任. 外国个人在中国设立合伙企业的由国务院作具体规定.,合伙企业法,合伙企业法 二、合伙企业的类型 （一）普通合伙企业(特殊的普通合伙企业) 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 1 由普通合伙人组成(国有独资企业国有企业上市公司及公益性事业单位社会团体不得成为普通合伙人). 2承担无限连带责任(连带责任无限责任),法律另有规定除外(特殊的普通合伙企业”专业服务机构”),合伙企业法,特殊的普通合伙企业是指以专门知识和技能为客户提供有

56、偿服务的专业服务机构，这些服务机构可以设立为特殊的普通合伙企业。例如律师事务所、会计师事务所、医师事务所、设计师事务所等。特殊的普通合伙企业必须在其企业名称中标明“特殊普通合伙”字样，以区别于普通合伙企业。,合伙企业法,合伙企业法规定：在特殊的普通合伙企业中，一合伙人个或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人则仅以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这与普通合伙企业是不同的，在普通合伙企业中，合伙人即使是基于故意或者重大过失而给合伙企业造成债务，在对外责任的承担上依然是由全体合伙人承担无限连带责任，尽管对内其他合伙人可以追索有

57、过错的合伙人，而在特殊的普通合伙企业中，出现由于个别合伙人的故意或者重大过失而导致的合伙企业债务时，没有过错的其他合伙人是不需要承担对外责任的，债权人也只能追索有过错的合伙人。,合伙企业法,（二）有限合伙企业 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 1 两个以上,五十人以下 2 有限合伙名称 3 有限合伙人不得以劳务出资不得代表有限合伙企业,【解释1】合伙企业分为普通合伙企业（其中包括特殊的普通合伙企业）和有限合伙企业。 【解释2】普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不论出资形式、不

58、论自己是否执行企业事务）对“所有的企业债务”均承担无限连带责任。,【解释3】特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人”：（1）一般的企业债务，“所有的合伙人”承担无限连带责任；（2）某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务，由该合伙人承担无限责任，其他合伙人只承担有限责任。,普通合伙企业,1合伙企业的设立 (1)合伙人 【解释1】合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。 【解释2】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织；但个人独资企业的投资人只能是自然人。 【解释3】国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。,普通合

59、伙企业,（2）出资 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。 【解释】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资。 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 【解释】合伙企业没有注册资本的法定要求，合伙人可以分期缴付出资。,普通合伙企业,2 合伙企业财产 对内转让 普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 对外转让 除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买

60、权。 【解释】对外转让财产份额时，先看合伙协议是否另有约定（爱怎么约定就怎么约定）；合伙协议未约定的，法律才规定必须经其他合伙人一致同意。,普通合伙企业,出质 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 【解释】普通合伙人以其财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，这是法律的强制性规定，合伙协议不得作出与此相矛盾的约定。,普通合伙企业,【案例】甲、乙、丙投资设立一个普通合伙企业。甲个人向丁借款10万元，未经其他合伙人乙、丙同意，甲以其在合伙企业中的财产份额质押给债权人丁。在本题中