商事合同法课件

1、商事合同法,1,国际商法,商事合同法,2,导入案例课后分析,一、合同的生效要件 实质要件：行为能力、意思表示真实、不违反法律和社会公共利益 形式要件：依法成立的合同，自成立时生效；法律行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，批准、登记时生效；附条件的合同 二、债权转让的生效要件： 必须有有效的合同存在、转让的债权有可转让性、债权人与受让人须达成债权转让协议、债权转让必须通知债务人、债权转让必须遵守一定程序 同时发生 三、第三人不属于合同当事人 四、,商事合同法,3,第三章 商事合同法,商事合同法,4,第三章 商事合同法,合同法的基本原则 要约与承诺的构成要件及其法律效力 无效合同、可撤销的

2、合同的法律效力 合同履行中的抗辩权的种类及其构成要件 违约及其救济方法,商事合同法,5,第一节 概述,一、何谓合同 根据我国合同法的规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 二、合同法的渊源 （一）大陆法系 （二）英美法系 （三）我国合同法 （四）国际统一商事合同法,商事合同法,6,第一节 概述,三、合同法的基本原则 合同法的基本原则是指订立和履行合同过程中必须信守的基本准则，也是各国合同法和司法过程中必须遵守的最基本的理念。,商事合同法,7,三、合同法的基本原则 （一）平等原则 所谓平等原则，是指在订立和履行合同的过程中，当事人的民事法律地位平

3、等，一方不得将自己的意志强加给另一方。 平等原则是民事法律区别于行政与刑事法律的重要原则与特征，也是合同法其他原则赖以存在的基础。,第一节 概述,商事合同法,8,三、合同法的基本原则 （二）契约自由原则 契约自由原则作为近代民法的一项基本原则，是指个人之间的契约关系应根据契约当事人的自由意思决定，而不得受到国家的干涉。 契约自由的具体内容包括：是否缔结契约的自由（缔约的自由），与谁缔结契约的自由（对象选择的自由），订立什么内容的契约的自由（内容的自由），以及以何种方式订立契约的自由（方式的自由）。,第一节 概述,商事合同法,9,三、合同法的基本原则 （三）诚实信用原则 渊源于罗马法学家所崇尚的

4、“善意与衡平”的自然法思想。 在现代社会中，诚实信用作为一种由道德准则演化而来的法律原则，要求人们在市场活动中讲究诚信，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。 有效弥补了合同自由对合同正义背离的不足。 被奉为“帝王条款”而得到遵守。,第一节 概述,商事合同法,10,第一节 概述,三、合同法的基本原则 （四）公平原则 公平观念最早可追溯到古希腊的城邦制度。 内涵：在合同的签订和履行过程中，当事人的权利、义务应做到基本对等与合理，合同上的责任和风险要合理进行分配，同时法律应对当事人予以同等保护。 具体包括：在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利、义务，不得滥用权

5、力和优势，强迫对方接受不合理内容；根据公平原则合理分配合同风险；根据公平原则确定违约责任。,商事合同法,11,三、合同法的基本原则 （五）合同信守原则 合同信守原则是指依法订立的合同在当事人间具有相当于法律的效力，除依当事人协议或法律规定合同可以变更或解除之外，当事人应当严格遵守合同义务；即使一方已经违约，如尚未造成另一方订立合同的主要目的难以实现的后果，另一方也不得轻易解除合同。,第一节 概述,商事合同法,12,第一节 概述,三、合同法的基本原则 （六）公序良俗原则 公序良俗即公共秩序和善良风俗。 合同法上的公序良俗原则是指合同主体在合同的签订与履行过程中不得违反公共秩序和善良风俗，不得违反

6、社会公德，不得损害社会利益和国家利益。 公序良俗原则的具体内容主要包括以下两个方面：民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德；民事主体不得滥用权利。,商事合同法,13,第一节 概述,四、合同的种类 双务合同和单务合同 双方合同和单方合同 有偿合同和无偿合同 诺成合同和实践合同 要式合同和不要式合同 明示合同和默示合同 有名合同和无名合同,实定合同和射幸合同 束己合同和涉他合同 一次性给付合同和连续给付合同 主合同和从合同 转移财产的合同、完成工作的合同和提供服务的合同 有效合同、无效合同、效力待定的合同、可撤销的合同,商事合同法,14,第二节 合同的订立,根据各国法律，合同有效成立一般须具备如下

7、条件： 当事人必须具有缔约能力 当事人须通过要约与承诺订立合同 合同的形式必须符合法律要求 合同内容必须合法 当事人的意思表示必须真实 以对价或约因为根据,商事合同法,15,第二节 合同的订立,一、当事人的缔约能力 （一）自然人的民事权利能力与民事行为能力,商事合同法,16,未成年人：1.有效合同,涉及必需品及服务的合同 纳西诉英门案（1908） 原告提供给被告，一个未成年人，11件时髦的背心，作为一个富裕的建筑师的儿子，这11件背心是适合他的。然而在交货时，未成年人父亲已替他买了足够的背心，因此这一合同是无效合同，原告败诉。,商事合同法,17,未成年人：有效合同,对未成年人有利的合同 道伊尔

8、诉怀特城市运动中心案（1935） 原告，一个未成年人，参加了一场拳击比赛，按规定可获3000英镑，但被告认为原告是未成年人，不符合拳击手年龄，欲取消其奖金。法院认为，虽然原告不符合拳击手年龄资格，但这一合同对其有利，故可执行。,商事合同法,18,未成年人：可撤销合同,包括合同期间较长的或者与不动产有关的合同，未成年人欲撤销这类合同，须在未成年时或在成年后的适当时间内进行。,商事合同法,19,未成年人：无效合同,当钱借出去买必需品，买必需品的钱可还 若是未成年人用欺骗的手段得到物品和金钱，只要物品和钱还在，应还,商事合同法,20,第二节 合同的订立,一、当事人的缔约能力 （二）法人的民事权利能力

9、与民事行为能力 法人的民事权利能力与民事行为能力范围相同。 法人只能在其法定的权利范围内行事。法人的民事权利能力与行为能力均由法人的经营范围确定。 在同一法域内，所有自然人的权利能力均相同，但不同的法人因其经营范围的不同其权利能力与行为能力也不甚相同。,商事合同法,21,第二节 合同的订立,二、对价与约因 （一）英美法上的对价 对价必须合法 对价必须是待履行的或是已履行的 对价必须具有真实价值，但无需完全等价 法定义务或即存义务，不能视为对价 对价必须来自受允诺人或其代理人，且必须是相互的 （二）大陆法上的约因,商事合同法,22,蒙特夫诉斯考特案（1971） 被告答应以1英镑的价格把房子卖给原

10、告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。 斯蒂克诉马立克案（1809） 船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。,商事合同法,23,葛莱斯布劳克诉葛莱摩根案（1925） 被告是个煤矿业主，担心工人罢工会破坏煤矿设施，遂要求警察驻扎矿区，警察没同意，认为按常规巡逻足以应付这一情况。被告遂答应愿付警察驻扎费，后被告却又拒绝支付费用。 哈特立诉鲍生比案（1857） 三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。,商

11、事合同法,24,富克斯诉比尔案（1884） 法院判决原告给付被告2090英镑，并从判决之日起支付利息，被告同意若原告先付500英镑，剩余的分期付款，利息可免了，等原告付完，被告又要求原告付利息。 DC建筑公司诉内斯案（1966） 被告欠原告482英镑，当他知道原告正资金周转不灵，就提出只能付300英镑，原告正缺钱，只好同意免除剩余款项，被告遂把免除的182英镑移为他用，后原告又要求讨回182英镑。,商事合同法,25,第二节 合同的订立,二、对价与约因 （二）大陆法上的约因,商事合同法,26,第二节 合同的订立,要约,承诺,订立合同的方式,商事合同法,27,第二节 合同的订立,三、要约 （一）要

12、约的概念 希望与他人订立合同的意思表示。 （二）要约的有效要件 1.内容要具体确定。 2.应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。 3.必须向特定人发出（悬赏广告的特殊性）。,商事合同法,28,第二节 合同的订立,三、要约 要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示（寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告）。 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。,商事合同法,29,Carlill v. Carbolic Smoke Ball Co. （1893） 被告在广告中说：如果有人按被告的说明使用该公司生产的“香烟丸”，连用两星期后仍患有流感，被告将支付100英镑作为补偿

13、；为表示诚意，被告已将1000英镑存入银行。日后，当原告真地索要该奖金时，被告称这只是一种商业上的吹嘘(puff)，而不是认真的意思表示。这一主张没有被法院接受。上诉法院判决说：该广告中“已将1000英镑存入银行”的用词显示了被告的“诚意”(sincerity)，这是被告意在使自己在法律上受到约束的强有力的证据。,商事合同法,30,例,例子（ 一） 陈先生 ：你有意买我手上戴着的手表吗？(邀请要 约) 张先生 ：你那手表真不错，可以100块卖给我吗？( 要 约) 陈先生 ：那就一言为定 ( 接 受) 。 例 子（ 二） 陈先生 ：我想把我手上戴着的 手 表 以100 块 卖 给 你， 你买不买

14、(要 约)? 张先生 ：那就一言为定( 接 受)。,商事合同法,31,Pharmaceutical Society v Boots 1953,在自助商店内，货品被贴上价钱标签后被放在货架上。 英 国 上 诉 庭 裁 定货 品 被 贴 上 价 钱 标 签 后 被 放 在 货 架 上 这 行 为 是邀请要约，顾 客 把 货 品 拿 到 付 款 处 这 行 为 是要约购 买，店 员 接 受 顾 客 付 款 这 行 为 是接受。,商事合同法,32,第二节 合同的订立,三、要约 （二）要约的效力 1.要约的生效 2.要约的撤回与撤销 撤回：在要约发出之后、发生法律效力之前，要约人欲使该要约不发生法律效力

15、而作出的意思表示。 撤销：要约人在要约发生法律效力之后、在受要约人承诺之前，欲使要约失去法律效力而作的意思表示。,商事合同法,33,讨论(1),要约人要约说：任何人在新年当天，跳进海里，游最少100码，我就会给他100镑。试问一个人在新年当坐船出海钓鱼，但未闻这要约。因为风浪太大，船被冲翻了那人游了200码返回岸上，他有没有接受要约？,商事合同法,34,讨论(2),某人捡到丢失物归还失主, 后来才知道悬赏事宜, 能否要求给付悬赏金? 分析：承诺须是对要约的回复 承诺是受要约人在收到要约并理解其内容之后同意按要约中提出的条件与要约人订立合同的意思表示，是对要约的回复。如果受要约人在不了解要约内容

16、的情况下实施了要约所要求的行为，或者，两个内容完全相同的要约交叉地发出，则并不能使合同成立。,商事合同法,35,2.要约的撤回与撤销,要约的撤回 两者比较：撤回-没有生效时 撤销-已经生效但可以撤销 例如:军队撤回 撤销职务撤销命令,商事合同法,36,要约可以撤回：各法律体系皆允许撤回要约(要约是单方面表示, 又没有对对方产生任何不利后果) 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人（合同法） 要约撤回后，如同从来没有要约，要约人不负任何合同上的或赔偿责任 注意: 同时到达, 阻止了要约的生效. 讨论：不可撤销的要约能不能撤回?,商事合同法,37,要约的撤销,撤销，是要

17、约生效，但对方还没有承诺之前。如果已经承诺，自然不允许撤销，因为一旦承诺合同就订立了。 所以,这段空白时间里,对要约人态度各国有所不同:,商事合同法,38,英美法：可以 大陆法：不可以 公约与：(折衷)原则上可以，但两种不可以 第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,商事合同法,39,国际商事合同通则,关于要约的可撤销性，国际商事合同通则兼采了两大法系的制度。它在第24条规定：“在合

18、同订立之前，要约得予撤销，只要撤销的通知在受要约人发出承诺之前送达受要约人。（2）但是，在下列情况下，要约不得撤销：（a）要约写明了承诺的期限，或以其他方式表明要约是不可撤销的；或（b）受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且已基于对该要约的信赖行事”。这一规定是采纳国际货物销售合同公约第16条的结果。,商事合同法,40,要约的撤销：合理信赖的例子,是一个古董商。要求在个月内完成修复10幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。告知，为了决定是否承诺该要约，认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在天内给出一个明确的答复。同意了。基于对的要约的信赖，马上就开始了工作。在这天内不得撤销要约。 为

19、合作参与一个指定项目的投标，让在规定期限内提出要约。提出了一个要约，对此要约，在计算投标价格时予以了信赖。在要约期限届满前，已投标，但却通知，声称不愿意再遵守其要约。因为在投标时信赖了的要约，因此该要约在期限届满前是不可撤销的。,商事合同法,41,3.要约的消灭,有下列情形之一的，要约失效： ）拒绝要约的通知到达要约人；（要约被拒绝） ）要约人依法撤销要约；（要约被撤销） ）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（要约因过期而失效）纽曼诉斯奇夫案1985 ）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（要约被反要约）巴特纳机床有限公司诉艾塞克公司1979 5）出现法定事由,商事合同法,42,案例,纽曼诉斯

20、奇夫案1985 巴特纳机床有限公司诉艾塞克公司1979,商事合同法,43,法律规定: ,第二十条有下列情形之一的，要约失效：(一)拒绝要约的通知到达要约人；(二)要约人依法撤销要约；(三)承诺期限届满，受要约人未作出承诺；(四)受要约人对要约的内容作出实质性变更。,商事合同法,44,第二节 合同的订立,四、承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。 （一）承诺的构成要件 1.承诺必须由受要约人或其代理人作出； 2.承诺的内容必须与要约的内容一致； 3.承诺必须在要约规定的有效期内作出； 4.承诺的传递方式应符合要约的要求。,商事合同法,45,承诺的构成,承诺必须有受约

21、人或其代理人作出。 如果甲对乙说：“请问一下你哥哥，愿不愿意把他的那匹马卖给我，我出价15000美元”，两天之后，乙对甲说：“我哥哥说愿意按你出的价格成交”，合同并没有成立，除非乙得到了他的哥哥（丙）的授权。在此例中，依甲的意图，乙不是受要约人，丙才是受要约人；乙无权对甲的要约作出承诺。,商事合同法,46,承诺的方式,被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发价，即是接受。缄默或不行动本身不等于接受。 Brogden v.Metropolitan Rail Co. (1877) 2 App.Cas.666，原告煤公司卖煤给被告公司多年, 均无正式合约。其后, 被告公司将新合约草稿交原告公司原告公

22、司签上同意后交回。双方均没有正式签署合约。判决于被告公司依新合约的条款订煤时或原告公司依约第一次供煤时即为契约成立之时。,商事合同法,47,承诺必须在有效期内做出。 承诺的内容必须与要约保持一致。须是对要约的无条件接受 Hyde v. Wrench (1840) 3 Beav. 334，被告愿以1000镑将土地卖给原告原告还价950镑 被告不接受。最后原告愿付1000镑购买。判决被告的要约已被原告的反要约所消灭原告最后提出的价钱是要约故契约未达成。,商事合同法,48,对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该项发价并构成还价。但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所

23、载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不做出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。 有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。,商事合同法,49,承诺不能附加条件,例如信上加上Subject to contract Branca v. Cobarro 1947 2 All E.R. 101，卖方出售其租约, 合约中有条款谓此为临时合约(a provisional

24、 agreement)律师将草拟正式合约由双方签署。判决临时合约仍为有效之合约。,商事合同法,50,须采用要约限定的承诺方式，除非未采用该方式并不会损害要约人的利益,要约人有权对承诺的方式进行限定，这是为各国法律普遍接受的观点。采纳这一规则，是为了保护要约人的合法权益。 例如，甲在1月1日对乙说：“如果你把我的汽车库漆成深色，我付给你500美元。我必须在1月5日之前得到你的答复”。乙听到之后没有作任何许诺。可是到1月3日，当甲外出时，乙开始漆甲的汽车库。1月6日，甲通知乙，该要约已经撤销。这一撤销是有效的。,商事合同法,51,3、承诺生效时间,承诺生效的时间即合同成立的时间，故确定这一时间具有

25、重要意义。关于承诺生效的时间，存在着“投邮主义”与“收邮主义”的分歧。 到达生效： 中国合同法 UN 大陆法系 投邮生效（mail-box rule） 英美法系,商事合同法,52,规定,在国际商事领域，合同法的发展更倾向于采纳收邮主义。国际货物销售合同公约第18(2)条和国际商事合同通则第2.6（2）条都采纳了这一规则。 我国合同法第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效”。,商事合同法,53,Leading Case (1892) Henthorn v.Fraster哼索恩诉弗雷泽,1891年6月7日 原告向被告建筑物协会购某房，协会秘书口头要约750英镑；后交原告书面“授予你14日内以75

26、0英镑价格购买#街房产优先权。” 8日，另一人提出760英镑购买，得到承诺。 8日中午12-1点，协会秘书写信通知给原告“撤回要约”下午5-6点送达家里，但原告外出在晚8点收到。 而在当天原告发信承诺时间是下午3点50分，送达对方是晚上8点30分，9日凌晨受到。那个秘书回信重申：原要约已经撤销 原告起诉被驳回，后上诉。,商事合同法,54,英国衡平法院作出权威判决，创立了投邮生效原则。 1、秘书是撤回要约还是撤销要约？ 2、撤销要约通知，何时生效，如果是投邮生效是否导致合同成立？,商事合同法,55,规定：信赖要约的行为承诺,合同法：第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，

27、当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,商事合同法,56,案例分析,中国A公司向美国旧金山B公司电报发价出售某商品100公吨，每公吨2400美元CIF旧金山 ，收到信用证后二个月内交货，以不可撤销即期信用证支付，限三天内答复。第二天收到B 公司回电称“accept your offer shipment immediately”（接受你方发盘，立即装运），A公司未作答复。又过了两天， B公司由旧金山花旗银行2开来即期信用证，注明“shipment immedi

28、ately”。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，交立即退回信用证。试问A 公司的做法有无道理？为什么？,商事合同法,57,法律规定：合同法,第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。,商事合同法,58,例子：变更的承诺,向订购一台机器，准备在其房屋基地上调试

29、。在接受订单时，声明接受要约的条款，但增加了希望参加调试机器的条款。该添加条款不是对要约的“实质性”变更，因此它将作为合同内容的一部分，除非毫不延迟地拒绝。 基本情况与例相同，不同的是在对订单的承诺中，添加了仲裁条款。这一条款构成了对要约的“实质性”变更，其结果是的这种意在接受的承诺构成反要约。,商事合同法,59,例子：变更的承诺,向订购一定数量的小麦。在接受订单时增加了一项仲裁条款，该条款是相关商品交易中的标准做法。因为对这种条款不会感到意外，因此它不是对要约的“实质性”变更。除非毫不延迟地拒绝，否则该仲裁条款将作为合同的一部分。,商事合同法,60,练习题：判断下列是否构成承诺？ 1、还盘：

30、增加包装要求：按照买方要求新包装 2、还盘：要求提供原产地证书 3、仲裁：北京国际经贸仲裁委员会改为在斯德哥尔摩仲裁 4、适用法律改为适用中国法律,商事合同法,61,邮递原因导致的逾期承诺（late acceptance）,1、特殊下有效：因邮递原因导致逾期的有效 （除非毫不迟延答复表示无效） 2、其他逾期的，原则上无效，除非立即同意。对该“承诺”（事实上是要约）的承诺。,商事合同法,62,承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： 要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； 要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

31、 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,商事合同法,63,4.承诺的撤回,各国都允许撤回。 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 但英美法系原则上是无法撤回 *各国都规定：承诺不允许撤销。承诺一旦生效，合同即告成立。因此，承诺不存在撤销的问题。撤销承诺等于撤销合同 公约和合同法都规定：承诺通知到达要约人时生效。但有些英美法系国家实行“投

32、邮主义”，判例复杂。,商事合同法,64,注意：中国合同法与公约一致,商事合同法,65,合同的订立：合同成立,承诺生效时合同成立 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,商事合同法,66,练习题,1、我某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一

33、公司发盘，要求在20日复到我公司有效。1月18日上午9：00，我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传。根据联合国国际货物买卖合同公约的规定，此接受 A 可以撤回 B 不可以撤回，必须与我公司签订合同 C 经我公司同意方可撤回 D 视为撤销,商事合同法,67,2、 为吸引对方向自己订货而发出的商品目录单、报价单以及一般的商业广告，是( )。 A 要约 B 反要约 C 要约邀请 D 新要约,商事合同法,68,3、 中国德福有限责任公司于2008年7月16日收到德国加斯克尔有限责任公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。” 德福

34、有限责任公司于17日复电“若单价为500美圆CFR中国口岸，可接受500吨马口铁，履约中如有争议，在中国仲裁。”德国加斯克尔有限责任公司当即回电：“市场坚挺，价格不能减少，仲裁条件可以接受，速复。”此时，马口铁价格确实上涨，德福有限责任公司于19日复电：“接受你16日发盘，信用证已经由中国银行开出，请确认。”但德商未确认并退回信用证。 试问，合同是否成立，并且说明理由。,商事合同法,69,参考答案： 合同未成立。 理由（1）公约缔约国，合同没有排除，可以适用公约 （2）公约规定： （3）本案中，加斯克尔有限责任公司16日发盘经德福有限责任公司17日还盘失效。德福有限责任公司有失误：我公司不应接

35、受16日发盘，而应接受加斯克尔有限责任公司17日发盘。在接受时不应有“请确认”的字样，等于对方确认后合同方可成立，使对方有了主动权。,商事合同法,70,五、形式 1、法律要求：各国与国际条约几乎都没有强制性限制。 我国没有对国际货物买卖合同要求必须书面形式。 2、风险：在国际贸易中，最好采取纸面形式。,第二节 合同的订立,商事合同法,71,第二节 合同的订立,六、合同的内容 （一）合同内容的构成 1.效力 2.权利与义务 3.争议的解决 （二）合同内容的合法性,商事合同法,72,第二节 合同的订立,七、缔约过失责任 指在合同订立过程中，一方当事人故意或者过失地违反先合同义务，造成对方当事人信赖

36、利益的损失时，依法应当承担的民事赔偿责任。 1.产生于缔约过程之中； 2.以民法中的诚实信用原则为基础； 3.旨在保护当事人信赖利益的损失； 4.是一种补偿性民事责任。,商事合同法,73,第三节 合同的效力,商事合同法,74,第三节 合同的效力,一、效力待定的合同 1.附条件的合同 “条件”的条件： （1）应为将来发生的事实 （2）应是发生与否具有不确定性的事实 “条件”的分类： （1）延缓条件、解除条件 （2）肯定条件、否定条件,商事合同法,75,第三节 合同的效力,一、效力待定的合同 2.附期限的合同 所附期限为双方当事人约定的，将来确定到来的某个时间。 （1）生效期限 （2）终止期限,商

37、事合同法,76,第三节 合同的效力,一、效力待定的合同 3.主体不合格的合同 （1）无民事行为能力人订立的合同 （2）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同 追认权 催告权 代理人享有 相对人享有 拒绝权 撤销权,商事合同法,77,第三节 合同的效力,一、效力待定的合同 4.欠缺代理权的合同 行为人以本人名义为民事行为 构成要件 行为人无代理权 第三人为善意且无过失 第三人与行为人的行为合法 从未经授权 无代理权 虽经授权但已过期 虽经授权但超出授权范围,商事合同法,78,第三节 合同的效力,一、效力待定的合同 5.无处分权的合同 无处分权的合同确定有效的情形： （1）经权利人事后追认 （2

38、）无权处分人事后取得处分权 善意取得制度,商事合同法,79,第三节 合同的效力,二、可撤销的合同 1.错误 指行为人因对其行为的性质、对方当事人、标的物的品质等事实存在误解而作出的与其真实意思不一致的意思表示。 （1）大陆法的规定 （2）英美法的规定 （3）我国法律的规定,商事合同法,80,第三节 合同的效力,二、可撤销的合同 2.诈欺 我国合同法上亦称欺诈，系指一方当事人故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立合同。 （1）大陆法的规定 （2）英美法的规定 （3）我国法律的规定,商事合同法,81,第三节 合同的效力,二、可撤销的合同 3.胁迫 指当事人一方以暴力、威胁或其他手段使对

39、方当事人产生恐惧并因此而订立合同的行为。 （1）大陆法的规定 （2）英美法的规定 （3）我国法律的规定,商事合同法,82,第三节 合同的效力,二、可撤销的合同 4.乘人之危 根据最高人民法院的司法解释，乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当权益，迫使对方作出不真实的意思表示而与之订立合同的行为。 乘人之危是我国法律特有的规定。,商事合同法,83,第三节 合同的效力,二、可撤销的合同 5.显示公平 （1）大陆法的规定 （2）英美法的规定 （3）我国法律的规定 格式条款的无效情形,商事合同法,84,第三节 合同的效力,三、无效合同 不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。 种类：

40、1.一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同 2.双方恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的 3.以合法形式掩盖非法目的合同 4.损害社会公共利益的合同 5.违反法律、行政法规的强制性规定的合同,商事合同法,85,第三节 合同的效力,四、不同效力合同的后果 合同的订立若符合法律有关合同生效的要求，合同即可依法产生法律约束力。 无效或被撤销合同自始无效。 撤销权的行使主体 撤销权消灭的情形,商事合同法,86,第四节 合同的履行,一、合同履行的一般规则 （一）履行原则 1.一般原则： 诚实信用原则一直被看作民法中的最高原则和最高理念。它要求行为人本着真诚、真实、恪守信用的原则和精神，以善意的

41、主观意识和行为方式正确行使自己的权利，履行自己的义务。,商事合同法,87,第四节 合同的履行,一、合同履行的一般规则 （一）履行原则 2.专属原则： 适当履行原则又称正确履行原则或全面履行原则，是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的方式，全面完成合同义务的履行原则。,商事合同法,88,第四节 合同的履行,一、合同履行的一般规则 （一）履行原则 2.专属原则： 协作履行原则是指当事人基于诚实信用原则,可要求对方当事人协助其履行债务的原则。包括债务人履行合同债务，债权人应适当受领给付；债务人履行债务，时常要求债权人创造必要条件，提供方便；因故不能

42、履行或不能完全履行时，应积极采取措施避免或减少损失；发生合同纠纷时，应各自主动承担责任。,商事合同法,89,第四节 合同的履行,一、合同履行的一般规则 （一）履行原则 2.专属原则： 经济合理原则是指在履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本取得最佳的合同利益，如债务人选择最经济合理的运输方式，选择合理期限履行合同等。,商事合同法,90,第四节 合同的履行,一、合同履行的一般规则 （二）合同条款的补缺 国际商事合同通则的规定 我国合同法的规定 （三）涉他合同的履行 涉他合同包括为第三人设定权利的合同与为第三人设定义务的合同。,商事合同法,91,第四节 合同的履行,二、合同履行中的抗辩权 抗辩权

43、是对抗他人请求权或否认对方权利主张的权利。 种类： 同时履行抗辩权 先履行抗辩权 后履行一方行使 不安抗辩权 先履行一方行使,商事合同法,92,第四节 合同的履行,二、合同履行中的抗辩权 （一）同时履行抗辩权 构成要件： （1）双方因同一合同互负债务 （2）双方债务无先后履行顺序之分 （3）双方债务均届期满 （4）双方均未履行,商事合同法,93,第四节 合同的履行,二、合同履行中的抗辩权 （二）先履行抗辩权 1.构成要件： （1）双方互负债务，即只存在于双务合同中 （2）双方债务有先后履行顺序 （3）双方债务均届期满 2.效力： 一经行使，即发生阻却他人请求权的效力，即他方未先给付前，可拒绝己

44、方给付，并不承担违约责任。,商事合同法,94,第四节 合同的履行,二、合同履行中的抗辩权 （三）不安抗辩权 构成要件： （1）双方互负债务 （2）不安抗辩权人负先给付的义务 （3）先给付义务人债务已届期满 （4）他方有难为给付之风险 （5）他人未提供担保,商事合同法,95,第四节 合同的履行,三、合同保全 为了防止债权人的债权因债务人的财产不当减少而遭到损害，法律允许债权人不受合同相对性的约束，对债务人或第三人采取保全措施。 特点： 突破合同相对性，对解决“三角债”问题贡献卓著。,商事合同法,96,第四节 合同的履行,三、合同保全 （一）代位权 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，

45、债权人可以向法院请求以自己的名义代为行使债务人债权的权利。 滥觞于1804年法国民法典第1166条 我国1999年合同法第73条对此作出规定。,商事合同法,97,第四节 合同的履行,三、合同保全 （一）代位权 构成要件： （1）债务人须对第三人享有权利； （2）债务人怠于行使其权利； （3）债务人已陷于迟延 ； （4）债务人怠于行使其权利损害了债权人的债权。 必须通过诉讼程序行使； 债权人行使代位权必须以自己的名义进行，且仅以其自身的债权为限。,商事合同法,98,第四节 合同的履行,三、合同保全 （二）撤销权 因债务人放弃其到期债权；无偿转让财产；或债务人以明显不合理的低价转让财产，受益人知情

46、；对债权人造成损害的，债权人可以请求法院撤销债务人行为的权利。 源于罗马法上的“废罢诉权”，因该权系由罗马五大法学家之一的保罗所创，故又称为“保罗诉权”。 我国合同法第74条对此作出了规定。,商事合同法,99,第四节 合同的履行,三、合同保全 （二）撤销权 构成要件： 客观要件： （1）须有债务人的相应行为； （2）债务人的行为有害债权； （3）债务人的行为须以财产为标的。 主观要件： （1）债务人的恶意； （2）受益人恶意。,商事合同法,100,第四节 合同的履行,三、合同保全 （二）撤销权 撤销权的行使须是债权人以自己的名义，通过诉讼的方式在债权人债权的范围内进行。 撤销权行使的后果具体体

47、现为三个方面： （1）对债务人的效力 （2）对受益人的效力 （3）对债权人的效力,商事合同法,101,第五节 合同的变更和转让,一、合同变更 合同变更应具备如下条件： （1）原已存在有效的合同关系； （2）须有合同内容的变化； （3）合同的变更须依当事人的协议或法院、仲裁机构的裁决。 合同变更的效力,商事合同法,102,第五节 合同的变更和转让,二、合同转让 （一）合同权利的转让 甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，乙尚未付款100万元。甲、丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。此时即成立债权让与。 行使：债权人以通知方式作出 效果： （1）受让人取得与债权有关的从权利，该从权利专属于债权人自身的

48、除外。 （2）债务人可援用对让与人的抗辩权对抗受让人。 （3）债务人可援用对让与人的法定抵消权对抗受让人。,商事合同法,103,第五节 合同的变更和转让,二、合同转让 （二）合同义务的转让 债务承担的种类： （1）免责式债务承担 （2）并存式债务承担无需同意，只需通知 债务承担合同的订立方式： （1）第三人与债权人订立 （2）第三人与债务人订立,商事合同法,104,第五节 合同的变更和转让,二、合同转让 （三）债权债务的概括转让 指债权债务的承受人完全取代让与人的法律地位，成为债的关系的当事人，让与人的全部权利义务移转于受让人的行为。 1.协议概括承受 2.法定概括承受,商事合同法,105,第

49、六节 合同的消灭,合同的消灭，我国合同法上亦称合同权利义务关系的终止，是指合同关系在客观上不复存在，合同债权与合同债务归于消灭。 合同消灭的原因：清偿；解除；抵消；提存；免除；混同,商事合同法,106,第六节 合同的消灭,一、清偿 清偿是指债务人向债权人履行债的内容的行为，也即债权人依据合同的约定实现债权目的的行为。清偿系债消灭的主要原因。 代物清偿 清偿 清偿抵充,商事合同法,107,第六节 合同的消灭,二、解除 合同解除是指合同成立后，在没有履行或没有完全履行之前，当事人依照法律规定或当事人约定的条件和程序，解除合同权利义务关系，合同随之归于消灭。 约定解除 合同解除 法定解除,商事合同法

50、,108,第六节 合同的消灭,三、抵消 双方当事人互负债务时，以其各自的债权抵充债务，使双方的债务在等额的范围内归于消灭。 法定抵消 抵消 合意抵消,商事合同法,109,第六节 合同的消灭,四、提存 因债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将标的物交给提存部门，从而使其债务归于消灭的行为。提存制度设立的目的在于保护债务人的利益，使得债务人不致因债权人的原因而深陷于债务约束之中。,商事合同法,110,第六节 合同的消灭,五、免除 免除是指债权人免除债务人的债务，从而全部或部分终止合同权利义务关系的行为。 全部免除债务的，合同关系全部终止；部分免除债务的，合同关系仅在该免除的部分终止。 主债务免除的，从债务也归于消灭，但从债务免除的效力并不能及于主债务。,商事合同法,111,第六节 合同的消灭,六、混同 混同是指债权和债务同归于一人，致使合同关系消灭的事实。 混同成立的原因： （1）债权债务的概括承受 （2）特定承受,商事合同