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1、2014年衡水市事业单位招考复习资料2014年河北衡水市市直事业单位招聘公告、报名注意事项、职位表考等最新资讯请点击:/news/.html行测、申论在线做题、搜题“神器”-砖题库:/事业单位法律基础知识:民法的概念和基本原则第一节民法概述一、民法的概念和基本原则民法通则第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”【真题实例】 在我国,目前调整民事法律关系的法律渊源主要是()。A. 中华人民共和国民法 B. 中华人民共和国民法典C. 中华人民共和国民法通则

2、 D. 中华人民共和国民法典草案【解析】 本题正确答案为C。我国目前没有中华人民共和国民法、中华人民共和国民法典,目前调整民事法律关系的法律渊源主要是中华人民共和国民法通则。根据民法通则第3条至第7条的规定,我国民法有如下基本原则:1.平等原则在民事活动中,当事人的法律地位一律平等,任何一方只能根据法律的规定或者当事人的约定行使权利,不得将自己的意志非法强加给对方。在民事活动中,无论当事人的社会地位、财产状况等有无差异,法律地位都是平等的。平等原则体现了民法调整的社会关系的特点。2.自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则自愿,当事人在进行民事活动时应当充分自由地表达自己的真实意志,按照自己的意愿依

3、法设立、变更、终止民事权利义务关系;禁止任何组织或个人非法干涉民事主体依法表达其自由意志或非法阻碍其实现民事权利。公平,指民事主体应当本着公平的观念进行民事活动,正当行使民事权利和履行民事义务;兼顾他人利益和社会公平利益。等价有偿,要求民事主体在财产流转关系中进行等价交换,取得财产权利应当支付对价。至于民事主体之间自愿无偿赠与财产或者依法继承财产、履行家庭成员间的扶养义务则属于例外的情形。诚实信用,指当事人应讲诚实、守信用,公平地考虑对方的正当利益和社会公共利益,善意地行使权利、履行义务。3.保护公民、法人合法民事权益原则民事主体可以而且只能依法行使其合法民事权利并获取因此而带来的经济利益,当

4、其受到不法侵害时,可依照法律程序寻求合法保护。4.公序良俗原则民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,不得扰乱社会经济秩序。【真题实例】 民事主体在法律允许的范围内有完全的意志的自由,自主实施民事法律行为,参加民事法律关系,任何单位和个人都不得非法干预。这体现了()。A. 诚实信用原则 B. 民事活动自愿原则C. 民事活动公平原则 D. 主体地位平等原则【解析】 本题正确答案为B。民事主体在法律允许的范围内有完全的意志的自由,“自主实施民事法律行为”体现了民事活动自愿原则。二、民事法律关系民事法律关系是指因为民法的调整而形成的法律上的权利、义务关系。1.民事法律事实所

5、谓民事法律事实,指能够引起民事法律关系发生、变更或者消灭的客观情况。民事法律事实可分为事件和行为两类。(1)事件。事件指与民事法律关系当事人的主观意志无关的法律事实。如人的生死、地震、洪水等,这均是当事人无法预见或控制的。(2)行为。行为指由人有意识地进行的、致使民事法律关系产生、变化或者消灭的活动。行为分为积极的作为和消极的不作为;根据法律评价,行为还可以分为合法行为和非法行为。【真题实例】 下列情形中,属于民事法律事实的是()。A. 日出 B. 备课C. 赠与 D. 恋爱【解析】 本题正确答案为C。A项日出是一种自然现象,但没有引起法律关系,故不属于民事法律事实;B项、D项属于人的行为,但

6、该行为本身也不直接引起民事法律关系的发生、变更或者消灭,备课、恋爱行为都不足以从法律上约束行为人,故也非法律事实。只有C项赠与,作为人的行为,一旦实施赠与,即可产生法律关系,赠与人受其赠与承诺的约束,受赠人可以通过赠与行为取得赠与物的所有权。故赠与属于民事法律事实,答案选C。2.民事法律关系的要素民事法律关系的要素,是指所有民事法律关系都不可缺少的因素,包括主体、内容和客体三个要素。(1)民事法律关系的主体。指在民事法律关系中享受权利或者承担义务的当事人,简称民事主体。在我国,能成为民事主体的主要有公民、法人两种,此外,还有个体工商户、农村承包户、个人合伙以及特殊情况下的国家。(2)民事法律关

7、系的内容。指民事法律关系的一方主体对他方享有的民事权利或者负有的义务。民事权利指民事主体依法可以实现某种利益的可能性。民事义务指民事主体在法律上受到的应当为或者不为的约束。民事法律关系内容的实现,是民事主体参加民事活动所达到的目的。(3)民事法律关系的客体。指民事权利、义务所指向的对象。在我国,能成为民事法律关系客体的有物、行为和智力成果、人身利益。【真题实例】 A县人民政府为建设宾馆,向该县B银行贷款500万元,到期未能偿还,B银行以A县人民政府为被告向人民法院提起诉讼,该案所涉及的法律关系()。A. 是平等主体之间的民事法律关系,应由民法调整B. 不是平等主体之间的民事法律关系C. 应属政

8、府行政行为D. 是管理者和被管理者之间的纵向经济关系【解析】 本题正确答案为A。民法的调整对象是平等主体之间的财产关系和人身关系。民事法律关系的特征之一就是参加者的法律地位平等。民事法律关系属于私法关系,相对于行政法律关系、刑事法律关系等公法关系而言,民事法律关系的当事人无论是个人、企业、国家机关、社会团体还是整个国家政权,在法律地位上都是平等的、独立的,一方不得凌驾于另一方之上,不得强迫另一方接受其意见。行政法律关系,是指经过行政法律规范调整的,因实施国家行政权而发生的行政主体与行政相对方之间、行政主体之间的权利与义务的关系。行政法律关系双方地位具有不平等性。本题中,A县政府并没有行使国家职

9、权的行为,而是以一般社会主体的身份与B银行产生财产借贷关系,因此是平等的民事法律关系。由此可知,本题答案选A。第二节物权法一、物权法的基本原则物权,是权利主体在法律规定的范围内,直接支配其物,并排除他人干涉的民事权利。物权法有以下基本原则。(一)物权平等原则物权平等原则是指无论是国家享有的物权,还是集体、私人享有的物权,都受到物权法的平等保护。(二)物权法定原则物权法定原则是指物权的种类与内容只能由法律规定。但其他法律对物权另有特别规定的,依照其他规定。(三)公示、公信原则1.公示原则(1)物权的公示,是指物权的享有与变动可取信于社会公众的外部表现形式;(2)公示的对象是物权的享有与变动;(3

10、)公示的目的是让不特定的第三人知道物权状况。2.公示方法(1)动产物权的公示方法:以占有作为权利的享有方式,以占有的转移即交付作为其变动的公示方法;(2)不动产物权的公示方法:以登记和变更登记作为权利享有和变动的公示方法;(3)动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。3.公信原则物权的存在既然以占有或登记为表征,则信赖该表征而进行相应行为者为第三人,即使该表征与真实的权利状态不符,对于信赖该表征的人也不发生影响。包含下述三层含义:(1)若当事人在享有、变动物权时依法定要求进行了公示,第三人因信赖该公示而为一定行为,事后即使公示出来的物权状态与真实的物权状态不符,第三人取得的物权亦受保护;(

11、2)若当事人在享有、变动物权时依法进行了公示,则其物权足以对抗第三人;(3)若当事人在享有、变动物权时未依法进行公示,则其物权不得对抗第三人。(四)物权优先原则物权优先原则物权优先债权是原则,债权优先物权是例外。1.物权的优先性同一物上存在数个互相冲突的权利时,效力较强的权利排斥效力较弱的权利而率先获得实现。这种优先效力表现在两个方面:(1)物权之间的优先效力;(2)物权相对于债权的优先效力,是指同一物上既存在物权,又存在债权时,物权的实现优先于债权。2.物权优先债权的例外买卖不破租赁。在现代法上,租赁权日益物权化,为了保护承租人利益,维护正常的租赁关系,法律规定,租赁期间租赁物所有权变更的,

12、不影响原承租人的债权,原承租合同对新主人仍有拘束力。3.不同担保物权之间的优先性。在不动产担保的场合:留置权抵押权。在动产担保的场合:(1)质押先于抵押设立的:留置权质押权抵押权;(2)抵押先于质押设立的,留置权登记抵押权质押权未登记的抵押权。(五)物权不得滥用原则物权的取得与行使,应守法、尊重社会公德,不得损害共同利益和他人合法权益。二、物权的效力(一)物权的追及效力物权的追及效力又称物权的追及权,是指物权成立后,其标的物无论辗转于何人之手,物权均得追及其所在而直接支配该物。(二)物权的排他效力物权的排他效力指在同一标的物上不能同时存在两个以上内容不相容的物权,亦即在同一物上已存在的物权具有

13、排除在该物上再成立与其内容互不相容的物权的效力。(三)物权的优先效力1.物权之间的优先效力(1)登记物权优于未登记物权。(2)先成立物权优于后成立物权(如同一物上设立数个抵押权,则先发生的抵押权优于后发生的抵押权;抵押权设立后再设地上权时,地上权因抵押权实现而消灭;但地上权设立后再设抵押权,地上权不因抵押权的实现而消灭)。(3)占有物权优于非占有物权。(4)法定物权优于约定物权。(5)他物权优于所有权(如限制物权优于所有权,地上权人较土地所有权人在设定的地上权范围内优先使用土地)。2.物权对于债权的优先效力同一标的物,既有物权又有债权,则物权优于债权(例外:买卖不破租赁);债权人依破产程序或强

14、制执行程序行使其债权时,作为债务人财产的物上存在他人的物权时,该物权优于一般债权人的债权。(四)物上请求权物上请求权是指物权的权利人在其权利的实现上遇有某种妨害时,物权人有权对于造成妨害其权利事由发生的人请求排除此等妨害。具体包括:(1)停止侵害;(2)排除妨碍;(3)消除危险;(4)恢复原状;(5)返还财产。三、物权的变动物权的变动是指不动产物权和动产物权的设立、变更、转让和消灭。我国物权变动的模式主要有:1.基于法律行为的物权变动必须以法律行为(债权行为)的有效为前提。2.登记是不动产物权变动的生效要件,即有效债权行为+登记=不动产物权变动。3.交付是动产物权变动的生效要件,即有效债权行为

15、+交付=动产物权变动。4.对于船舶、飞行器、机动车等重要交通工具的物权变动,非经登记,不得对抗第三人。5.我国物权变动模式的例外:(1)土地承包经营权,自合同生效时设立;事后县级以上人民政府发给的土地承包经营权证并登记在册,只是对权利的确认而已。(2)地役权,自合同生效时设立;登记与否全凭当事人自愿选择,但是不登记的地役权不得对抗善意第三人。四、所有权(一)所有权的权能1.积极权能(1)占有权能,是指所有人对所有物加以实际管领或控制的权利。(2)使用权能,是指在不毁损所有物本体或者变更其性质的前提下,依照所有的性能和用途对其加以利用,即发挥物的使用价值。(3)收益权能,是指收取由原物产生的新增

16、经济价值的权能,包括孳息和利用原物进行生产所产生的利润等。(4)处分权能,是指对物依法处置以决定其命运的权能。包括:事实上的处分权能对物进行实质的变形、改造、毁损等物理性的事实行为;法律上的处分权能对标的物的所有权进行移转、限制或者消灭,从而使其所有权发生变动的法律行为。2.消极权能消极权能是指所有人排斥并除去他人对所有物的不法侵害。只有在受到他人的不法干涉的时候这项权能才能显现出来。(二)所有权的取得1.原始取得(1)先占。构成要件:对象是无主物,最常见者是抛弃物,即基于所有人或处分人的意志而放弃所有权的物。标的物为动产。但下列动产不适用先占:尸体,依公序良俗,死者的尸体归其亲属所有,不得先

17、占;宣布为国家所有的资源,如野生动物资源;他人享有独占性权利的物。必须以所有的意思占有无主物。(2)发现隐藏物、埋藏物(法律效果类似于拾得遗失物)。(3)拾得遗失物、漂流物、失散的饲养动物。遗失物:非基于遗失人的意志而暂时丧失占有的物。拾得:发现并实际占有遗失物。拾得遗失物的法律效果:拾得人无论经过多长时间,均不能取得所有权,而应当返还给权利人。(4)添附附合、混合和加工的通称附合是指不同所有人的有形物结合在一起无法分离或不宜分离,而交易上认为一物者。混合是指不同所有人的动产混杂在一起,无法识别或识别费用过巨,成为混合物。加工是在他人之物上附加自己有价值的劳动,使之成为一新物。(5)善意取得。

18、善意取得是指无权处分人不法将其受托占有的他人之物转让给受让人的情况,如果受让人取得该物时是善意的,则受让人取得该物的所有权,原权利人丧失所有权。善意取得的构成要件:标的物包括动产与不动产;转让人须无处分权;须基于有偿法律行为而转让;转让的财产已经完成交付或登记。善意取得的法律效果:受让人取得标的物所有权,真权利人丧失标的物所有权;真权利人可以根据法律对转让人行使损害赔偿请求权。(6)时效取得。(7)其他。2.继受取得:(1)买卖;(2)互易;(3)赠与;(4)遗赠;(5)继承;等等。五、建筑物区分所有权建筑物区分所有权由专有所有权、共有所有权和成员权三部分组成。(一)专有所有权专有所有权是对专

19、有部分的占有、使用、收益和处分的权利。专有部分,即在构造上能够明确区分,具有排他性且可以独立使用的建筑物部分。(二)共有所有权共有所有权是区分所有权人根据法律和管理公约的规定,对共有部分所享有的占有、使用和收益的权利。根据物权法的规定,以下部分属于业主共有:1.建筑区划内的道路,属于城镇公共道路的除外;2.建筑物区划内的绿地,城镇公共绿地、明示个人所有的除外;3.建筑区划内的物业服务用房;4.占用业主共用的道路或者其他场地用于停放汽车的车位;5.建筑物及其附属设施的维修基金。(三)成员权成员权是建筑物区分所有人基于一栋建筑物的构造、权利归属和使用上的密切关系而形成的作为建筑物管理团体的一名成员

20、所享有的权利和承担的义务。成员权是一种永续性权利,只要建筑物存在,区分所有人之间的团体关系就会存续,原则上不会解散。六、善意取得(一)善意取得的含义善意取得,是指无权处分人不法将其受托占有的他人的物转让给受让人的,如果受让人取得该物时是善意的,则受让人取得该物的所有权,原权利人丧失所有权。(二)善意取得的构成要件1.标的物包括动产与不动产。2.转让人须无处分权。3.须基于有偿法律行为而转让。4.转让的财产已经完成交付或登记。(三)善意取得的法律效果1.受让人取得标的物所有权,真权利人丧失标的物所有权。2.真权利人可以根据法律对转让人行使损害赔偿请求权。七、用益物权用益物权,是对他人所有的物,在

21、一定范围内进行占有、使用、收益和处分的他物权。我国现行的几种重要的用益物权包括:1.自然资源使用权。2.土地承包经营权。期限:耕地为30年,草地为3050年,林地为3070年,特殊林木的林地承包期可以延长,承包期届满的,可以继续承包。3.建设用地使用权。4.宅基地使用权。宅基地使用权实行一户一宅原则,权利人不得买卖或者变相变卖宅基地;权利人可以出卖、出租宅基地上的房屋,但不得另行申请宅基地。5.地役权:地役权人因通行、取水、排水、铺设管线等需要,利用他人的不动产或者限制他人不动产的利用,以提高自己的不动产效益的权利。6.典权:出典人将自己所有的不动产交由典权人,典权人向其支付一定典价后对出典不

22、动产享有的占有、使用、收益的权利。我国法律只认可房屋典权。八、担保物权担保物权是与用益物权相对应的他物权,是指为确保债权实现而设定的,以直接取得或支配特定财产的交换价值为内容的权利。担保物权包括抵押权、质押权和留置权。1.抵押权(1)抵押权抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产,在债务人不履行债务时,依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。抵押权的法律特征主要有:抵押权是从属于债权的担保物权;抵押权不移转抵押物的占有;抵押权具有物上代位性;抵押权是以抵押财产的变价优先受偿的权利。(2)抵押财产抵押财产是抵押权的标的或客体。抵押物必须符合2个条件:抵押的财产必须是某项

23、特定财产;抵押财产不得是法律禁止流通的或已被强制执行的财产。法律规定的禁止抵押的财产包括:土地所有权;耕地、宅基地、自留山、自留地等集体所有的土地使用权;所有权、使用权不明或者有争议的财产;依法被查封、抵押、监管的财产。(3)最高额抵押最高额抵押是指抵押人与抵押权人达成协议,在最高债权额限度内,以抵押物的价值对连续发生的债权作担保。2.质押权(1)质权质权是指债务人或者第三人将其动产或财产权利证书转移给债权人占有,以之作为债务的担保,债务人不履行债务时,债权人有权就该动产或财产权利的价值优先受偿的权利。质权的法律特征主要有:质权的设定必须移转占有,以某些特定财产作质物时,还必须依法办理登记手续

24、;质权的标的物主要为动产或财产权利,不包括不动产;质权具有物上代位性、从属性和不可分性;质权的公示方法:动产质权采取转移占有的方法,权利质权采取到有关部门登记的办法。(2)动产质权动产质权是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,当债务人不履行债务时,债权人享有就该动产的价值优先受偿的权利。质权的法律特征主要有:动产质权的设立必须有质权人和出质人订立的书面质押合同;必须有质物的交付,质物必须是可以转让的特定物,法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。(3)权利质权权利质权是指法律规定以可让与的财产权利作为标的的质权。我国担保法将权利质权分为不同的种类,分别规定了不同的成立要件:以票据等有价证券

25、设定权利质押的,除有书面质押合同外,还须交付权利凭证,质权自凭证交付之日起生效;以可转让的股票设定权利质押的,除有书面质押合同外,还须向证券登记机构办理出质登记,质权自登记之日起生效;以股份出质的,质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效;以依法可转让的知识产权出质的,除有书面质押合同外,还应向有关的管理部门办理登记,质权自登记之日起生效。3.留置权(1)留置权留置权是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权留置该动产,并依照法律的规定将动产折价或者以拍卖、变卖后的价款优先受偿的权利。留置权的法律特征主要有:留置权具有从属性。留置权具有不可分性

26、。留置权是法定的担保物权。留置权可适用于所有动产和不动产物权。留置权可以发生两次效力,第一次是在留置产生的时候;第二次是在债务人超过规定期限仍不履行时,留置权人可对留置物优先受偿。(2)留置权的实现程序债权人行使留置权以后,债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务;双方当事人可以自行约定,但不得少于2个月。宽限期届满后,债务人仍不履行债务的,债权人可以与债务人协议以留置物折价,也可以依法拍卖或变卖留置物,以所得的价款优先受偿。第三节人身权法一、人身权概述(一)人身权的法律特征人身权,是指民事主体依法享有的,与其人身有着密切联系,没有直接财产内容的法定民事权利。人身权具有如下法律特征:1.人身权

27、具有非财产性。即指人身权不具有财产内容,不直接体现民事主体财产权益。2.人身权具有不可转让性,但法人的名称权除外。3.人身权具有不可放弃性。4.人身权具有法定性,即民事主体不得自己创设人身权。5.人身权具有绝对性和支配性。(二)人身权的分类人身权可以分为两大类:人格权和身份权。1.人格权民事主体依法固有的维护其人格独立所必备的,以人格利益为客体的一种民事权利。(1)一般人格权,指民事主体依法对其全部人格利益享有的总括性权利,它概括和决定了具体人格权;(2)具体人格权,是指民事主体依法对其特定的人格利益享有的权利。2.身份权民事主体基于其特定的身份而享有的维护一定社会地位和社会关系的权利。身份权

28、具体包括:(1)亲权,即父母对未成年子女所行使的权利;(2)亲属权,即民事主体因为血缘、收养等关系产生的特定身份而享有的民事权利;(3)配偶权,是指在合法有效的婚姻存续期间,夫妻双方基于夫妻关系互相享有的民事权利。配偶权的基本内容主要包括:配偶间相互扶助、扶养的权利和义务;配偶间的忠诚权利和义务;配偶间的姓氏决定权和住所决定权;配偶间的社会活动自由权和日常事务代理权。二、具体人格权(一)生命权生命权是以自然人的生命安全利益为内容的具体人格权。生命权具有如下法律特征:1.生命权以自然人的生命安全为客体;2.生命权只有在生命安全受到威胁或处于危险时才能够行使;3.生命权是最基本的、独立的人格权;4

29、.生命权一旦受到伤害,任何法律救济对本人都无济于事,法律救济在于对其亲属的财产和精神上的补偿。(二)健康权健康权是自然人以其身体生理功能的正常运作,维持人体生命活动的利益为内容的具体人格权。(三)身体权身体权是自然人依法享有的维护其身体完整,并对其肢体、器官等身体组成部分的完全的支配权利。(四)姓名权姓名权是自然人依法享有的自主决定、使用和变更自己姓名并排除他人非法干涉的权利。姓名权是专属于自然人的人格权。姓名权包括三方面的内容:(1)姓名决定权;(2)姓名使用权;(3)合法的更名权。(五)名称权名称权是法人和其他组织依法享有的自主决定、使用、变更、依法转让其名称并排除他人妨碍或侵害的权利。名

30、称权是以法人和其他组织的名称利益为客体的人格权。法人和其他组织的名称依法可以转让或许可使用的,法人和有关组织应当依照法律规定的程序转让或许可他人使用。(六)肖像权肖像权是自然人对自己的肖像享有再现、使用并排斥他人侵犯的权利。1.肖像权的基本内容(1)肖像制作权。自然人有权决定由自己或由他人制作自己的肖像,有权禁止他人非法制作自己的肖像。(2)肖像使用权。肖像权人有权对自己的肖像以任何合法的方式进行使用,并获取一定的收益。(3)肖像利益维护权。肖像权人有权维护自己的肖像利益,对于恶意污损、丑化、玷污其肖像或非法的以营利为目的使用其肖像的行为均有权请求其停止侵害,并可要求侵害人赔偿损失。但是他人合

31、法的使用行为受到法律的保护。2.肖像的合理使用(1)在新闻报道中使用相关人物的肖像;(2)国家机关为执行公务或为国家利益举办特定的活动使用;(3)为记载或者宣传特定公众活动使用;(4)基于教育和科研作用使用;(5)为肖像权人自身利益使用。【真题实例】 下列关于肖像权的表述中,不正确的是()。A. 法人也有肖像权B. 公民的肖像权受到侵犯时,有权请求精神损害赔偿C. 使用公民的肖像,应当按照合同约定的用途和规定进行D. 公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像【解析】 本题正确答案为A。肖像权是自然人享有的权利,法人没有肖像权。(七)名誉权名誉权是自然人、法人或其他组织就其自

32、身属性和价值所获得的社会评价而依法享有的保有利益并不受他人侵犯的权利。名誉权的法律特征主要有:1.名誉权是以自然人、法人或其他组织的名誉及其利益为客体的人格权;2.名誉权的主体既包括自然人,也包括法人和其他组织;3.名誉权不具有财产性,但与一定的财产利益相联系。(八)隐私权隐私权是自然人享有的以其私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护,不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。隐私权的主要内容包括:1.个人生活安宁权;2.个人生活信息保密权;3.个人通讯秘密权;4.个人隐私使用权。(九)荣誉权荣誉权是公民、法人或其他组织对其依法获得的社会的积极和肯定评价所享有的,并不受他人非法剥夺或干涉的社

33、会权利。荣誉权的权利主体既可以是自然人,也可以是法人或其他社会组织。第四节合同法一、合同的概念和特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。1.合同的法律特征(1)合同是两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为;(2)合同具有相对性,是约定双方当事人权利义务的协议;(3)合同的各方当事人在平等、自愿的基础上实施民事法律行为。2.合同法的基本原则(1)合同自愿原则。合同自愿是指当事人依法享有在缔结合同、选择相对人、决定合同内容以及在变更和解除合同、选择合同补救方式等方面的自由。合同自愿原则是合同法最基本的原则。确立合同自愿原则是鼓励交易、发展市场经济所必

34、须采取的法律措施,不仅为市场经济提供了必不可少的原则,而且为社会主义市场经济奠定了充分尊重主体、自由和权利的新的法治原则。(2)当事人地位平等原则。当事人地位平等原则是指合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方。(3)合同公平原则。合同公平原则是指合同当事人在确定各方的权利和义务时,应当是双方享受的权利和承担的义务相对等。(4)诚实信用原则。诚实信用原则是指当事人在从事民事活动时,应诚实守信,以善意的方式履行其义务,不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。二、合同订立的一般程序(一)要约要约是一方当事人向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。发出要约的一方是要约人,接受要约

35、的一方是受要约人。1.要约的成立要件(1)要约必须是由具有订约能力的特定人作出的意思表示;(2)要约必须有订立合同的意图;(3)要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出;(4)要约的内容必须具体明确,需包括足以使合同成立的主要条款,其内容必须明确,不能含糊不清。2.要约邀请又称要约引诱,是指当事人向对方作出的希望对方向自己发出要约的意思表示。几种典型的要约邀请行为:寄送的价目表;拍卖公告;招标公告;招股说明书;商业广告。【真题实例】 要约是指希望和他人订立合同的意思表示。下列选项中属于要约的是()。A. 报纸上刊登的商业广告B. 某股份有限公司发布的招股说明书C. 某超市向居民小区散发的

36、商品价目表D. 某机关给超市打电话要求购买10箱苹果【解析】 本题正确答案为D。要约是一方当事人向另一方当事人提出订立合同的条件,希望对方能完全接受此条件的意思表示。要约的内容必须具体明确。所谓“具体”是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。要约必须具有订立合同的意图,表明一经受要约人承诺,要约人即受该意思表示的拘束。要约邀请,又称为引诱要约,根据合同法第15条的规定,要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示,如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但商品广告的内容符合要约规定的,则视为要约。ABC项均为要约邀请。(二)承诺承诺是受要约人向要约人发出的

37、同意要约的意思表示。承诺的法定构成要件:1.承诺必须由受要约人向要约人发出;2.承诺的内容必须要与要约的内容一致,但承诺仅仅对要约内容作出非实质性更改,除要约人及时表示反对或要约明确规定不得作任何更改外,视为有效;3.承诺必须在规定的期限内作出,逾期承诺一般被视为新的要约;4.承诺的方式应符合要约的要求。三、合同的效力(一)合同的生效要件1.合同主体具有相应的民事行为能力;2.当事人的意思表示真实;3.合同内容符合法律的规定,并且不违反公序良俗;4.合同的形式符合法律的规定。(二)无效的合同根据我国合同法的规定,无效合同主要包括如下几种:1.一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同;2.恶

38、意串通损害国家、集体或第三人利益的合同;3.以合法形式掩盖非法目的的合同;4.损害社会公共利益的合同;5.违反法律、行政法规的强行性规定的合同。(三)可变更、可撤销的合同根据我国法律的规定,可变更和可撤销的合同主要包括:1.因重大误解而订立的合同;2.因显失公平而订立的合同;3.因欺诈、胁迫或乘人之危而订立的,未损害国家利益而受损害一方当事人选择变更或撤销的合同。(四)效力待定的合同根据我国法律的规定,效力待定的合同主要包括:1.因无权代理而订立的合同;2.无权处分人处分他人权利而订立的合同;3.无民事行为能力人订立的合同;4.限制行为能力人超出其行为能力范围订立的合同。四、合同的保全和担保(

39、一)代位权债权人的代位权,是指债权人为保全其债权,在债务人怠于行使自己的权利,可能损害债权人的债权时,债权人得以自己的名义代债务人行使其到期债权的权利。1.债权人的代位权必须符合以下成立要件:(1)债务人履行债务迟延。即债务人对债权人的债务已届清偿期,债务人未履行债务。(2)债务人对第三人享有到期债权,且怠于行使该债权。(3)债务人怠于行使其债权的行为造成了对债权人债权的损害,有保全债权的必要。(4)债务人对第三人享有的权利必须是合法有效的,且不是专属于债务人自身的或不得让与的权利。2.代位权的行使代位权的行使,应当由债权人以自己的名义行使;应当以诉讼的方式行使;应当以保全债权人债权的必要为限

40、度。3.代位权行使的效力债权人代位权行使的效果直接归属于债务人,只能主张次债务人向债务人履行,且不能就财产优先受偿,即“入库规则”。第三人对于债务人所有的基于债务人的债权的抗辩权均得以对抗债权人。(二)撤销权债权人的撤销权,是指当债务人进行的减少其财产的处分行为可能损害债权人的债权时,债权人享有的为保全其债权而请求法院撤销债务人该处分行为的权利。1.债权人的撤销权必须符合下列成立要件:(1)债务人有处分其财产使其财产减少的行为。(2)债务人的处分行为发生在债权成立之后。(3)债务人的处分行为有害于债权,即债务人的行为足以减少财产以至于影响对债权的清偿能力。(4)债务人与第三人主观上的恶意。当二

41、者为有偿行为时,主观上的恶意才为要件之一;若债务人与第三人之间为无偿行为,不以其主观恶意为要件。2.撤销权的行使由债权人以自己的名义以诉讼方式为之。3.撤销权又称期间限制,合同法规定自债权人知道或应当知道该处分行为起1年内不行使权利即消灭;最长期间为自债务行为发生之日起5年。(三)保证保证是指债务人以外的第三人作为保证人,当债务人不履行债务时,由保证人按照约定履行债务或承担责任的制度。我国法律规定,保证合同应当采用书面形式。保证具有无偿性。1.保证的方式一般保证:保证人仅仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。连带责任保证:保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。当事人可以在合同中约

42、定保证方式,如果未约定或约定不明确时,应认定为连带保证。2.保证债务的范围有限保证:保证人与债权人在保证合同中明确约定保证的债务范围,超出范围之外的债务不予保证。无限保证:当事人未明确规定保证债务的范围的保证。此时,保证人应对全部债务承担责任,包括主债务、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。3.保证人的权利(1)先诉抗辩权。先诉抗辩权是一般保证人享有的特别权利。先诉抗辩权,是指保证人于债权人未就主债务人的财产强制执行而无效果前,对于债权人拒绝清偿其债务的权利。但是,我国合同法同时规定在以下情况下,一般保证人不得行使先诉抗辩权:债务人住所变更致使债权人要求履行发生重大困难的;人民法院受理债

43、务人破产案件,中止执行程序;保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。(2)对主债务人的追偿权。追偿权是指保证人在履行保证债务后,得请求主债务人偿还的权利。追偿权必须具备以下三个条件:保证人向债权人履行了保证义务;因保证人的履行而使债务人免责;保证人履行保证责任无过错。(四)定金定金是指合同双方当事人约定的,为确保合同履行,给付对方一定的金钱作为债权担保的制度。定金的法律特征如下:1.定金依书面合同的约定而成立,是一种约定担保。2.定金有着特殊的定金罚则。即如果支付定金的一方当事人违反合同,无权要求对方当事人偿还定金;如果收受定金的一方当事人违反合同,则应双倍返还定金。3.定金合同属于实践性合同,合同

44、自定金实际交付之日起生效。五、合同责任(一)违约责任当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁

45、机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。依照担保法,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。(二)缔约过失责任在订立合同中,一方因未履行依诚实信用而应承担的义务,导致另一方当事人受到损失,应承担的损害赔偿责任,即为缔约过失责任。缔约过失责任包括以

46、下两种。1.当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(1)假借订立合同,恶意进行磋商;(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(3)有其他违背诚实信用原则的行为。2.当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。六、买卖合同(一)买卖合同的概念买卖合同是当事人双方约定,一方交付标的物并转移标的物所有权于另一方,另一方受领标的物并支付价款的合同。其中,交付标的物并转移其所有权的一方当事人称为出卖人,受领标的物并支付价款的一方当事人称为买受

47、人。买卖的双方当事人可以是自然人,也可以是法人或其他组织。(二)买卖合同标的物所有权的转移动产所有权自标的物交付时转移,但法律另有规定或当事人另有约定除外。如所有权保留买卖合同,买受人交清最后一笔款时转移。不动产所有权自登记之日转移。(三)买卖合同标的物的风险转移标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。当事人没有

48、约定交付地点或者约定不明确,依照合同法第141条第2款第1项的规定标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。出卖人按照约定或者依照合同法第141条第2款第2项的规定将标的物置于交付地点,买受人违反约定没有收取的,标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的,不影响标的物毁损、灭失风险的转移。因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。第五节知识产权法一、知识产权的概念知识产权是指创

49、造性智力成果的完成人或工商业标志的所有人依法所享有的权利的总称。一般认为,知识产权包括著作权(也称版权)和工业产权,工业产权则由专利权、商标权等组成。著作权是指作者对其创作的文学、艺术和科学作品依法享有的权利;专利权是指发明创造的完成人或其单位依照法律规定享有的对其发明创造独占使用的权利;商标权是指商标所有人对其注册商标所享有的独占使用的权利。二、著作权著作权是指基于文学艺术和科学作品而依法产生的权利。(一)作品作品指在文学艺术和科学领域内,具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。1.著作权法保护的作品具有如下特征:应当是思想或感情的表现;应当具有独创性或原创性;作品的表现形式应当符合

50、法律的规定。2.不受著作权保护的对象包括:依法禁止出版、传播的作品;不适用于著作权法保护的对象:如法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他属于立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文;时事新闻等;欠缺作品实质要件的对象:如历法、通用数表、通用表格和公式等。(二)著作权的内容1.著作人身权:作者基于作品依法享有的以人身利益为内容的权利。包括发表权;署名权;修改权;保护作品完整权。2.著作财产权:作者及传播者通过某种形式使用作品,从而依法获得经济报酬的权利。包括复制权;发行权;出租权;展览权;表演权;放映权;广播权;信息网络传播权;摄制权;改编权;翻译权;汇编权;注释权与整理权。(三)著作权

51、的保护期1.发表权以外的人身权(1)署名权、修改权、保护作品完整权,其保护期不受限制。(2)作者死亡后,上述三项权利由作者的继承人、受遗赠人保护。(3)著作权无人继承又无人受遗赠的,上述三项权利由著作权行政管理部门保护。2.发表权发表权是指决定作品是否公之于众的权利。(1)作者生前未发表的作品,若作者未明确表示不发表的,作者死亡后50年内,其发表权由继承人、受遗赠人行使;无继承人及受遗赠人的,由作品原件所有人行使。(2)公民的作品发表权,保护期为作者终生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日。(3)单位作品及单位享有著作权的职务作品,其发表权的保护期为50年,截止于首次发表后

52、的第50年的12月31日;但作品创作后50年内未发表的,不再受保护。(4)电影作品的发表权保护期为50年,截止于首次发表后的第50年的12月31日;但作品自创作完成后50年内未发表的,不再受保护。三、专利权(一)专利的概念和类型专利包括发明专利、实用新型专利和外观设计专利。发明:对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型:对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计:对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。(二)授予专利的实质条件1.新颖性:以现有技术为参照,被授予专利的技术不能与已有技术中的内容一模一样。

53、2.创造性:同申请日以前的已有技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步;该实用新型有实质性特点和进步。3.实用性:一项发明创造能够在产业上进行制造或者使用,并且能够产生积极的效果。4.外观设计专利只需要具备新颖性即可。四、商标权(一)商标商标是商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人而在自己的商品或者服务上使用的可视性标志。即由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色以及上述要素的组合所构成的标志。【真题实例】 根据我国商标法的有关规定,不可以作为商标申请注册的是()。A. 数字 B. 三维标志C. 颜色组合 D. 音乐【解析】 本题正确答案为D。商标法第8条规定:“任何

54、能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志,包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合,以及上述要素的组合,均可以作为商标申请注册。”故选D。(二)驰名商标驰名商标是通常指那些在市场上享有较高声誉、为相关公众所熟知,并且有较强竞争力的商标。(三)商标专用权期限1.有效期为10年,自核准注册之日起计算。2.有效期届满后,可以续展,每次续展的有效期为10年。3.商标注册人死亡、终止的,商标专用权可依法转移给其继承人。但在死亡、终止之日起1年内未办理移转手续的,任何人可申请注销该注册商标。第六节婚姻法与继承法一、结婚与离婚(一)结婚1.结婚的条件(1)法定条件男女双方完全

55、自愿,禁止一方对另一方的强迫或任何第三人干涉。均已达法定结婚年龄:男年满22周岁;女年满20周岁。均无配偶,以符合一夫一妻制。(2)禁止条件直系血亲、三代以内的旁系血亲;患医学上认为不应当结婚的疾病。2.结婚登记的效力(1)我国实行登记结婚,经结婚登记,取得结婚证,始确立夫妻关系。(2)办理结婚登记不得代理。(3)未办理登记的,应当补办登记。补办的,婚姻关系的效力从双方均符合结婚的实质要件时起算,而不是从补办时起算。3.结婚登记机关(1)城市:男女任何一方户口所在地的街道办事处或市辖区、不设区的人民政府的民政部门。(2)农村:男女任何一方户口所在地的乡、民族乡、镇的人民政府。(二)离婚1.协议

56、离婚协议离婚必须符合两个条件:(1)双方自愿;(2)已就子女及财产问题达成协议。经婚姻登记机关审查合格,发给离婚证,婚姻关系即告解除。2.诉讼离婚(1)有下列情形之一,调解无效的,应当准予离婚:重婚或有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;因感情不和分居满2年的;一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的;其他导致夫妻感情破裂的情形。(2)诉讼离婚情形下对两类人的特殊保护:对现役军人的特殊保护军人的配偶要求离婚,须征得军人的同意;但军人一方有重大过错者除外。“重大过错”是指具有婚姻法第32条前3款的情形(即重婚或有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;有赌博、吸毒等恶习屡教不改的)。对女方的特殊保护有如下情形的,男方不得提出离婚:女方

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