农村土地制度改革的物权法-解读分析与思考

1、农村土地制度改革的物权法-解读分析与思考 摘要：从物权法角度解读分析与思考，现行农村土地制度仍存在一些不完善的方面，需要继 续改革。可以看出在物权立法过程中，针对农村土地权利体系的设计出现了以“从所有 到利用”为指导，强调以用益物权为中心完善农村集体土地所有权的立法。在我国农村 土地制度中，我认为应当应当确定土地集体所有家庭联产承包责任制在农村土地法律制度中 的核心地位。充分思考农地承包经营权的两个问题-我国的国情所决定的，这关系到中国社 会转型的成败。因此，改革必须在坚持农村集体土地所有权的前提下，明确农村集体土地的 归属及权利主体，完善农地他物权流转方式。 关键词：农村土地制度；改革；物权

2、法；农地承包经营权 一、背景： 1.2007年10月召开的党的十七届三中全会通过的关于推进农村改革发展若干重大问 题的决定 既是对改革开放 30年来农业、农村、农民问题解决进展总的回顾与总结，更 是在新的国际、国内形势下对当前及今后一段时间内行动目标的展望，是我们行动的纲领。 这将促使我们重新审视物权法关于农村土地制度的相关规定，以期推动社会实践之发 展。 2. 土地制度是中国物权法中的一个重要部分，农村土地制度更是重中之重，它关系到中 国8亿多农民的切身利益，关乎国家的稳定与发展。因此，对中国农村土地制度的合理化的 物权法构造具有重要的意义。目前对农村土地制度的研究成为了显学，这是可喜的局面

3、， 说 明我们的学者已经对中国的三农问题有了极大的关切。但是，理论研究需要理性， 各种创新 的理论和观点固然可喜，但是我们更应该将农村土地制度放在中国社会转型的大背景下思 考，并充分考虑8亿多农民的切身需要。 只有这样，我们才能设计出合乎理性，有利于中国 广大农民，有利于中国社会发展的物权法律制度。 二、现实回顾一一现行农村土地制度的法律症结分析 家庭联产承包责任制打破了人民公社体制下全面集中土地所有权和经营权的格局，在坚 持集体土地所有权前提下，把土地使用经营权发包给农民，实行以农民家庭为单位的分户承 包经营的土地制度。在土地分配上，一般按人口平均分配， 家庭是土地的生产经营基本单位， 享有

4、除所有权以外的其他权利，比如使用权、收益权等。在土地经营上，除了家庭独立自主 经营外，还有集体的经营管理与服务，即“统分结合双层经营”。但农村土地承包经营制度 下农村集体土地所有权主体所称的“集体”，究竟何所指和指哪一级，法律规定较为含糊。 尽管现行土地制度曾极大地激发了农民的生产积极性，有力地促进了农业和农村经济的发 展。由于农村经济体制改革的深化，加上国家加强对农民承包经营权的保护，农民对集体土 地的使用收益权日益强化，其物权性质逐渐彰显。因此，“将农地使用权规定为一种用益物 权，以用益物权关系取代承包合同关系”，心J35便成为法学界的强烈呼声。2007年10月颁 布实施物权法第5章“国家

5、所有权和集体所有权和私人所有权”部分， 对农村集体土地所有权作出了规定，第十章用益物权制度的一般规定和第11章“土地承包经 营权”与第13章“宅基地使用权”专门将农村土地承包经营权和宅基地使用权规定为用益物 权，为实现农地使用关系的物权化提供了法律基础，使农户对农地的使用权由债权转变成物 权，使改革开放以来实行的家庭联产承包合同制度平稳过渡到用益物权制度。这一转变有利 于消除和减少侵害农户合法权益的行为，保护广大农户的经营自主权，进一步激发其生产积 极性，保障农村经济的长期持续稳定发展。然而，结合现行宪法、民法通则、农业法、土地 管理法及物权法等法律来看，有些规定还相当笼统，有待进一步细化，并

6、有待有所突破。 三、农地承包经营权问题-深化农村土地制度改革的物权法思考 农地承包经营权是家庭承包责任制的法律基础，而“赋予农民更加充分而有保障的土 地承包经营权，现有土地承包关系要保持稳定并长久不变”被作为首要目标写入决定。 换言之，如何赋予农民完整、有效的权利，并长期提供切实可行的法律保障是我们今后的 首要任务。在农地承包经营权的设立、流转、调整以及救济过程中都存在诸多问题，有必 要根据决定的目标和要求，结合物权法学的基本原理对物权法中的相关规定逐一 评析。 （一）农地承包经营权设立中的问题 这主要表现为农地承包经营合同与农地承包经营权关系的处理问题。物权法第 127 条的规定表达了这样一

7、个程序：（1）签订合同；（2）设立农地承包经营权；（3）取得农地承包 经营权证；（4）登记农地承包经营权。从上述步骤来看，签订农地承包经营合同为设立农地 承包经营权的一个法定条件。其实，物权法第127条的规定实质上就是民法学中的权 利“继受取得”，意在强调农地承包经营权并不是原始创设的一种权利，而是存在于他人 所有权农民集体的农地所有权之上、由他人让渡的一种他物权。 也就是说，农 民取得农地承包经营权需通过法律行为予以实现，故其设立还须通过承包方与发包方订立 承包经营合同。而且，农地承包经营权物权性质的意义在于其性质与效力的法律强制，是 一种抽象的价值宣示，而其设定的债权方式之意义则在于明确具

8、体的权利内容，如具体期 限、农地的面积、四周边界等。但是，在实践中，农地承包经营权的取得与乡土熟人社会 之间的社群生活有密切关系，村民可以通过对某人的村民资格的了解而在一定程度上了解 其是否享有对农地的物权，这就极大地降低了农地承包经营权公示的重要性。并且，目前 各级地方人民政府都颁发了农地承包经营权证书，该证书在一定程度上已起到了对农地承 包经营权之公示作用与替代登记作用。随着规模的扩大、频率的增加、形式的多样化，农 地承包经营权流转日益复杂，为落实决定“搞好农村土地确权、登记、颁证工作”的精 神，必须设计出科学、合理又反映实践要求的确权、登记规则以利于物权法相关规定 的适用。 （二）农地承

9、包经营权的流转问题 流转是农地承包经营权的重要权能，是农民行使该权利的重要方式，对提高土地利用 效率、促进农村劳动力流动等有重要意义。法律层面而言，物权法第128、 133条 分别针对农地的家庭承包经营权和其他承包经营权设立了不同的流转方式。对比可以发现， （以下简称土地管理法）与 中华人民共和国农村土地承包法 （以下简称农地承包法）的规定，而是依循了国 物权法并未超越此前中华人民共和国土地管理法 家政策与法律所限定的流转方式。 等方式进行流转的争论继续下去。 对于农地承包经营权的流转 方式可谓五花八门、不一而足。 这将使由来已久的关于农地承包经营权能否以抵押、买卖 ，各地的实践行走于法的边缘

10、，乃至践行于法外 ，具体 其中，争议最大之处就在于农地承包经营权可否继承、抵 押以及买卖。对于买卖，赞成者有之，反对者亦有之，由于涉及问题广且深 ，争论还会继 续下去，尚不宜仓促作出结论。但是，对于继承，如系争土地尚在承包经营期内，则从农 地承包经营权物权属性的本质要求出发当然可以继承，尽管这与中华人民共和国继承法 的有关规定相抵触。 由于物权法第184条明令禁止抵押，因此，抵押一直是农地承包 经营权（特指家庭承包经营权 ）流转中的禁区。但是，实践中农地承包经营权的抵押已经 不是新鲜事，法学界也几乎一致认为可以允许其抵押。与法律允许的前述转包、互换等流 转方式一样，农地承包经营权的抵押也是对农

11、地权利动态化利用、促使农地价值最大化的 有益做法，此流转方式若不能得到法律的承认，则土地制度中的价值化设计就可能成为一 纸具文，农地流转的价值化功能也将大打折扣。根据近几年在全国范围的实地调研，笔者 主张，农地立法不应限制其抵押、转让，而只需规定“不改变农地用途”即可。 按照物权法第 128、 133条的规定，农地承包经营权的流转 ，准用农地承包法 的规定。而按照农地承包法第 37条的规定，对于通过家庭承包方式取得的农地承包 经营权，“采取转让方式流转的，应当经发包方同意”。这样的规定存在两个严重问题：(1) 理论上违背了农地承包经营权的物权性质，因为只有普通债权的转让才须征得对方当事人 的同

12、意。这使得农地承包经营权对于其在物权法中“用益物权”之定位来说有名无实， 表现出了物权化不彻底的倾向；(2)在实践中为土地所有权人对农地承包经营权流转的干涉 提供了的空间。实际上 ，农户在农地承包经营权转让时是完全自由的。也就是说，该条规 范的立法指导思想已经落后于社会现实。 以上简单对农地承包经营权的问题提出两小方面的的讨论与思考。 四、结语 中华人民共和国物权法 历尽波折、几经浮沉，在千呼万唤中，终于拨云见日。作为 规范财产关系的基本法，物权法无疑承载了世人太多的期冀，其通过当属众望所归。 充分体现我们追求坚持农村集体土地所有权，赋予农地承包人充分的使用权，切实保护农地 承包人的合法权益，

13、努力刺激农地承包人的劳动积极性。同时积极完善农村集体土地他物权 流转方式向丰富多种土地承包经营权流转形式，建立健全流转新机制， 并尽可能培育积极的 土地流转有型市场，从而实现“物尽其用”的功能和作用。 结合目前中国的国情， 我们必须继续坚持我们农村的基本制度不动摇。我认为这不仅仅是社 会制度问题，更重要的是关系老百姓切身利益问题，关系社会稳定问题， 关系中国社会转型 的成败问题。因此在物权法构造方面，我们必须继续完善农村土地集体所有制和农村土地的 家庭联产承包责任制。 因为我们就这么一辈子，几十年的光景，无法重来，开心也好，不开心也罢，怎么都是活着，那么何不让自己开开心心的过好每一天呢！ 生活

14、虽辛苦，但我们一定要笑着过，以积极乐观的心态让日子过得有滋有味，这样才不白来人世走一遭，才会无怨无悔。 因为生活没有真正的完美，只有不完美才是最真实的美。 不要总是悲观地认为自己很不幸，其实比我们更不幸的人还有很多；要学会适应，学会调整自己的心态，学会宽容和理解，许多的苦、许多的累，都要坦然面对。 只有经历了，体验过了，才能明白了生活的不易。因为经历就是收获”. 要知道世上没有什么不能割舍，人生没有过不去的坡，当你调整好了心态，一切都会风清云谈。 人活着，活的就是一种心情。 谁都有不如意的时候，这就要求我们做任何事情上都要持有一颗平常心。 只要做到不攀比，不虚荣，待人诚恳、做事踏实，以知足乐观的心态释怀所有，做事尽量站在别人的角度去考虑别人的感受，常怀感恩的心态待人，哪怕平庸，也会赢得世人对你的认可 和尊重！ 因为人活着，就需要一份积极向上的乐观和感恩的好心态来对待所有。 只要心中有景，何处都是彩云间；只要有一份好的心态，所有的阴霾都将会烟消云散 人生在世，免不了磕磕绊绊，不如意在所难免，