合同的成立与生效(1)

1、合同的成立与生效(1)在我国实行社会主义市场经济和加大对外开放力度后 为满足社会主义市场经济发展的需要。为了维护社会主义市 场经济秩序，促进社会主义市场经济的健康发展，切实保护 合同当事人的合法权益，促进社会主义现代化建设，我国于 1999年颁布和施行了中华人民共和国合同法。合同是当 事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合 同，受法律保护。合同的成立与生效是了解合同法的必不可 少的因素，明确它们的联系与区别，对于解释合同法及我国 经济的稳定，安全发展有重大的作用。先对两者的概念进行 阐述：一、合同的成立合同的成立，是指当事人经由要约、承诺，就合同的主 要条款达成合意，即双方当事人

2、意思表示一致而建立了合同 关系，表明了合同定理过程的完结。合同定理的过程就是当 事人双方使其意思表示趋于一致的过程。这一过程在合同 法中规定为要约、承诺。因此，合同的成立必须有双方或 双方当事人对合同标的、数量、质量、价款或报酬等内容协 商一致，即达成合意。二、合同的生效 合同的生效，是指已经成立的合同在当事人之间产生一 定的法律拘束力。因为合同成立并具备一定的要件后便能产 生一定的法律效力。但这种法律效力并不是指合同能够像法 律那样产生约束力，而是指符合法定生效要件的合同，便可 以受到法律的保护，并能够产生合同当时虽然所预期的法律 后果。如果一方当事人不履行合同义务，另一方法律则利用 依靠强

3、制力强制当事人履行后天并承担违约责任。合同本身并不是法律，它只是当事人之间的一种合意， 因此不能直接产生法律效力。所谓合同的法律效力，只不过 是强调合同对当事人的拘束性，而不是指合同能够像法律一 样当然产生法律效力。对于已生效的合同而言，事实上反映 了两个方面的意志，决定了两个不同性质的问题。二者的区别表现在以下几个方面：一，合同的成立与生效体现的意志不同。合同的成立是 事实问题，合同的生效是法律问题。事实问题应当通过审判 活动和民事证据规则来查明，而法律问题则应通过适用法律 来判明。只有在查明合同成立的基础上才谈得上确认合同效 力的问题。换言之，合同的成立是合同生效的前提条件，不 成立的合同

4、不存在生效问题，而成立的合同也并非当然有 效。二，合同的成立与合同的生效，反映的内容不同。合同 的成立属于合同的订阅范畴，解决的是合同是否存在的事实 问题。而合同的生效属于合同的效力范畴，解决的是已经存 在的合同是否符合法律规定，是否具有法律效力的问题。合 同成立后，只有符合生效条件的合同，才能受到法律保护。 而不符合生效条件的合同，尽管其已经成立，但这种合同不 仅得不到法律的保护，有时还要受到法律的制裁。三，二者的构成要件不同。合同的成立，是订阅当事人 就合同的主要条款达成合意，即合同因承诺生效而成立，故 合同成立的条件一般就是承诺生效的条件。合同法第八 条规定：“依法成立的合同，对当事人具

5、有法律约束力。” 可以看出合同成立的要件一般包括：第一，合同的主体须有一方或多方当事人；仅有一方当 事人是不可能产生合意的，因而不可能成立合同。第二，合 同的内容必须具备合同的必备条款。第三，合同的定立程序 须经过要约、承诺两个阶段，并达成合意，这是合同成立的 根本要件，也是合同成立的实质要件。另外要式合同须依合 同方式，实践合同须交付合同标的，合同才告成立。合同生效的条件是判断合同是否具有法律效力的标准。 合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外，合 同生效的要件还应当包括：1、行为人具有响应的民事行为能力。2、意思表示真实。3、不违反法律或社会公共利益。四，它们产生的法律效果不同。

6、合同的成立仅仅是反映 当事人的意志，如当事人间的合意符合国家的意志，将被赋 予法律拘束力；否则，不仅不能在当事人间产生法律拘束力， 而且还要承担合同无效的法律责任。合同不成立，是指合同 当事人就合同主要条件未达成一致意见，并不是指合同的内 容违反了法律的强制性规定和社会公共利益，因而合同不成 立与合同无效是两个不同性质的问题，不能把不成立的合同 当作无效合同来处理。对于不成立的合同，有过失的一方当 事人应根据缔约过失责任制度，赔偿另一方所遭受的经济损 失。如当事人已作出实际履行，应由各自向对方返还已接受 的履行标的物。合同不成立只能产生民事责任而不能产生其 他法律责任。但对于无效合同来讲则不同，因为它在性质上 违反了国家强制性的规定，故它不仅产生民事责任，而且还 可能引起其他法律责任，如民事法律制裁责任和行政责任， 甚至是刑事责任。因此，不区分合同的成立与生效的根本弊 端在于将大量依法不成立的合同当作无效合同，抹煞了合同 不成立的责任与合同无效的责任之间的区别，人为地扩大了 无效合同的范畴，不正当地增加了国家对合同关系干预的程 度。由此说明，合