国际经济法第二章CISG

1、1 第二章第二章 国际货物买卖国际货物买卖 法法 2 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 二、二、CISG的适用范围的适用范围 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约 1、适用、适用CISG的合同的合同 （1）营业地主义）营业地主义营业地位于不同缔约国的合同营业地位于不同缔约国的合同 CISG第第1.1条（条（a）项规定：）项规定：“本公约适用于营业地在不本公约适用于营业地在不 同国家的当事人之间订立的货物销售合同，如果这同国家的当事人之间订立的货物销售合同，如果这 些国家是缔约国。些国家是缔约国。” 所谓营业地，是指固定的、永久的、独立

2、进行营业的场所谓营业地，是指固定的、永久的、独立进行营业的场 所。（例如外国公司驻中国的代表处或联络处，法所。（例如外国公司驻中国的代表处或联络处，法 律地位属于代理关系中的代理人，以委托人的名义律地位属于代理关系中的代理人，以委托人的名义 从事代理活动，权利义务都有委托人承担，不属于从事代理活动，权利义务都有委托人承担，不属于 公约意义上的公约意义上的“营业地营业地”） 营业地积极冲突时：交易一方存在多个营业地时营业地营业地积极冲突时：交易一方存在多个营业地时营业地 判断标准为判断标准为CISG第第10条（条（a）款：以）款：以与合同及合同与合同及合同 的履行关系最密切的履行关系最密切的营业

3、地为其营业地，但要考虑的营业地为其营业地，但要考虑 到双方当事人在订立合同前任何时候或订立合同时到双方当事人在订立合同前任何时候或订立合同时 所知道或所设想的情况所知道或所设想的情况 消极冲突时：当事人没有营业地，以惯常居住地为准。消极冲突时：当事人没有营业地，以惯常居住地为准。 （10条（条（b）款）款） 3 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 （2）公约的扩大适用）公约的扩大适用根据国际私法规则适用公根据国际私法规则适用公 约约 CISG公约第公约第1.1条（条（b）项规定：）项规定：“如果国际私法规则如果国际私法规则 导致适用某一缔约国的法律，则

4、本公约也将适用于导致适用某一缔约国的法律，则本公约也将适用于 营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售 合同。合同。” 据此，只要当事人营业地处于不同国家，即使这些国据此，只要当事人营业地处于不同国家，即使这些国 家并非公约的缔约国，但如果按照国际私法规则导家并非公约的缔约国，但如果按照国际私法规则导 致适用某一缔约国的法律，则该公约亦将适用于这致适用某一缔约国的法律，则该公约亦将适用于这 些当事人之间所订立的货物买卖合同。些当事人之间所订立的货物买卖合同。 该规定的意图在于扩大公约的适用范围。但通过国际该规定的意图在于扩大公约的适用范围。但通过

5、国际 私法规则而援用公约将使得法律适用产生不确定性，私法规则而援用公约将使得法律适用产生不确定性， 因此包括中国在内的一些国家对此条款予以保留。因此包括中国在内的一些国家对此条款予以保留。 4 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 2、不适用、不适用CISG的买卖的买卖 公约只调整货物买卖，非货物交易公约只调整货物买卖，非货物交易公约公约不适用。不适用。 对货物的理解应注意以下几点：对货物的理解应注意以下几点： （1）六种不适用于）六种不适用于公约公约的货物交易（的货物交易（CISG第第2 条）条） 一是购买供私人、家人或家庭使用的货物买卖，除非一是购买

6、供私人、家人或家庭使用的货物买卖，除非 卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道 而且没有理由知道这些货物是购买用作这种使用而且没有理由知道这些货物是购买用作这种使用 的；的； 二是经由拍卖销售的物品；二是经由拍卖销售的物品； 三是根据法律执行令状或其他令状销售的货物；三是根据法律执行令状或其他令状销售的货物； 四是股票、公债、投资证券、流通票据和货币的买卖；四是股票、公债、投资证券、流通票据和货币的买卖； 五是船舶、船只、气垫船或飞机的买卖；五是船舶、船只、气垫船或飞机的买卖； 六是电力的买卖。六是电力的买卖。 （2）公约公约不适用于服务贸易和技术

7、贸易不适用于服务贸易和技术贸易 5 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 （3）混合合同（）混合合同（CISG第第3条）条） 公约规定了公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务公约规定了公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务 是提供劳务或提供其他服务的合同（卖方不卖货而卖是提供劳务或提供其他服务的合同（卖方不卖货而卖 服务），也不适用于由买方提供制造货物的大部分原服务），也不适用于由买方提供制造货物的大部分原 材料的合同（买方不买货，而买服务）。材料的合同（买方不买货，而买服务）。 例如我国沿海地区的来料加工贸易，由外国或港澳台提例如我国沿海地区的来料加工

8、贸易，由外国或港澳台提 供原料，由境内企业加工制造后运出，并由境外企业供原料，由境内企业加工制造后运出，并由境外企业 支付加工费。支付加工费。买卖的实际上是劳务，不适用公约。买卖的实际上是劳务，不适用公约。 3、CISG不涉及的事项（不涉及的事项（CISG第第4、5条）条） （1）买卖合同的效力或惯例的效力等）买卖合同的效力或惯例的效力等合同的有效性合同的有效性 由各国合同法规定；由各国合同法规定； 6 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 （2）买卖标的物所有权及可能产生的影响）买卖标的物所有权及可能产生的影响包括包括 货物所有权转移问题及买卖合同能否

9、切断第三人对货物所有权转移问题及买卖合同能否切断第三人对 已出售的货物固有的权益问题；已出售的货物固有的权益问题； （3）买卖的货物引起的人身伤亡或损害的责任问）买卖的货物引起的人身伤亡或损害的责任问 题题卖方产品责任问题，属于产品责任法或消费卖方产品责任问题，属于产品责任法或消费 者保护法调整，各国可以做出各自规定。者保护法调整，各国可以做出各自规定。 三、三、CISG对我国的适用问题对我国的适用问题 中国于中国于1986年年12月月11日批准加入日批准加入CISG，公约于，公约于1988 年年1月月1日起对我国生效。我国在核准日起对我国生效。我国在核准CISG时，根时，根 据公约第据公约第

10、95条和第条和第96条的规定，声明对第条的规定，声明对第1（1） （b）项和第）项和第11条的规定作保留。条的规定作保留。 7 第二节、第二节、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约介绍介绍 1、适用范围保留、适用范围保留1（1）（）（b）项）项 即我国不同意根据公约第即我国不同意根据公约第1.1条（条（b）款而扩大公约的）款而扩大公约的 适用范围，我国仅承认当事人的营业地位于不同适用范围，我国仅承认当事人的营业地位于不同 之间的国际货物买卖合同适用公约。之间的国际货物买卖合同适用公约。 据此，如果中国当事人与营业地位于其他国家（该国据此，如果中国当事人与营业地位于其他国家（该国

11、 未参加公约）的当事人之间的国际货物买卖合同未参加公约）的当事人之间的国际货物买卖合同 约定适用第三国法律，即使第三国为公约缔约国，约定适用第三国法律，即使第三国为公约缔约国， 也不能援用该第三国之国际私法转而适用公约。也不能援用该第三国之国际私法转而适用公约。 2、书面保留、书面保留 即我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立即我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立 国际货物买卖合同或对合同进行修改，必须采用国际货物买卖合同或对合同进行修改，必须采用 书面形式。书面形式。 但自从但自从1999年我国年我国合同法合同法生效后，在实践中已允生效后，在实践中已允 许用口头形式或其他形式订

12、立国际货物买卖合同，许用口头形式或其他形式订立国际货物买卖合同， 故对故对CISG公约的书面保留已滞后于国内立法和实公约的书面保留已滞后于国内立法和实 践的新发展，应尽快予以撤回。践的新发展，应尽快予以撤回。 8 第三节 国际货物买卖合同之 订立 9 国际货物买卖合同同基本民事合同一样，即双方当事国际货物买卖合同同基本民事合同一样，即双方当事 人之间必须要达成一致的意思表示，简称合意。人之间必须要达成一致的意思表示，简称合意。 合意由两方面组成，一是要约（发价），一是承合意由两方面组成，一是要约（发价），一是承 诺（接受）。我国诺（接受）。我国民法通则民法通则对此未作规定，对此未作规定， 但但

13、合同法合同法中作了明确的规定。中作了明确的规定。 一、要约（一、要约（Offer） 根据公约第根据公约第14条（条（1）款规定：）款规定：“要约是向一个或一要约是向一个或一 个以上特定的人提出的订立合同的建议。如果十个以上特定的人提出的订立合同的建议。如果十 分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的 意旨，构成发价。意旨，构成发价。”通常提出建议的人为要约人，通常提出建议的人为要约人， 或发价人、发盘人；被发出要约的人称为受要约或发价人、发盘人；被发出要约的人称为受要约 人、受发价人或受盘人。人、受发价人或受盘人。 1、有效要约之条件（、有效要约之条

14、件（CISG第第14条）条） （1）向一个或一个以上特定的人发出：若非向一个）向一个或一个以上特定的人发出：若非向一个 或一个以上特定的人提出的建议，应视为或一个以上特定的人提出的建议，应视为“要约要约 邀请邀请”。 10 要约邀请是希望对方向自己发出要约的意思表示，如要约邀请是希望对方向自己发出要约的意思表示，如 向不特定的人寄送商业广告、商品报价单、招标公向不特定的人寄送商业广告、商品报价单、招标公 告的行为等。告的行为等。 CISG公约公约14条第条第2款规定：款规定：“非向一个或一个以上特非向一个或一个以上特 定的人提出的建议，仅应视为要约邀请，定的人提出的建议，仅应视为要约邀请，除非

15、提出除非提出 建议的人明确地表示相反的意向建议的人明确地表示相反的意向。” （2）要约的内容必须十分明确和肯定。要约通知中）要约的内容必须十分明确和肯定。要约通知中 如包含货物名称、数量、价格或确定数量、价格的如包含货物名称、数量、价格或确定数量、价格的 方法，即为方法，即为“内容十分确定内容十分确定”。 （3）要约人清楚地表明愿意按要约内容订立合同的）要约人清楚地表明愿意按要约内容订立合同的 意思。即表明要约人在对方接受要约的内容时，愿意思。即表明要约人在对方接受要约的内容时，愿 受该要约约束。受该要约约束。 11 2、要约的生效、要约的生效 根据根据CISG第第15条（条（1）款规定：）款

16、规定：“要约于送达受要约要约于送达受要约 人时生效。人时生效。” 因此，如果要约在送达受要约人之前，受要约人就已因此，如果要约在送达受要约人之前，受要约人就已 经做出经做出“承诺承诺”，且恰好，且恰好“承诺承诺”的内容与对方要的内容与对方要 约的内容一致，也不能视为双方已经达成协议订立约的内容一致，也不能视为双方已经达成协议订立 合同，而只能归结为相互向对方发出要约。合同，而只能归结为相互向对方发出要约。 3、要约的撤回（、要约的撤回（withdrawal） 要约的撤回是指要约人发出要约后，在要约要约的撤回是指要约人发出要约后，在要约尚未到达尚未到达 受要约人之前受要约人之前，或在，或在要约到

17、达受要约人的同时要约到达受要约人的同时，以，以 适当的方式将该项要约取消，使其失去作用。适当的方式将该项要约取消，使其失去作用。 根据根据CISG第第15条（条（2）款规定：）款规定：“一项发价，即使是一项发价，即使是 不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达 被发价人之前或同时，送达被发价人被发价人之前或同时，送达被发价人 。” 12 据此，要约撤回应遵循下列规则：据此，要约撤回应遵循下列规则： （1）时间方面。撤回通知必须在）时间方面。撤回通知必须在要约到达受要约人要约到达受要约人 之前之前或或同时同时到达受要约人；到达受要约人； （2）要约

18、即使是不可撤消的，也是可以撤回的；）要约即使是不可撤消的，也是可以撤回的； （3）撤回的法律效果。要约对要约人丧失法律约束）撤回的法律效果。要约对要约人丧失法律约束 力，即要约未生效，受要约人即使在规定时间内作力，即要约未生效，受要约人即使在规定时间内作 出和要约内容完全一致的承诺，合同也不能成立。出和要约内容完全一致的承诺，合同也不能成立。 4、要约的撤销（、要约的撤销（revocation） 是指要约人在其要约已经送达受要约人之后，即要约是指要约人在其要约已经送达受要约人之后，即要约 已经生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效已经生效之后，将该项要约取消，从而使要约的效 力归于消灭。力归

19、于消灭。 根据根据CISG第第16条，要约撤销须遵循如下规则：条，要约撤销须遵循如下规则： （1）时间方面。撤销通知必须在受要约人）时间方面。撤销通知必须在受要约人发出承诺发出承诺 通知之前通知之前到达受要约人；到达受要约人； 13 （2）要约不可撤销之情况：）要约不可撤销之情况： 一是要约如写明接受要约的期限或以其他方式表示要一是要约如写明接受要约的期限或以其他方式表示要 约是不可撤销的，则不能撤销；约是不可撤销的，则不能撤销； 二是受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而二是受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而 且受要约人已本着对该项要约的信赖做了准备，要且受要约人已本着对该项要约

20、的信赖做了准备，要 约不能撤销。约不能撤销。 5、要约失效的原因、要约失效的原因 （1）有效承诺未在要约规定时间内作出）有效承诺未在要约规定时间内作出 （2）受要约人的拒绝通知到达要约人。这里的拒绝）受要约人的拒绝通知到达要约人。这里的拒绝 可以是明示的，也可以是默示的。可以是明示的，也可以是默示的。 明示的拒绝即受要约人通知要约人不接受要约的条件，明示的拒绝即受要约人通知要约人不接受要约的条件， 该要约便告终止而失效；该要约便告终止而失效； 默示的拒绝是受要约人对要约的条件进行讨价还价，默示的拒绝是受要约人对要约的条件进行讨价还价， 作出了作出了实质性的改变实质性的改变。 14 所谓所谓实质

21、性改变实质性改变，根据，根据CISG第第19条（条（3）款，有关货）款，有关货 物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决 争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更 发价的条件。发价的条件。 （3） 因要约人的撤销而失效，即要约人在要约送达因要约人的撤销而失效，即要约人在要约送达 受要约人之后至受要约人作出承诺通知之前的期间受要约人之后至受要约人作出承诺通知之前的期间 撤销其发出的要约。（注意：要约的撤回并不

22、构成撤销其发出的要约。（注意：要约的撤回并不构成 要约失效的情形之一，因为要约尚未生效，无所谓要约失效的情形之一，因为要约尚未生效，无所谓 失效了）失效了） 15 新加坡甲公司于新加坡甲公司于1月月1日向德国乙公司电传：日向德国乙公司电传： “急购优质轮胎急购优质轮胎1000个，单价个，单价40美元，总美元，总 计计40000美元，美元，CIF新加坡。合同新加坡。合同 成立后立成立后立 即装船，即装船，8日答复有效。日答复有效。”德国公司收到要德国公司收到要 约之后，当天就向某轮胎公司订购了约之后，当天就向某轮胎公司订购了1000 个轮胎。个轮胎。1月月3日时，甲公司电告德国乙公司：日时，甲公

23、司电告德国乙公司： “已联系到货源，已联系到货源，1月月1日电传失效。日电传失效。”乙公乙公 司司1月月4日回电：日回电：“货物已备妥，贵公司撤销货物已备妥，贵公司撤销 要约无效，应履行合同。要约无效，应履行合同。”并于并于1月月7日将全日将全 部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。部货物运到汉堡码头装船发往新加坡。 问：双方合同是否成立？新加坡公司是否应当问：双方合同是否成立？新加坡公司是否应当 付款？付款？ 16 答：双方合同于答：双方合同于1月月4日成立，新加坡公司应付日成立，新加坡公司应付 款。款。 原因是新加坡公司虽然撤销要约的电传在德国原因是新加坡公司虽然撤销要约的电传在德国 公诉作出

24、承诺前到达，但其公诉作出承诺前到达，但其1月月1日的要约中日的要约中 规定了承诺日期，且德国公司已本着对该要规定了承诺日期，且德国公司已本着对该要 约的信赖备货了，因此，要约不可撤销。新约的信赖备货了，因此，要约不可撤销。新 加坡公司的撤销行为无效。加坡公司的撤销行为无效。 17 二、承诺（二、承诺（Acceptance） CISG第第18条规定：条规定：“被发价人声明或做出其他行为表被发价人声明或做出其他行为表 示同意一项发价，即是接受。缄默或不行动本身不等示同意一项发价，即是接受。缄默或不行动本身不等 于接受。于接受。 ” 据此，承诺是受要约人声明或做出行为表示同意要约内据此，承诺是受要约

25、人声明或做出行为表示同意要约内 容的行为。容的行为。 法律意义：通常承诺一经生效，合同即成立。法律意义：通常承诺一经生效，合同即成立。 1、有效承诺之条件：、有效承诺之条件： （1）承诺须由受要约人作出；）承诺须由受要约人作出； （2）承诺须在要约规定的时间内作出并到达要约人；）承诺须在要约规定的时间内作出并到达要约人； （3）承诺与要约内容一致，承诺对要约内容未作出实）承诺与要约内容一致，承诺对要约内容未作出实 质性改变。质性改变。 （4）承诺应以口头、书面或一定条件下的行为方式作）承诺应以口头、书面或一定条件下的行为方式作 出。缄默或不行为本身不构成承诺。出。缄默或不行为本身不构成承诺。

26、18 2、逾期承诺、逾期承诺 （1）概念）概念 根据根据CISG规定，承诺应在规定，承诺应在要约规定的时间内要约规定的时间内到达要约到达要约 人，人，没有规定没有规定期限的，应在期限的，应在合理的期限内合理的期限内到达要约到达要约 人。未在上述期限内到达要约人的，构成逾期承诺。人。未在上述期限内到达要约人的，构成逾期承诺。 （2）种类）种类 主观逾期承诺主观逾期承诺无客观原因，由于受要约人的原无客观原因，由于受要约人的原 因未能在规定或合理期限内承诺。因未能在规定或合理期限内承诺。 法律后果：原则上无效，但要约人毫不迟延地用口头法律后果：原则上无效，但要约人毫不迟延地用口头 或书面通知表示接受

27、该逾期承诺，则仍可为有效承或书面通知表示接受该逾期承诺，则仍可为有效承 诺，合同成立。诺，合同成立。 19 客观逾期承诺客观逾期承诺载有逾期承诺的信件或其它书面载有逾期承诺的信件或其它书面 文件表明它是在传递正常、能及时送达要约人的情文件表明它是在传递正常、能及时送达要约人的情 况下寄发的，但由于邮递延误或其它客观原因导致况下寄发的，但由于邮递延误或其它客观原因导致 该通知逾期送达要约人。该通知逾期送达要约人。 法律后果：原则上有效，除非要约人毫不迟延地用口法律后果：原则上有效，除非要约人毫不迟延地用口 头或书面通知表示原要约已经失效，则该逾期承诺头或书面通知表示原要约已经失效，则该逾期承诺

28、没有约束力。没有约束力。 主观逾期与客观逾期法律后果不同原因：受要约人是主观逾期与客观逾期法律后果不同原因：受要约人是 否有过错。否有过错。 3 3、承诺内容与要约内容不一致是否构成承诺、承诺内容与要约内容不一致是否构成承诺 承诺内容与要约内容不一致是指承诺通知中对要约的承诺内容与要约内容不一致是指承诺通知中对要约的 内容作了添加、限制或其它更改，此时，承诺是否内容作了添加、限制或其它更改，此时，承诺是否 有效分为以下两种情况：有效分为以下两种情况： 20 （1）实质性变更承诺无效，构成反要约）实质性变更承诺无效，构成反要约 有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和有关货物价格、付款、货

29、物质量和数量、交货地点和 时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围 或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质 上变更承诺，上变更承诺，构成反要约，原要约失效构成反要约，原要约失效。 （2）非实质性变更原则上有效）非实质性变更原则上有效 若承诺通知未对要约内容进行实质性变更，则该若承诺通知未对要约内容进行实质性变更，则该“不不 一致的承诺一致的承诺”原则上仍属于有效承诺，除非要约人原则上仍属于有效承诺，除非要约人 对此非实质性变更无法接受，并在不过分迟延的时对此非实质性变更无法接受，并在不过分迟延的时

30、 间内以口头或书面形式通知受要约人其反对这种变间内以口头或书面形式通知受要约人其反对这种变 更，如果要约人不表示反对，合同的条件就以该项更，如果要约人不表示反对，合同的条件就以该项 要约以及承诺通知所载的更改为准。要约以及承诺通知所载的更改为准。 21 4、承诺的生效与撤回、承诺的生效与撤回 （1）英美法系采取）英美法系采取投递主义投递主义，即承诺通知发出时生，即承诺通知发出时生 效。而大陆法系采取效。而大陆法系采取到达主义到达主义，公约公约亦采取到亦采取到 达主义，即达主义，即承诺通知到达受要约人时生效承诺通知到达受要约人时生效，要约人，要约人 收到承诺的时间即为合同成立的时间。收到承诺的时

31、间即为合同成立的时间。 （2）口头要约原则上应立即承诺，除非当事人另有）口头要约原则上应立即承诺，除非当事人另有 约定。如，要约人给承诺人一定的承诺期限。约定。如，要约人给承诺人一定的承诺期限。 （3）承诺只有撤回，没有撤销承诺只有撤回，没有撤销。撤回承诺的通知只。撤回承诺的通知只 有在承诺生效之前（承诺到达要约人之前）或与其有在承诺生效之前（承诺到达要约人之前）或与其 同时到达要约人的，承诺才不产生效力，此时，合同时到达要约人的，承诺才不产生效力，此时，合 同不成立。同不成立。 22 2008年年8月月11日，中国甲公司接到法国乙公司出售某日，中国甲公司接到法国乙公司出售某 种设备的发盘，有

32、效期至种设备的发盘，有效期至9月月1日。甲公司于日。甲公司于8月月12 日电复：日电复：“如能将每件设备价格降低如能将每件设备价格降低50美元，即可美元，即可 接受。接受。”对此，乙公司没有答复。甲公司于对此，乙公司没有答复。甲公司于8月月29 日再次致电乙公司表示接受其日再次致电乙公司表示接受其8月月11日发盘中包括日发盘中包括 价格在内的全部条件。根据价格在内的全部条件。根据CISG，以下说法正确，以下说法正确 的是的是： A、乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降价要求、乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降价要求 B、甲公司、甲公司8月月29日的去电为承诺，因此，合同已成立日的去电为承诺，因此

33、，合同已成立 C、甲公司、甲公司8月月29日的去电是迟到的承诺，因此，合同日的去电是迟到的承诺，因此，合同 没有成立没有成立 D、甲公司、甲公司8月月29日的去电是新要约，此时合同还没有日的去电是新要约，此时合同还没有 成立成立 答案：答案：D 23 2006年年7月月1日，中国甲公司向外国乙公司发出一份要日，中国甲公司向外国乙公司发出一份要 约：出售某型号的电瓶叉车约：出售某型号的电瓶叉车200辆，单价辆，单价10000美美 元，元，FOB上海，上海，9月月15日装船，买方于日装船，买方于8月月15日前日前 开出信用证。要约发出后的第开出信用证。要约发出后的第3天，全球叉车市场天，全球叉车市

34、场 价格上涨，中国甲公司欲撤销该要约。依据价格上涨，中国甲公司欲撤销该要约。依据CISG， 下列正确的是：下列正确的是： A、如要约要求在、如要约要求在7月月15日前答复，则甲公司不必考虑日前答复，则甲公司不必考虑 撤销要约的问题撤销要约的问题 B、如要约要求在、如要约要求在7月月15日前答复但乙公司未答复，甲日前答复但乙公司未答复，甲 公司可以在公司可以在7月月16日通知甲公司撤销该要约日通知甲公司撤销该要约 C、若乙公司回函要求改用跟单托收的方式付款，则、若乙公司回函要求改用跟单托收的方式付款，则 甲公司可立即发函要求撤销该要约甲公司可立即发函要求撤销该要约 D、只要乙公司答复之前将撤销要

35、约的通知发至甲公、只要乙公司答复之前将撤销要约的通知发至甲公 司即可撤销该要约司即可撤销该要约 答案：答案：A。C是反要约，原要约失效，不必撤销了。是反要约，原要约失效，不必撤销了。 24 第四节 25 一、卖方的义务一、卖方的义务 根据根据CISG，卖方的义务主要有四项：，卖方的义务主要有四项：交付货物及单据交付货物及单据、 转移货物所有权、转移货物所有权、货物的品质担保货物的品质担保、货物的权利担货物的权利担 保保。关于转移货物所有权，。关于转移货物所有权，CISG并未做更多的具并未做更多的具 体规定，只在第体规定，只在第30条简单提到卖方有此义务。条简单提到卖方有此义务。 1、交货与交单

36、、交货与交单 （1）交货地点之四种情况）交货地点之四种情况 一是有约定的依约定：如，使用贸易术语的国际贸易一是有约定的依约定：如，使用贸易术语的国际贸易 都约定了交货地点，都约定了交货地点，FOB上海，表明卖方在上海港上海，表明卖方在上海港 交货；交货；DAF镇南关，表明交货地点在中越边境的镇镇南关，表明交货地点在中越边境的镇 南关。南关。 二是货交第一承运人：未约定交货地点的情况下，若二是货交第一承运人：未约定交货地点的情况下，若 销售合同涉及到货物运输，卖方应把货物移交给第销售合同涉及到货物运输，卖方应把货物移交给第 一承运人以示交给买方。此时，货交第一承运人处一承运人以示交给买方。此时，

37、货交第一承运人处 为交货地点。为交货地点。 26 三是合同指定的是特定货物或从特定三是合同指定的是特定货物或从特定 存货中提取的或存货中提取的或 尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事 人在订立合同时已经知道这些货物是在某一特定地人在订立合同时已经知道这些货物是在某一特定地 点，或将在某一特定地点制造或生产，则该点，或将在某一特定地点制造或生产，则该特定地特定地 点点为交货地点。为交货地点。 四是其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地向买四是其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地向买 方交货。方交货。 （2）交货时间之三种情况）交货时间之三种情

38、况 一是有约定依约定；一是有约定依约定； 二是如果合同规定了一段交货时间（如二是如果合同规定了一段交货时间（如6月份交货），月份交货）， 或从合同可以确定一段时间（如合同订立后或从合同可以确定一段时间（如合同订立后3个月个月 内交货），除非内交货），除非情况表明应由买方选定情况表明应由买方选定一个日期外，一个日期外， 卖方可在该段时间内任何时候交货；卖方可在该段时间内任何时候交货； 三是其他情况下，应在订立合同后的一段合理时间内三是其他情况下，应在订立合同后的一段合理时间内 交货。合理时间根据具体情况来确定。如圣诞节。交货。合理时间根据具体情况来确定。如圣诞节。 27 （3）提交单据之两种情况

39、）提交单据之两种情况 单据，主要包括运输单据和货物单据。前者如提单，单据，主要包括运输单据和货物单据。前者如提单， 后者如发票、保险单等。有时还包括原产地证明、后者如发票、保险单等。有时还包括原产地证明、 装箱单、检验证书等。单据是买方提货、转售、报装箱单、检验证书等。单据是买方提货、转售、报 关、索赔的重要依据，因此，移交单据也是卖方的关、索赔的重要依据，因此，移交单据也是卖方的 一项重要义务。一项重要义务。 CISG第第34条规定：条规定：“如果卖方有义务移交与货物有如果卖方有义务移交与货物有 关的单据，他必须按照关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和合同所规定的时间、地点和 方式方

40、式移交这些单据。如果卖方在那个时间以前已移移交这些单据。如果卖方在那个时间以前已移 交这些单据，他可以在那个时间到达前交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中纠正单据中 任何不符合同规定的情形任何不符合同规定的情形，但是，此一权利的行使，但是，此一权利的行使 不得使买方遭受不得使买方遭受不合理的不便不合理的不便或或承担不合理的开支承担不合理的开支。 但是，买方保留本公约所规定的要求损害赔偿的任但是，买方保留本公约所规定的要求损害赔偿的任 何权利。何权利。 ” 28 根据根据CISG的规定，卖方有义务移交与货物有关的单据的规定，卖方有义务移交与货物有关的单据 的情况下，关于卖方的此项义务，下

41、列哪些选项是的情况下，关于卖方的此项义务，下列哪些选项是 正确的？正确的？ A、卖方必须在规定的时间移交、卖方必须在规定的时间移交 B、如卖方在规定的时间前移交，可以在该时间到达、如卖方在规定的时间前移交，可以在该时间到达 前纠正其中不符合同规定的情形前纠正其中不符合同规定的情形 C、卖方行使纠正单据的权利使买方承担不合理开支、卖方行使纠正单据的权利使买方承担不合理开支 的，买方有权要求赔偿的，买方有权要求赔偿 D、卖方在不使买方承担不合理开支的情况下，可以、卖方在不使买方承担不合理开支的情况下，可以 改变移交单据的地点和方式改变移交单据的地点和方式 答案：答案：ABC 29 2、品质担保、品

42、质担保 所谓品质担保，是指卖方交付的货物必须与合同所规所谓品质担保，是指卖方交付的货物必须与合同所规 定的或其他特定的数量、质量和规格相符，并须按定的或其他特定的数量、质量和规格相符，并须按 照合同所规定的方式装箱或包装。照合同所规定的方式装箱或包装。 （1）当事人有约定的从约定）当事人有约定的从约定 比如，发盘规定的是比如，发盘规定的是“二级淀粉，信用证付款二级淀粉，信用证付款”。即。即 使此时，卖方发了一级淀粉代替二级淀粉，品质比使此时，卖方发了一级淀粉代替二级淀粉，品质比 合同约定得高，仍属违反品质担保义务。尤其是银合同约定得高，仍属违反品质担保义务。尤其是银 行在审单时要求单证一致，信

43、用证上是二级，发票行在审单时要求单证一致，信用证上是二级，发票 及装箱单上是一级，单证不一致，银行有权拒付。及装箱单上是一级，单证不一致，银行有权拒付。 当然，如果买方明示同意，双方可以修改信用证，当然，如果买方明示同意，双方可以修改信用证， 或者买方放弃不符点都是可以的。或者买方放弃不符点都是可以的。 （2）无约定之四种情况）无约定之四种情况 一是一是符合通常目的符合通常目的：货物应适用于同一规格货物通常：货物应适用于同一规格货物通常 使用的目的。如收割机要能够正常收麦作业使用的目的。如收割机要能够正常收麦作业 30 二是二是符合特定目的符合特定目的：货物应适用于订立合同时买方曾：货物应适用

44、于订立合同时买方曾 明示或默示地通知卖方的特定目的，除非情况表明明示或默示地通知卖方的特定目的，除非情况表明 买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖 对卖方是不合理的。例如，买方给卖方一些复杂的对卖方是不合理的。例如，买方给卖方一些复杂的 技术参数作为货物的品质标准，就表明非依赖于卖技术参数作为货物的品质标准，就表明非依赖于卖 方的技能和判断力而是根据自己的技能和判断来购方的技能和判断力而是根据自己的技能和判断来购 买的，此时，卖方就不承担提供适合特定用途的货买的，此时，卖方就不承担提供适合特定用途的货 物的义务。物的义务。 比如，甲公司向专营

45、电脑（非专营电脑）的乙公司订比如，甲公司向专营电脑（非专营电脑）的乙公司订 购原装电脑，要求该批电脑用于进行模具设计，而购原装电脑，要求该批电脑用于进行模具设计，而 后发现系统配置无法完成有关的模具设计时，乙公后发现系统配置无法完成有关的模具设计时，乙公 司是否承担违约责任是不同的。根据是，在两种情司是否承担违约责任是不同的。根据是，在两种情 况下，甲公司对乙公司技能和判断力的依赖合理与况下，甲公司对乙公司技能和判断力的依赖合理与 否不同。否不同。 31 三是三是符合样品符合样品：货物质量与卖方向买方提供的货物样：货物质量与卖方向买方提供的货物样 品或样式相同品或样式相同 四是四是按通用方式包

46、装按通用方式包装：货物按照同类货物通用的方式：货物按照同类货物通用的方式 装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以 保全和保护货物的方式装箱或包装。保全和保护货物的方式装箱或包装。 （3）品质担保责任之免除）品质担保责任之免除 若买方在订立合同时知道或者应当知道货物不符合合若买方在订立合同时知道或者应当知道货物不符合合 同，卖方就无须按上面的规定承担品质担保责任。同，卖方就无须按上面的规定承担品质担保责任。 3、权利担保、权利担保 也叫所有权担保，指卖方应当保证其对所出售的货物也叫所有权担保，指卖方应当保证其对所出售的货物 享有合法的所有权或处置

47、权，该货物上没有设置任享有合法的所有权或处置权，该货物上没有设置任 何未向买方披露的担保权利，同时也没有侵犯其他何未向买方披露的担保权利，同时也没有侵犯其他 第三人的权利，第三人也不会就该货物向买方主张第三人的权利，第三人也不会就该货物向买方主张 任何权利，从而使买方能够获得完整无瑕疵的权利。任何权利，从而使买方能够获得完整无瑕疵的权利。 32 （1）卖方享有完全的所有权，交付之货物第三方不能）卖方享有完全的所有权，交付之货物第三方不能 提出任何权利或要求的货物。提出任何权利或要求的货物。 例外：买方知道卖方货物之瑕疵但仍同意接受该货物的，例外：买方知道卖方货物之瑕疵但仍同意接受该货物的， 卖

48、方解除该项义务。（比如在出卖货物时，就已经明卖方解除该项义务。（比如在出卖货物时，就已经明 示其中的一部分已经在某银行设置了贷款抵押而仍同示其中的一部分已经在某银行设置了贷款抵押而仍同 意购买，若因银行申请执行抵押，此时买方不能要求意购买，若因银行申请执行抵押，此时买方不能要求 卖方承担权利担保责任）卖方承担权利担保责任） （2）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业 产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，即产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，即 要求该货物不能侵犯任何第三人的工业产权和其他知要求该货物不能侵犯任何第三人的工业产权和

49、其他知 识产区。识产区。 例外：例外： 一是买方订立合同时已经知道或应当知道此项权利或要一是买方订立合同时已经知道或应当知道此项权利或要 求的发生；求的发生； 二是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程二是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程 式或其他规格的要求所致。（侵权是应买方要求）式或其他规格的要求所致。（侵权是应买方要求） 33 （3）卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提）卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提 出的工业产权或其他知识产权的权利或请求都要向出的工业产权或其他知识产权的权利或请求都要向 买方承担责任，而仅在以下两种情况下负责：买方承担责任，而仅在以下两

50、种情况下负责： 一是双方在一是双方在订约时已经知道订约时已经知道买方将把货物转售到某一买方将把货物转售到某一 国家或在某一国家使用，则卖方对第三人依据该国国家或在某一国家使用，则卖方对第三人依据该国 有关知识产权保护方面的法律所提出的权利请求，有关知识产权保护方面的法律所提出的权利请求， 应对买方承担。应对买方承担。 二是在任何其他情况下，卖方仅对第三二是在任何其他情况下，卖方仅对第三方根据买方营方根据买方营 业地所在国的法律业地所在国的法律所提出的有关侵犯工业产权或其所提出的有关侵犯工业产权或其 他知识产权的请求，对买方承担责任。他知识产权的请求，对买方承担责任。 两种情况之共同之处：卖方对

51、侵权有预期，是明知故两种情况之共同之处：卖方对侵权有预期，是明知故 犯犯 34 一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖 合同，假设合同，假设1980年年CISG适用于该买卖合同。适用于该买卖合同。 那么根据该公约的规定，甲公司对于所售货那么根据该公约的规定，甲公司对于所售货 物的权利担保事项包括哪些？物的权利担保事项包括哪些？ A、交付的货物为甲方所有、交付的货物为甲方所有 B、交付的货物为甲方占有、交付的货物为甲方占有 C、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的 知识产权知识产权 D、交付的货物在世界范

52、围内不侵犯他人的知识产权、交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权 答案：答案：AC 35 营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口 一批货物。乙公司本来拟向西班牙转卖该批货物，一批货物。乙公司本来拟向西班牙转卖该批货物， 但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公 司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利 担保责任，根据担保责任，根据1980年年CISG，下列说法正确的是：，下列说法正确的是： A、甲公司应承担依意大利法提出的知识产权主张产、甲公

53、司应承担依意大利法提出的知识产权主张产 生的赔偿责任生的赔偿责任 B、甲公司应承担依法国法提出的知识产权主张产生、甲公司应承担依法国法提出的知识产权主张产生 的赔偿责任的赔偿责任 C、甲公司应承担在全球范围内该批货物不侵犯他人、甲公司应承担在全球范围内该批货物不侵犯他人 的知识产权的知识产权 D、甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依、甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依 乙公司提供的技术图样生产的情况乙公司提供的技术图样生产的情况 答案：答案：BD 36 中国的甲公司从美国乙公司进口一批水果，合同规定中国的甲公司从美国乙公司进口一批水果，合同规定 货到验收后付款。货物到达目的港，甲

54、公司提货验货到验收后付款。货物到达目的港，甲公司提货验 收后，发现货物总重量短少收后，发现货物总重量短少12%，单个体积和重量，单个体积和重量 也不符合合同规定。下列说法争取的是：也不符合合同规定。下列说法争取的是： A、甲公司有权拒绝接收货物、甲公司有权拒绝接收货物 B、甲公司有权要求退货、甲公司有权要求退货 C、甲公司可以将货物寄放于第三方仓库，其费用由、甲公司可以将货物寄放于第三方仓库，其费用由 乙公司承担乙公司承担 D、甲公司可以将货物出售，并从出售价款中扣除保、甲公司可以将货物出售，并从出售价款中扣除保 全货物和销售货物发生的合理费用全货物和销售货物发生的合理费用 答案：答案：BCD

55、 A中接收货物不等于接受货物，接受表明买方认为货中接收货物不等于接受货物，接受表明买方认为货 物的质量符合买卖合同的规定，而接收并不表明买物的质量符合买卖合同的规定，而接收并不表明买 方对货物的质量没有异议，若货物在目的港经检验方对货物的质量没有异议，若货物在目的港经检验 与合同不符，买方也应接收货物，然后再进行索赔与合同不符，买方也应接收货物，然后再进行索赔 37 第五节 违约及买卖双方之救 济方法 38 一、违约及其形式一、违约及其形式 1、违约、违约 是指卖方或买方未履行或未全部履行其合同义务的一是指卖方或买方未履行或未全部履行其合同义务的一 种行为，当事人应当对违约行为承担责任。种行为

56、，当事人应当对违约行为承担责任。 CISG采取的是采取的是无过错责任原则无过错责任原则，即只要违反合同义务，即只要违反合同义务， 就应当承担违约责任，不能以自身无过错作为抗辩就应当承担违约责任，不能以自身无过错作为抗辩 理由。理由。 免责事由。根据免责事由。根据CISG第第79（1）款规定，违约方当事）款规定，违约方当事 人能够证明，是由于其他非他所能控制的障碍，而人能够证明，是由于其他非他所能控制的障碍，而 且对于这种障碍，他在订立合同时没有理由逾期到且对于这种障碍，他在订立合同时没有理由逾期到 或能采取措施避免或克服该障碍及其后果。或能采取措施避免或克服该障碍及其后果。 39 2、违约形式

57、、违约形式 （1）根本违反合同（）根本违反合同（fundamental breach of contract） CISG第第25条规定：一方当事人违反合同的结果，如使另条规定：一方当事人违反合同的结果，如使另 一方当事人一方当事人蒙受损害蒙受损害，以致于，以致于实际上剥夺了他根据合实际上剥夺了他根据合 同规定有权期待得到的东西同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除，即为根本违反合同，除 非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达 理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结 果。果。 根本

58、违约法律后果：根本违约使另一方获得根本违约法律后果：根本违约使另一方获得“宣告合同无宣告合同无 效效”的权利，非根本违约情况下，守约方通常只能采的权利，非根本违约情况下，守约方通常只能采 取其他救济手段，如损害赔偿、修理等，而不能宣告取其他救济手段，如损害赔偿、修理等，而不能宣告 合同无效。（宣告合同无效类似于我国合同无效。（宣告合同无效类似于我国合同法合同法中中 的解除合同，但不同于我国的解除合同，但不同于我国合同法合同法中的合同无效。中的合同无效。 因为因为“合同无效合同无效”是由法院或仲裁机构宣布的，而是由法院或仲裁机构宣布的，而 公约公约的宣告合同无效是由合同的守约方宣告的）的宣告合同

59、无效是由合同的守约方宣告的） 40 宣告合同无效的法律后果：双方互负返还义务，并且宣告合同无效的法律后果：双方互负返还义务，并且 不解除违约方的损害赔偿责任，合同中的争议解决不解除违约方的损害赔偿责任，合同中的争议解决 条款仍然有效，双方有关合同无效后的权利义务的条款仍然有效，双方有关合同无效后的权利义务的 约定仍然有效。约定仍然有效。 （2）预期违反合同（）预期违反合同（anticipatory breach of contract） CISG第第71条规定：如果订立合同以后，另一方当事条规定：如果订立合同以后，另一方当事 人由于他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷，人由于他履行义务的能力或

60、他的信用有严重缺陷， 或者他或者他在准备履行合同或履行合同中的行为在准备履行合同或履行合同中的行为（客观（客观 标准）表明，他标准）表明，他显然将不履行其大部分重要义务显然将不履行其大部分重要义务 （有充分理由进行主观判断），一方当事人可以中（有充分理由进行主观判断），一方当事人可以中 止履行义务。中止方必须立即通知另一方当事人，止履行义务。中止方必须立即通知另一方当事人， 另一方当事人在提供了充分保证后，则中止方必须另一方当事人在提供了充分保证后，则中止方必须 继续履行义务。继续履行义务。 41 （3）我国）我国合同法合同法中的预期违约和不安抗辩权中的预期违约和不安抗辩权 第一，预期违约第一