国际私法最密切联系原则

1、国际私法 最密切联系原则 目录 最密切联系地法 最密切联系原则 最密切联系原则的提出 最密切联系原则的运用 仅适用于合同和侵权领域的一项基本原则 只规定适用于合同领域，不适用于侵权领域 作为例外规则，明确最密切联系原则的适用条件 作为一项普通适用的基本原则 在合同侵权领域不接受最密切联系原则 系属公式之一最密切联系地法 最密切联系地法，是指与涉外民商事法律关 系有最密切联系的国家的法律。最密切联系关系 是萨维尼的“法律关系本座说”基本上，在最近 几十年中发展起来的当今国际私法的一项重要原 则。目前，它既是一个法律选择的指导原则，又 作为一个系属公式大量出现于冲突规范中，适用 于多种不同性质的涉

2、外民商事法律关系，其中主 要是涉外合同关系和侵权关系。 最密切联系原则 所谓最密切联系原则，是指在合同关系中，当双 方当事人没有选择法律或选择无效的情况下，由 法院依据这一原则在于该合同法律关系有联系的 国家中，选择一个与该法律关系本质上有联系、 且利害关系最密切的国家的法律予以适用。 在侵权关系中，法院可以不拘泥与传统的侵权行 为地法原则，而是适用于侵权行为有密切联系的 法律或最有利于原告的法律，以确保受害人能够 得到合理的赔偿。可见，在合同与侵权领域，法 院可以根据受理案件的具体情况，在进行综合分 析的基础上，找出一个“重心”，即与该合同或 侵权有最密切联系的国家的法律，并适用该法律。 最

3、密切联系原则的提出 最密切联系原则是当代冲突法中一个很重要的理 论，它在20世纪50年代美国的 司法实践中首先得 到运用，并在以后的立法中被许多国际采纳。 以下两个著名的案例是美国在司法实践中具体运 用这一原则的典型例子。 1. 1954年的“奥汀诉奥汀”案。在这个案件中， 富德法官采用了“重力中心地”和“关系聚集地” 这些概念来确定法律选择方法。 2. 1963年“贝科克诉杰克逊”案。 奥汀诉奥汀案 案情介绍： 奥汀夫妇于1917年在英国结婚，并在英国一起生活达14年，生 育两个孩子，1931年，被告抛弃妻儿，只身前往美国，并在美国再婚。1933 年原告从英国来到美国纽约，在那里同被告达成别

4、居协议。根据该协议，被 告每月给原告50英镑，以维持原告和其孩子的生活。并约定双方都不得就别 居问题以任何形式向对方起诉。随后，原告回到英国继续与子女生活。但是， 被告没有按协议向原告支付生活费。1934年，原告在律师的建议下，向英国 法院提出别居之诉，理由是被告通奸。1938年，英国法院裁决被告向原告给 付生活费，但未奏效。于是，原告又于1947年在美国纽约州法院提起诉讼， 请求按双方1933年的别居协议取得被告应给付的款项。被告辩称，原告在英 国提起的诉讼已使1933年的协议失效，从而结束了原告按照该协议享有得到 扶养费的权利。纽约地方法院根据缔约地法原则，适用缔约地的纽约州法。 根据纽约

5、州法律，原告在英国提起诉讼，获得了临时给付的裁决，已取消和 否定了她与被告之间的协议，从而驳回原告的控诉。原告不服提起上诉。二 审法院维持原判。原告继续向纽约州最高法院上诉。最高法院认为，不应机 械地依传统的冲突规范来适用法律，而应通过分析方法找出法律关系本身的 重力中心地，或连接因素的聚集地，并适用这个地方的法律。 案情分析： 这是美国纽约州最高法院1954年审理的“奥汀诉 奥汀”一案，是关于最密切联系原则中判定最密 切因素的方法之一质量要素分析法得到充分应用 的例证。本案中，纽约州与案件的唯一联系是分 居协议的缔结地和非实质性履行地，并且这种联 系带有偶然性和虚假性。而英国则是双方当事人

6、的本国。此外双方在英国结婚，生育子女，共同 生活达14年，被告在英国遗弃妻子儿女，原告又 是在英国履行抚养教育子女的义务，并履行分居 协议，因而英国法律才是与该案件有最密切联系 的法律。最高法院最终适用英国法判决“妻子” 胜诉。 冲突法重述(第二次)中的规定构成了法 律选择的基本原则。 (1)洲际和国际制度的需要； (2)法院地的有关政策； (3)在决定特定问题时，其他有利益州的政策及利 益； (4)正当期望的保护； (5)特别法律所含的基本政策； (6)结果的确定性、可预测性和统一性； (7)法律易于确定和适用。 最密切联系原则的运用 自从美国提出了最密切联系原则后，许多国家都 在立法与司法

7、中采纳并适应了这一原则。从国际 私法的法律选择方式来看，作为连接点的最密切 联系是抽象的，而不是具体的，其弹性带来的不 确定性是司法实践中的主要问题。如何确定最密 切联系地，各国由于法律传统和观念不同，其认 可的方法和标准也不一致。例如，英美法系国家 通常运用“利益分析”、“合同要素分析”等方 法来判定何为最密切联系，而大陆法系国家则使 用“特征性履行”规则确定最密切联系地。 各国在立法上有以下几种不同方式 仅适用于合同和侵权领域的一项基本原则 只规定适用于合同领域，不适用于侵权领域 作为例外规则，明确最密切联系原则的适用条件 作为一项普通适用的基本原则 在合同侵权领域不接受最密切联系原则 仅

8、适用于合同和侵权领域的一项基本原则 这主要是美国和英国的做法。美国在冲突法重 述(第二次)中仅规定在合同、侵权领域采用最密 切联系原则，而其他领域仍然采用传统的冲突法 规则。例如，在合同领域采用“合同要素分析” 法，法官通过对合同各种因素进行“量”与“质” 的综合分析，从而确定合同的“重心”，进而确 定合同的准据法。法官将与合同有关的全部连接 因素列举出来，然后将连接点因素在数量上最集 中的那个国家或地区确定为最强联系地。如当事 人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地、 合同缔结地、合同谈判地、合同标的物所在地、 合同使用的文字和术语、合同使用的货币、司法 管辖权的合意或仲裁地的选择等。 只

9、规定适用于合同领域，不适用于侵权领域 采用这种方式的主要是一些大陆体系的国家。例 如，法国1967年的关于补充民法典中国际私法 内容的法律草案第2313条规定：“国际性契约 一级由此产生的债，适用当事人各方所选择的法 律在没有意思表示时，契约适用其经济内容特别 是主要履行地与之具有最密切联系的法律。”德 国1986年关于改革国际私法的立法第28条第 1款规定：“假如对契约适用的法律没有依第27 条进行协商，则契约适用与其有密切联系的国家 的法律。如果契约的一部分同契约的其余部分可 以分开，而这一部分同另一个国家有密切联系， 则这部分可例外地适用与之有密切联系的另一个 国家的法律。” 作为例外规

10、则，明确最密切联系原则的适用条件 瑞士联邦国际私法典第15条规定：“根据所 有情况，如果案件与本法指定的法律联系并不密 切，而与另一项法律地更为密切，则可作为例外， 不适应本法所指定的法律。在当事人自愿选择法 律的情况下，不适用本规定。”第19条进一步规 定：“当合法利益需要予以保护，诉讼显然与某 外国法律有着非常密切的联系，并有必要适用该 项法律时，根据法律的立法宗旨和法官的自由裁 量权，可不适用本法指定的法律而适用该法律。” 作为一项普通适用的基本原则 奥地利联邦国际私法典则将最密切联系原则 作为一项基本原则，可以适用于冲突法的所有领 域。该法总则第1条规定：“与外国有连接的事实， 在私法

11、上，应依与该事实有最强联系的法律裁判。 本联邦法规所包括的适用法律的具体规则，应认 为体现了这一原则。” 在合同侵权领域不接受最密切联系原则 与大多数国家最密切联系原则的做法不同，南 斯拉夫法律冲突法却规定在合同和侵权领域不 接受最密切联系原则。但在解决以下问题时，可 采用最密切联系方法：（1）如果法律制度不统一 的国家中应适用的法律不能用本条第1款规定的方 式确定下来，则应适用该国与案情有最密切联系 的区域的法律（第10条第2款）；（2）如果本条 第2款所指的人在他为其公民的那些国家的任何一 国均无住所，在适用本法时应以他为其公民又与 之有最密切联系的那国国籍为准（第11条第3款）。 总结 可见，最密切联系原则不仅在美国得到重视和运用，它对 其他国家以及国际立法都产生了很大的影响。各国的立法 与司法实践，我们可以看到英美法系国家采用灵活弹性的 方法来运用最密切联系原则，而大陆法系国家则采用“特