讲义10(涉外物权关系的法律适用)

1、第五章 涉外物权关系 的法律适用 教学基本内容 一、物权的含义与分类 (了解） （一）物权的含义 (二）物权的分类 二、涉外物权的概念 （理解） 三、涉外物权关系的法律冲突（理解） 四、物之所在地法原则（重点） 五、国有化及其补偿问题 （理解） 六、信托财产权的法律适用问题（了解） 七、国际破产的法律适用（了解） 【重点法条】 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 第三十六条不动产物权，适用不动产所在地法律。第三十六条不动产物权，适用不动产所在地法律。 第三十七条当事人可以协议选择动产物权适用的法律。第三十七条当事人可以协议选择动产物权适用的法律。 当事人没

2、有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。 第三十九条有价证券，适用有价证券权利实现地法律或第三十九条有价证券，适用有价证券权利实现地法律或 者其他与该有价证券有最密切联系的法律。者其他与该有价证券有最密切联系的法律。 第四十条权利质权，适用质权设立地法律。第四十条权利质权，适用质权设立地法律。 最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案 件法律适用若干问题的规定件法律适用若干问题的规定 第五条当事人未选择合第五条当事人未选择合 同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的同争议应适用的法律的

3、，适用与合同有最密切联系的 国家或者地区的法律。国家或者地区的法律。 人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适 用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当 事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确 定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合 同的准据法。同的准据法。 （四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不（四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不 动产所在地法。动产所在地法。 （五）动产租赁合同，

4、适用出租人住所地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。 （六）动产质押合同，适用质权人住所地法。（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。 海商法海商法 第二百七十条船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗第二百七十条船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗 国法律。国法律。 第二百七十一条船舶抵押权适用船旗国法律。第二百七十一条船舶抵押权适用船旗国法律。 船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押 权的，适用原船舶登记国的法律。权的，适用原船舶登记国的法律。 第二百七十二条船舶优先权，适用受理案件的法院所在地第二百七十二条船舶优先权，适用

5、受理案件的法院所在地 法律。法律。 民用航空法民用航空法 第一百八十五条民用航空器所有权的取得、转让第一百八十五条民用航空器所有权的取得、转让 和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。 第一百八十六条民用航空器抵押权适用民用航空第一百八十六条民用航空器抵押权适用民用航空 器国籍登记国法律。器国籍登记国法律。 第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件 的法院所在地法律。的法院所在地法律。 国际统一私法协会关于被盗或者非法出国际统一私法协会关于被盗或者非法出 口文物的公约口文物的公约：中国1996年签署 P201 一、

6、物权的含义与分类 (了解） 物权，是指权利人在法律规定 的范围内依其意志支配物，并排除 他人不法干涉的权利。 在英美法中，物权被称为“财产 权”。 （一）物权的含义 P190 （二）物权的分类（了解） (1)按照物权关系的客体 大陆法国家：动产物权、不动产物权 英美法国家：动产财产权 不动产财产权 对权益的所有权 （2）按照大陆法系所奉行的物权类型法定 原则 自物权：所有权 他物权：用益物权(地役权、地上权、 永佃权、典权等） 担保物权（抵押权、质权、留置 权等） 二、涉外物权的概念（理解） 涉外物权，是指具有涉外因素的物权或“财 产权”。 （1）物权主体为外国人 （2）物权客体处于外国 （3

7、）引起物权产生、变更或消灭的法律事 实发生在国外 三、涉外物权关系的法律冲突 （理解） (一）物权主体方面的冲突 挪威等国的法律规定：外国人在内国不能挪威等国的法律规定：外国人在内国不能 取得房屋的所有权而只能取得房屋租赁权取得房屋的所有权而只能取得房屋租赁权; 外国人可以在我国取得外国人可以在我国取得房屋的房屋的所有权所有权 我国目前的法律规定，土地所有权的主体我国目前的法律规定，土地所有权的主体 仅限于国家和集体组织。其中，矿藏、水仅限于国家和集体组织。其中，矿藏、水 流、水面、海陆资源则仅归国家所有。流、水面、海陆资源则仅归国家所有。 （二）物权的客体方面的冲突 德国和日本仅将土地及其固

8、定在土地上的德国和日本仅将土地及其固定在土地上的 物视为不动产物视为不动产 法国法律则认为土地和地上设施的收益和法国法律则认为土地和地上设施的收益和 固定附着物皆为不动产。固定附着物皆为不动产。树上的果实（不树上的果实（不 动产），摘下来的果实（动产）动产），摘下来的果实（动产） 英国、美国和法国的法律认为，除有体物外，英国、美国和法国的法律认为，除有体物外，“权利财产权利财产” 或或“无体财产无体财产”也可以作为物权或财产权的客体也可以作为物权或财产权的客体 德国的民法认为物权的客体仅为有体物德国的民法认为物权的客体仅为有体物 （三）物权的种类与内容方面的冲突 德国民法规定的法定他物权为地上

9、权、德国民法规定的法定他物权为地上权、 地役权、先买权、抵押权、动产质权和地役权、先买权、抵押权、动产质权和 不动产质权等不动产质权等 我国我国担保担保法只规定了动产质押和权利质法只规定了动产质押和权利质 押押 （四）物权的取得与变动规则方面的冲突 1、在物权的取得方面在物权的取得方面 日本民法典日本民法典规定的物权取得方式为无主物先规定的物权取得方式为无主物先 占、遗失物拾得、埋藏物发现、财产附合、加工、占、遗失物拾得、埋藏物发现、财产附合、加工、 添附、取得时效等添附、取得时效等 意大利民法典意大利民法典规定的物权的原始取得方式包规定的物权的原始取得方式包 括先占、发现、添附、加工、附合、

10、混合及多种括先占、发现、添附、加工、附合、混合及多种 占有时效占有时效 我国目前的民事法规和政策所认可的原始取得方我国目前的民事法规和政策所认可的原始取得方 式仅为加工、添附、善意取得等几种式仅为加工、添附、善意取得等几种 2、在物权的变动规则方面 德国德国 民法规定：动产移转以交付为变动要件，民法规定：动产移转以交付为变动要件， 不动产移转以登记为变动要件不动产移转以登记为变动要件 日本和法国民法则规定：动产和不动产移转日本和法国民法则规定：动产和不动产移转 均依当事人意思表示为变动要件，交付和登记仅均依当事人意思表示为变动要件，交付和登记仅 为对抗第三人之要件为对抗第三人之要件 英、美国家

11、的法律不仅允许财产依当事人意英、美国家的法律不仅允许财产依当事人意 思表示而移转，而且允许当事人约定在交付财产思表示而移转，而且允许当事人约定在交付财产 占有后仍保留所有权不变动，即占有后仍保留所有权不变动，即“所有权保留条所有权保留条 款款”。 （五）物权的保护方法方面的冲突（五）物权的保护方法方面的冲突 德国民法：包括自力救助和公力救助、占有保护德国民法：包括自力救助和公力救助、占有保护 和本权保护，还包括物权保护方法和债权保护方和本权保护，还包括物权保护方法和债权保护方 法等法等 法国民法对于物权保护的规定较为简练，依其占法国民法对于物权保护的规定较为简练，依其占 有保护制度，财产权利人

12、仅在其占有物遗失或被有保护制度，财产权利人仅在其占有物遗失或被 盗窃时，才可以在时效期内主张财产返还之保护盗窃时，才可以在时效期内主张财产返还之保护 方法，其物上请求权制度也较德国法简单。方法，其物上请求权制度也较德国法简单。 假如钉子户事件发生在英国假如钉子户事件发生在英国.pdf 四、物之所在地法原则（重点） 是世界各国解决物权冲突最普遍接受的原是世界各国解决物权冲突最普遍接受的原 则则 许多确认这一冲突原则的国家往往又规定许多确认这一冲突原则的国家往往又规定 了种种例外规则了种种例外规则 （一）物之所在地法原则的产生 与发展 物之所在地法原则是一项古老的原则，其 产生可以追溯至意大利的法

13、则区别说时期。 （二）物之所在地的确定 P191-202 不动产和有体动产：物理所在地不动产和有体动产：物理所在地 P191- 192 处在运输过程中的有体动产：通常以从事处在运输过程中的有体动产：通常以从事 运输的船舶或飞行器的注册国为准。也有运输的船舶或飞行器的注册国为准。也有 国家以物权变动事实发生地为准国家以物权变动事实发生地为准 权利财产或无体动产：情况较为复杂权利财产或无体动产：情况较为复杂 在实践中，对动产所在地的确定，一般在实践中，对动产所在地的确定，一般 采用如下两种办法：采用如下两种办法： P205 在冲突规则在冲突规则 中对动产所中对动产所 在地加以在地加以 时间上时间上

14、 的限制的限制 在冲突规范在冲突规范 中作中作例例 外规外规 定定 （三） 物之所在地法的适用范 围 P202-203 1、决定动产与不动产的识别、决定动产与不动产的识别 2、决定物权客体的范围、决定物权客体的范围 3、决定物权的内容与种类、决定物权的内容与种类 4、决定物权的取得与变动、决定物权的取得与变动 5、决定物权的保护方法、决定物权的保护方法 （四）物之所在地法原则的例外（四）物之所在地法原则的例外 （重点） 1 1、关于运输途中货物的物权变动、关于运输途中货物的物权变动 P196P196 （1）适用货物运输）适用货物运输目的地目的地法：法： 多数国家采用多数国家采用 （2）适用货物

15、运输的）适用货物运输的起运起运 地地法：捷克斯洛伐克等法：捷克斯洛伐克等 （3）适用）适用货物所有人的属货物所有人的属 人法人法：如泰国：如泰国 （4）当运输的货物在中途某地长期滞留或储）当运输的货物在中途某地长期滞留或储 于仓库时，仍应适用物之所在地法于仓库时，仍应适用物之所在地法 （5）当运输货物的权利已被证券化，成为提）当运输货物的权利已被证券化，成为提 单交易的工具时，其物权变动也应依物之单交易的工具时，其物权变动也应依物之 所在地法所在地法 2 2、关于船舶和飞行器的物权变动、关于船舶和飞行器的物权变动 P197-200P197-200 目前，多数国家的法律规定，目前，多数国家的法律

16、规定， 有关船舶和飞机的物权变动，有关船舶和飞机的物权变动， 应适用其旗帜国法或其登记国应适用其旗帜国法或其登记国 法，即该船舶或飞机在何国登法，即该船舶或飞机在何国登 记或悬挂何国旗帜，则适用何记或悬挂何国旗帜，则适用何 国法。国法。 3 3、关于外国法人主体终止时的、关于外国法人主体终止时的 财产清算财产清算 多数国家：外国法人依据其国籍国法终止多数国家：外国法人依据其国籍国法终止 时的财产清算冲突，适用该法人的国籍国时的财产清算冲突，适用该法人的国籍国 法或设立登记国法。法或设立登记国法。 如果外国法人因侵害了东道国的利益如果外国法人因侵害了东道国的利益 而被东道国取缔营业时，或者外国法

17、人在而被东道国取缔营业时，或者外国法人在 其终止清算程序之外的财产物权变动，仍其终止清算程序之外的财产物权变动，仍 应适用东道国法律或物之所在地法。应适用东道国法律或物之所在地法。 4 4、遗产继承的法律适用、遗产继承的法律适用 5 5、无主土地上物权关系的法律适用、无主土地上物权关系的法律适用 一般主张依占有者属人法处理一般主张依占有者属人法处理 6 6、无体动产的法律适用、无体动产的法律适用 (1)对于股票权利或记名股权性证对于股票权利或记名股权性证 券的权利争议，多数国家的法律券的权利争议，多数国家的法律 均认为应适用均认为应适用公司的属人法公司的属人法，按，按 照不同国家的法律，既可以

18、是公照不同国家的法律，既可以是公 司设立登记地法，也可以是公司司设立登记地法，也可以是公司 主要营业地法。主要营业地法。 (2)对于债券和可转让债权财对于债券和可转让债权财 产的财产权争议，英国、产的财产权争议，英国、 美国和法国的法律认为应美国和法国的法律认为应 适用适用该债权该债权“可以正当地可以正当地 获得清偿获得清偿”的处所地法的处所地法。 (3)票据上请求兑付权的争议适票据上请求兑付权的争议适 用付款地法，票据追索权的用付款地法，票据追索权的 争议适用其责任签字人争议适用其责任签字人行为行为 地法地法。涉外票据的转让争议。涉外票据的转让争议 则适用每一背书签名地国家则适用每一背书签名

19、地国家 的法律，但各个背书均具有的法律，但各个背书均具有 独立的效力。独立的效力。 （五）我国的相关规定 （重点） P191-209 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 第三十六条不动产物权，适用不动产所在地第三十六条不动产物权，适用不动产所在地 法律。法律。 第三十七条当事人可以协议选择动产物权适第三十七条当事人可以协议选择动产物权适 用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实 发生时动产所在地法律。发生时动产所在地法律。 第三十九条有价证券，适用有价证券权利实第三十九条有价证券，适用有价证券权利实 现地法律或者其他

20、与该有价证券有最密切联系现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系 的法律。的法律。 第四十条权利质权，适用质权设立地法律。第四十条权利质权，适用质权设立地法律。 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 第三十一条法定继承，适用被继承人死第三十一条法定继承，适用被继承人死 亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，亡时经常居所地法律，但不动产法定继承， 适用不动产所在地法律。适用不动产所在地法律。 最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案 件法律适用若干问题的规定件法律适用若干问题的规定 第五条当事人未选择合第五条当事

21、人未选择合 同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的 国家或者地区的法律。国家或者地区的法律。 人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适 用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当 事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确 定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合 同的准据法。同的准据法。 （四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不（四）不动产买卖

22、、租赁或者抵押合同，适用不 动产所在地法。动产所在地法。 （五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。 （六）动产质押合同，适用质权人住所地法。（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。 海商法海商法 第二百七十条船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗第二百七十条船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗 国法律。国法律。 第二百七十一条船舶抵押权适用船旗国法律。第二百七十一条船舶抵押权适用船旗国法律。 船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押 权的，适用原船舶登记国的法律。权的，适用原船舶登记国的法律。 第

23、二百七十二条船舶优先权，适用受理案件的法院所在地第二百七十二条船舶优先权，适用受理案件的法院所在地 法律。法律。 民用航空法民用航空法 第一百八十五条民用航空器所有权的取得、转让第一百八十五条民用航空器所有权的取得、转让 和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。 第一百八十六条民用航空器抵押权适用民用航空第一百八十六条民用航空器抵押权适用民用航空 器国籍登记国法律。器国籍登记国法律。 第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件第一百八十七条民用航空器优先权适用受理案件 的法院所在地法律。的法院所在地法律。 五、国有化的国际私法问题五、国有化的国际私法问题 （一）国有化的含义（一）国有化的含义 （了解）（了解） 国有化，是指主权国家根据其本国的法律 制度，将原属于私人所有的某项财产收归 国有的法律措施。 根据世界各国目前的实践，国有化措施是 一项主权行为。 （二）国有化措施的条件争议（重（二）国有化措施的条件争议（重 点）点） （三）国有化法令的效力（三）国有化法令的效力（重点）（重点） 1、国有化法令对本国人在外国财产、国有化法令对本国人在外国财产 的效力的效力 2、国有化法令对外国人在内国的财、国有化法令对外国人在内国的财 产的效力和补偿产的效力和补偿 国有化补偿问题上的主要争议国有化补偿问题上的主要争