第三章合同法

1、第三章第三章 合同法合同法 本章基本结构本章基本结构 n合同法概述合同法概述 n 合同的订立合同的订立 n 合同的效力合同的效力 n 合同的履行合同的履行 n 合同的变更、转让与终止合同的变更、转让与终止 n 合同责任合同责任 第一节第一节 合同的概述合同的概述 一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征 n（一）合同的概念（一）合同的概念 n协议说协议说 n允诺说允诺说 n1.大陆法系关于合同的概念大陆法系关于合同的概念 n2.英美法系关于合同的概念英美法系关于合同的概念 n3.我国合同立法对合同概念的定义我国合同立法对合同概念的定义 ( (二二) )合同的特征合同的特征 n合同是双方或多方当

2、事人之间的协议合同是双方或多方当事人之间的协议 n合同是当事人合同是当事人自愿自愿签订的协议签订的协议 n合同是以设立、变更、终止民事权利义合同是以设立、变更、终止民事权利义 务关系为目的的协议务关系为目的的协议 三、合同的分类三、合同的分类 n 同同 同同 同同 案案 例例 在某乡村，村长将果园承包给甲。甲在某乡村，村长将果园承包给甲。甲 起早贪黑，果园很快见了成效。村长眼起早贪黑，果园很快见了成效。村长眼 红了，决定修改承包合同：承包费提高，红了，决定修改承包合同：承包费提高， 缩短承包期，如甲不履行，提前收回果缩短承包期，如甲不履行，提前收回果 园。村长将拟好的新承包合同强行要园。村长将

3、拟好的新承包合同强行要 求甲签字。甲拒绝。村长说：求甲签字。甲拒绝。村长说：“你签也你签也 得签，不签也得签。得签，不签也得签。”村长将甲抓来，村长将甲抓来， 强迫签字。后来甲拒绝履行合同，村长强迫签字。后来甲拒绝履行合同，村长 派人将果子全部摘走。甲无奈，诉讼。派人将果子全部摘走。甲无奈，诉讼。 问：此案如何解决？问：此案如何解决？ 公平原则 n公平是一个比较模糊的概念，公平是一个比较模糊的概念， 它要求当事人双方的利益要平它要求当事人双方的利益要平 衡。衡。 n由于公平概念的模糊性，从而由于公平概念的模糊性，从而 也授予法官较大的自由裁量权。也授予法官较大的自由裁量权。 n集中表现公平原则

4、的主要有两集中表现公平原则的主要有两 个制度：个制度： n 情势变更制度情势变更制度 n 显失公平制度和重大误解显失公平制度和重大误解 制度制度 第二节第二节 合同的订立合同的订立 一、合同订立的主体一、合同订立的主体 n当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能 力和民事行为能力。力和民事行为能力。 n（一）自然人（一）自然人 n（二）法人（二）法人 n（三）其他组织（三）其他组织 n1 1、合伙、合伙 n2 2、个体工商户、农村承包经营户、个体工商户、农村承包经营户 n3 3、非法人企业组织、非法人企业组织 二、合同的内容和形式 当事人的名称当事人的名

5、称,姓名和住所姓名和住所 价款或报酬价款或报酬 履行期限,地点和方式 n( (案例案例) ) 甲乙双方订立合同甲乙双方订立合同, ,甲向乙购买甲向乙购买 10001000公斤茶叶公斤茶叶, ,价款价款1010万元万元. .合同对茶叶合同对茶叶 的质量约定不明确的质量约定不明确, ,在履行时发生纠纷在履行时发生纠纷. . “合同生效后合同生效后,当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内 容没有约定或约定不明确的，可以协议补充，不能达成容没有约定或约定不明确的，可以协议补充，不能达成 补充协议的，按照有关条款或者交易习惯确定。补充协议的，按照有关条款或者交易习惯

6、确定。”61条条 案 例 法条导读法条导读 n 车票、机票、银行拟车票、机票、银行拟 订的借款合同、房屋订的借款合同、房屋 销售合同销售合同 优点优点 简化签约程序，加快交易速度，减少交易简化签约程序，加快交易速度，减少交易 成本。成本。 缺点缺点 格式合同无效的其他情形格式合同无效的其他情形: A A 具有本法具有本法5252条的情形条的情形 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家 利益。利益。 n 造成对方人身伤害的造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财产损失的因故意或重大过失造成对方财产损失的 合同的形式合同的形式 合同的形式是指合同内容的外

7、部表现方式，合同形式合同的形式是指合同内容的外部表现方式，合同形式 原则上应由当事人自由选择。原则上应由当事人自由选择。 书面形式书面形式 合同书；合同书； 合同确认书；合同确认书； 车船票、保险车船票、保险 单；单； 数据电文形式；格式合同；示范数据电文形式；格式合同；示范 文本；特殊形式。文本；特殊形式。 口头形式口头形式 其他形式其他形式, ,推定形式，推定形式，如顾客投币进自动如顾客投币进自动 售货机售货机 二、合同的订立程序 (一)要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约是希望和他人订立合同的意思表示。 1.1.要约的构成要件要约的构成要件 （1 1）须由要约人向相对人作意思表

8、示）须由要约人向相对人作意思表示 （2 2）内容具体确定）内容具体确定 （3 3）表明经受要约人承诺，要约人即受该）表明经受要约人承诺，要约人即受该 意思表示约束意思表示约束 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约“一项要约必须具备标一项要约必须具备标 的、数量和价格。的、数量和价格。” 要约邀请是一方希望他人向自己发出要约邀请是一方希望他人向自己发出 要约的意思表示。寄送的价目表、拍要约的意思表示。寄送的价目表、拍 卖公告、招股说明书、商品广告等为卖公告、招股说明书、商品广告等为 要约邀请。要约邀请。 例如，甲向乙表示，将其一块手表作价例如，甲向乙表示，将其一块手表作价 300

9、300元卖给乙，甲的意思表示即为要约。元卖给乙，甲的意思表示即为要约。 但如果甲只是告诉乙，其欲将手表变卖，但如果甲只是告诉乙，其欲将手表变卖， 问乙有无购买之意，问乙有无购买之意，则甲的意思表示仅则甲的意思表示仅 为要约邀请。为要约邀请。 宁波市产权拍卖有限公司拍卖公告宁波市产权拍卖有限公司拍卖公告 n受法院委托,本公司将于2010年12月14日上午10:30在宁海县人 民法院审判庭举行拍卖会，现有关事项公告如下： 一、拍卖标的：宁波力泰电池配件有限公司所有的 JONSKRHDS多功能整合机，起拍价：388万元，保证金：40万元。 二、标的展示时间：自刊登之日起与我司联系，定时踏勘。 三、报

10、名方式：公告之日起至2010年12月13日下午4时止接 受咨询、登记，有意者请将保证金交付至宁海县人民法院指定 账户（户名：宁海县人民法院，开户行：中国银行宁海支行， 账号：819560669808091001），并到宁海县人民法院财务室开 具保证金收据（以资金到账为准），届时交付保证金之后，必 须将保证金收据和竞买人身份证明复印件传真至我公司进行报 名登记。未在2010年12月13日下午4时前向我司进行传真报名者， 一律视为无效报名。未尽事宜详见拍卖会专场资料。 四、此次拍卖为有底价拍卖，即不达底价不成交。本标的 优先购买权人可登记参加竞拍，如不登记参加则视为放弃优先 购买权利；与本标的有利

11、害关系的案件当事人届时请准时参加 拍卖，缺席将视为放弃优先购买权利。 广告笑话一则 n有个学生爬墙出校被校长抓住了，校长问他：有个学生爬墙出校被校长抓住了，校长问他：“为为 什么不走校门？什么不走校门？”他说：他说：“美特斯邦威美特斯邦威不走寻不走寻 常路。常路。”校长又问他校长又问他:“:“这么高的墙是怎么翻过去这么高的墙是怎么翻过去 的呀？的呀？”他指了指裤子说：他指了指裤子说：“李宁李宁一切皆有可一切皆有可 能！能！”校长又问他：校长又问他：“翻墙是什么感觉？翻墙是什么感觉？”他指了他指了 指鞋子说：指鞋子说：“特步特步飞一般的感觉！飞一般的感觉！” n第二天，他从正门进校门，校长问他：

12、第二天，他从正门进校门，校长问他：“怎么不翻怎么不翻 墙了？墙了？”他说：他说：“安踏安踏我选择，我喜欢！我选择，我喜欢！” n第三天，他穿混混装。校长说：第三天，他穿混混装。校长说：“不能不能 穿混混装。穿混混装。”他说：他说：“穿什么就什么穿什么就什么 森玛服饰！森玛服饰！” n第四天，他穿背心上学。校长说：第四天，他穿背心上学。校长说：“不不 能穿背心上学！能穿背心上学！”他说：他说：“男人简单就男人简单就 好好爱登堡服饰！爱登堡服饰！”校长说：校长说：“我要我要 记你大过。记你大过。”他说：他说：“为什么？为什么？”校长校长 说：说：“动感地带动感地带我的地盘我做主！我的地盘我做主！”

13、 2.2.要约的生效要约的生效 要约到达受要约人时生效，即到达主义。要约到达受要约人时生效，即到达主义。 （1 1）合同法规定了部分特别要约的生效：）合同法规定了部分特别要约的生效： 口头形式口头形式自对方了解要约内容始生效自对方了解要约内容始生效 书面形式书面形式自到达受要约人时生效自到达受要约人时生效 例如，张三通过信件的形式向李四提出，愿意将其一辆小汽车作价例如，张三通过信件的形式向李四提出，愿意将其一辆小汽车作价 1010万元卖给李四，希望李四答复。则李四收到张三该信函的时间万元卖给李四，希望李四答复。则李四收到张三该信函的时间 即为张三所作出的要约即为张三所作出的要约( (作价作价1

14、010万元变卖小汽车万元变卖小汽车) )生效的时间。生效的时间。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定 系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定 系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统 的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次 时间，视为到达时间时间，视为到达时间 （2 2）要约的法律效力表现在两方面）要约的法律效力表现在两方面 对要约人的形式拘束力对要约人的形式拘束力 对受要约人的实质拘束力对受要约人的实质拘束力 3.要约的撤回

15、和撤销 （1 1）撤回）撤回 撤回是指要约人发出要约后，在要约到达受要约撤回是指要约人发出要约后，在要约到达受要约 人之前或者刚刚到达受要约人时，收回自己发出的要人之前或者刚刚到达受要约人时，收回自己发出的要 约。约。 （2 2）撤销）撤销 撤销是指要约人在发出要约到达受要约人后，受撤销是指要约人在发出要约到达受要约人后，受 要约人发出承诺通知之前，收回自己发出的要约。要要约人发出承诺通知之前，收回自己发出的要约。要 约不得撤销的情形：约不得撤销的情形： 其一，要约人确定了承诺期限或者以其他形式明其一，要约人确定了承诺期限或者以其他形式明 示要约不可撤销。示要约不可撤销。 其二，受要约人有理由

16、认为要约是不可撤销的，其二，受要约人有理由认为要约是不可撤销的， 并已经为履行合同作了准备工作。并已经为履行合同作了准备工作。 4.要约的失效 （1 1）要约人明确拒绝要约）要约人明确拒绝要约 （2 2）要约人依法撤销要约）要约人依法撤销要约 （3 3）承诺期限届满，受要约人未作出承）承诺期限届满，受要约人未作出承 诺诺 （4 4）受要约人对要约的内容作了）受要约人对要约的内容作了实质性实质性 变更变更 什么是实质性变更？ n承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺的内容应当与要约的内容一致。 受要约人对要约的内容作出实质性受要约人对要约的内容作出实质性 变更的，为新要约。有关合同标的、变更的，为

17、新要约。有关合同标的、 数量、质量、价款或者报酬、履行数量、质量、价款或者报酬、履行 期限、履行地点和方式、违约责任期限、履行地点和方式、违约责任 和解决争议方法等的变更，是对要和解决争议方法等的变更，是对要 约内容的实质性变更。约内容的实质性变更。 （二）承诺（二）承诺 n1.概念：承诺是受要约人同意要约的意 思表示。 n承诺必须由受要约人作出承诺必须由受要约人作出 n承诺必须向要约人作出承诺必须向要约人作出 n承诺的内容应当和要约的内容承诺的内容应当和要约的内容 n承诺应在要约有效期内作出承诺应在要约有效期内作出 2.承诺作出的方式 n承诺应当以通知的方式作出，但根 据交易习惯或者要约表明

18、可以通过 行为作出承诺的除外。 n1、通知方式 n2、行为方式 n思考：出租车问题？ 3 3、承诺的生效、承诺的生效 （到达主义）（到达主义） 合同法合同法第第2626条规定，条规定，“承诺通知到达要约人承诺通知到达要约人 时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约 的要求作出承诺的行为时生效。的要求作出承诺的行为时生效。” 4 4、承诺撤回、承诺撤回 承诺撤回是指承诺人在承诺发出之后，承诺生效承诺撤回是指承诺人在承诺发出之后，承诺生效 之前，通知要约人收回承诺，以阻止承诺生效的行为。之前，通知要约人收回承诺，以阻止承诺生效的行为。 合同法合同

19、法第第2727条规定，条规定，“承诺可以撤回。撤回承诺可以撤回。撤回 承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承 诺通知同时到达要约人。诺通知同时到达要约人。” VCD购销案 n20092009年年1010月月5 5日，翠华商厦函告元迅公司，要日，翠华商厦函告元迅公司，要 求购买求购买200200台台VCDVCD，单价为每台，单价为每台13001300元，如能满元，如能满 足要求，于足要求，于1010天内电复或函复告之。元迅公司天内电复或函复告之。元迅公司 于于1010月月1010日接到此信函。因当时市场日接到此信函。因当时市场VCDVCD销售

20、销售 势头良好，元迅公司认为单机订购价格太低，势头良好，元迅公司认为单机订购价格太低， 就没有立即答复。孰料，就没有立即答复。孰料，1010月月1717日，元迅公司日，元迅公司 突然探听到国内突然探听到国内VCDVCD生产大公司欲于生产大公司欲于1010月月2020日日 挑起挑起VCDVCD降价大战，单机价格马上会降至降价大战，单机价格马上会降至10001000 元左右，以扩大其市场份额。这必然会引起其元左右，以扩大其市场份额。这必然会引起其 它厂商的竞相降价。元迅公司于是开始作出反它厂商的竞相降价。元迅公司于是开始作出反 应，于应，于1717日下午电复翠华商厦，同意其所提条日下午电复翠华商厦

21、，同意其所提条 件，保证供货。然而，翠华商厦也同时探听到件，保证供货。然而，翠华商厦也同时探听到 此信息，其于此信息，其于1717日下午亦电告翠华商厦，撤销日下午亦电告翠华商厦，撤销 其于其于5 5日作出的要约。双方均于日作出的要约。双方均于1818日上午才收日上午才收 到对方的电报，于是就到对方的电报，于是就承诺是否生效承诺是否生效，双方产，双方产 生了纠葛。生了纠葛。 三、合同成立的时间和地点三、合同成立的时间和地点 （一）合同成立的时间（一）合同成立的时间 1 1、合同自承诺生效时成立、合同自承诺生效时成立 根据根据合同法合同法的规定，在一般情况下，承的规定，在一般情况下，承 诺生效时合

22、同成立。诺生效时合同成立。 2 2、合同书形式的合同成立时间、合同书形式的合同成立时间 当事人约定采用合同书形式订立合同的，自当事人约定采用合同书形式订立合同的，自 双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人签字或者盖章时合同成立。 3 3、确认书的合同成立时间、确认书的合同成立时间 采用信件等订立的，可以合同成立之前，即采用信件等订立的，可以合同成立之前，即 作出承诺之前，要求签订确认书。作出承诺之前，要求签订确认书。签订合同确签订合同确 认书的时间为合同成立的时间。认书的时间为合同成立的时间。 4 4、实际履行与合同成立、实际履行与合同成立 （二）合同成立的地点（二）合同成立的地点 1

23、1、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点 2 2、当事人采取合同书、确认书形式订立、当事人采取合同书、确认书形式订立 合同的，最后双方签字或盖章的地点为合同合同的，最后双方签字或盖章的地点为合同 成立的地点成立的地点 3 3、合同需要完成特殊的约定或法律形式、合同需要完成特殊的约定或法律形式 才能成立的，已完成合同约定形式和法定形才能成立的，已完成合同约定形式和法定形 式的地点为合同成立的地点。式的地点为合同成立的地点。 4 4、合同当事人对合同地点有特别约定的，、合同当事人对合同地点有特别约定的， 其约定的地点为合同成立的地点。其约定的地点为合同成立的地点。 水水

24、泥泥 案案 例例 某建筑公司，因施工急需某建筑公司，因施工急需100100吨水泥。因该公司吨水泥。因该公司 怕将来停工待料，造成损失，故于怕将来停工待料，造成损失，故于1 1月月8 8日同时日同时 向四个水泥厂发函求援。电文是向四个水泥厂发函求援。电文是“如贵厂有如贵厂有300300 号矿渣水泥现货，吨价不超过号矿渣水泥现货，吨价不超过11001100元，请于元，请于1010 天内发货天内发货100100吨。货到付款。吨。货到付款。”甲水泥厂收电后，甲水泥厂收电后， 于于1 1月月1111日以吨价日以吨价11001100元，向该建筑公司发运元，向该建筑公司发运 300300号矿渣水泥号矿渣水泥

25、100100吨；乙水泥厂收电后，于吨；乙水泥厂收电后，于1 1月月 1313日以吨价日以吨价10001000元，也向该建筑公司发运元，也向该建筑公司发运300300号号 矿渣水泥矿渣水泥100100吨吨; ;丙水泥厂丙水泥厂1 1月月1010日收电，日收电，1 1月月1515 日以吨价日以吨价12001200元，也向该建筑公司发运元，也向该建筑公司发运300300号矿号矿 渣水泥渣水泥100100吨；吨； 丁水泥厂则于丁水泥厂则于1 1月月2020日向该建筑公司发运日向该建筑公司发运300300号矿渣号矿渣 水泥水泥100100吨，吨价为吨，吨价为10501050元。该建筑公司发电后元。该建筑

26、公司发电后1212 天内，共收到了天内，共收到了4 4份提货单。如此多的水泥，公司份提货单。如此多的水泥，公司 不可能都要。经研究，公司决定接受乙水泥厂不可能都要。经研究，公司决定接受乙水泥厂1 1月月 1313日发运的日发运的100100吨水泥，并立即划拨了货款。对其吨水泥，并立即划拨了货款。对其 余余3 3家水泥厂运来的水泥，建筑公司均以收到他人家水泥厂运来的水泥，建筑公司均以收到他人 货物，不再需要为由发函拒收。结果，甲、丙、丁货物，不再需要为由发函拒收。结果，甲、丙、丁 三水泥厂均派人前来交涉。建筑公司坚持双方没有三水泥厂均派人前来交涉。建筑公司坚持双方没有 合同关系，本公司发函求援只

27、是协商，不具有法律合同关系，本公司发函求援只是协商，不具有法律 效力。因此，公司退货并非违约，不应承担任何责效力。因此，公司退货并非违约，不应承担任何责 任。于是，甲、丙、丁三水泥厂均起诉到法院，要任。于是，甲、丙、丁三水泥厂均起诉到法院，要 求建筑公司收货付款或承担赔偿损失的责任。求建筑公司收货付款或承担赔偿损失的责任。 问：本案应如何处理？请简要说明理由问：本案应如何处理？请简要说明理由。 n建筑公司向四家水泥厂所发电文内容具体确定，建筑公司向四家水泥厂所发电文内容具体确定， 并表明一经承诺愿意受此约束，故构成要约。并表明一经承诺愿意受此约束，故构成要约。 甲水泥厂于甲水泥厂于1月月11日

28、以吨价日以吨价1100元，向该建元，向该建 筑公司发运筑公司发运300号矿渣水泥号矿渣水泥100吨的行为构成吨的行为构成 有效承诺，故建筑公司应履行合同义务，接受有效承诺，故建筑公司应履行合同义务，接受 水泥并支付货款，否则应对甲厂承担违约责任。水泥并支付货款，否则应对甲厂承担违约责任。 丙水泥厂丙水泥厂1月月15日以吨价日以吨价1200元，向该建筑元，向该建筑 公司发运公司发运300号矿渣水泥号矿渣水泥100吨，由于改变要吨，由于改变要 约中的价款，故属于新要约。建筑公司不接受约中的价款，故属于新要约。建筑公司不接受 该批水泥，则双方的合同未成立。建筑公司无该批水泥，则双方的合同未成立。建筑

29、公司无 须承担违约责任。丁水泥厂于须承担违约责任。丁水泥厂于1月月20日向该建日向该建 筑公司发运筑公司发运300号矿渣水泥号矿渣水泥100吨，超过了要吨，超过了要 约的有效期限，故构成新要约。建筑公司不接约的有效期限，故构成新要约。建筑公司不接 受该批水泥，则双方的合同未成立。建筑公司受该批水泥，则双方的合同未成立。建筑公司 无须承担违约责任。无须承担违约责任。 洗衣机购销案洗衣机购销案 某洗衣机厂库存款某洗衣机厂库存款500台优质名牌洗衣机。某年台优质名牌洗衣机。某年 月日，洗衣机厂给天鹏商场发函，询问其是否愿月日，洗衣机厂给天鹏商场发函，询问其是否愿 意以每台意以每台750元的价格购买元

30、的价格购买 ，备有现货，只要数量，备有现货，只要数量 在在500台以下，可保证供应，限期在天内答复。台以下，可保证供应，限期在天内答复。 天鹏商场恰逢本商场的洗衣机脱销，急需进一批洗天鹏商场恰逢本商场的洗衣机脱销，急需进一批洗 衣机。在收函的第二天即月日遂回电称愿意购衣机。在收函的第二天即月日遂回电称愿意购 买买400台洗衣机，价格为每台台洗衣机，价格为每台740元，并要求洗衣机元，并要求洗衣机 厂送货上门。洗衣机厂在接到天鹏商场的电文后，厂送货上门。洗衣机厂在接到天鹏商场的电文后， 当天回函称愿意接受天鹏商场提出的价格条件，但当天回函称愿意接受天鹏商场提出的价格条件，但 因生产任务繁忙，无法

31、送货上门，要求天鹏商场自因生产任务繁忙，无法送货上门，要求天鹏商场自 己支付运费，自己到洗衣机厂提货，并要求立即答己支付运费，自己到洗衣机厂提货，并要求立即答 复。天鹏商场接到回函后，因忙于购进其它货物，复。天鹏商场接到回函后，因忙于购进其它货物， 将该函搁置一边。同年将该函搁置一边。同年10月，洗衣机价格调整，上月，洗衣机价格调整，上 涨幅度为涨幅度为20%。天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货，。天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货， 要求洗衣机厂按每台要求洗衣机厂按每台740元的价格供应洗衣机元的价格供应洗衣机400台。台。 （1 1）月日，洗衣机厂向天鹏商场发函的）月日，洗衣机厂向天鹏商场发函的

32、行为属要约性质，因为信函内容具体确定，行为属要约性质，因为信函内容具体确定， 并表明愿意受此约束，符合要约的构成要并表明愿意受此约束，符合要约的构成要 件。（件。（2 2）月日，天鹏商场给洗衣机厂）月日，天鹏商场给洗衣机厂 的回电行为属于新要约性质，因为其改变的回电行为属于新要约性质，因为其改变 了要约中的价格条款。（了要约中的价格条款。（3 3）1010月底，天鹏月底，天鹏 商场组织车辆到洗衣机厂进货的行为属于商场组织车辆到洗衣机厂进货的行为属于 新要约性质，因为这时早已超过了洗衣机新要约性质，因为这时早已超过了洗衣机 厂厂7 7月份所要求的立即答复的承诺期限。月份所要求的立即答复的承诺期限

33、。 （4 4）该合同未成立。洗衣机厂无须承担违）该合同未成立。洗衣机厂无须承担违 约责任，天鹏商场的损失由其自己承担。约责任，天鹏商场的损失由其自己承担。 典型案例及分析 n刘某系个体户，经营日常百货。刘某系个体户，经营日常百货。20092009年年1111月，刘某决月，刘某决 定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货， 但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻 子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在20092009 年年1111月月1515日

34、向刘某发函称：如果所有货物按批发价出日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出 售，我们就买，并要求刘某在售，我们就买，并要求刘某在5 5日内回话。恰在此时，日内回话。恰在此时， 刘某也在刘某也在1111月月1515日向商某去信称：日向商某去信称：“所有货物按批发所有货物按批发 价处理，你是否购买？请于价处理，你是否购买？请于1515日内答复。日内答复。”1111月月1818日日 刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝 了其他客户。而商某在了其他客户。而商某在1111月月1818日收到刘某的信后，听日收到刘某的信后，听 说百货生意现在比较难做，

35、心生悔意，不再想购买刘说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘 某的货物，于是商某在某的货物，于是商某在1111月月2222日向刘某发出一封电报，日向刘某发出一封电报， 表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法 院，要求维护双方已达成的交易。院，要求维护双方已达成的交易。 评析要点 n根据合同法第13条的规定，合同的成立应当经过 要约人的要约与承诺人的承诺。虽然在本案中，刘某 与商某就同一宗百货按批发价购销的生意同时相互致 函，且函的内容一致，但这只是双方当事人之间同时 相互发出内容相同的要约（交叉要约），不能以此认 为合同当然成立，合

36、同的成立仍然应当经过受要约人 的承诺。在这种交叉要约的情形下，发出要约的双方 都享有撤回要约、撤销要约或者拒绝承诺的权利。在 本案中，商某在收到刘某要约的有效期内明确表示拒 绝承诺，同时自己的要约由于承诺期限届满，刘某未 作出承诺而失效，因此双方的要约都已失效，不再具 有法律约束力，双方的合同没有成立。因此，刘某诉 讼的理由不能成立，商某依法不应承担违约责任。 第三节 合同的效力 一、合同效力概述 n（一）概念（一）概念 n合同的效力即合同的法律效力，是指已经成立的合同将合同的效力即合同的法律效力，是指已经成立的合同将 对合同当事人乃至第三方产生的法律。对合同当事人乃至第三方产生的法律。 n（

37、二）合同成立、有效、生效的关系（二）合同成立、有效、生效的关系 n“成立成立”指意思表示的一致，指意思表示的一致，“有效有效”是指合同符合民是指合同符合民 事法律行为的三要件，是法律对合同的肯定性判断；合事法律行为的三要件，是法律对合同的肯定性判断；合 同的同的“生效生效”是指合同中权利义务开始运行的层态，属是指合同中权利义务开始运行的层态，属 于事实判断于事实判断。“有效有效”和和“生效生效”相互独立、不能等同，相互独立、不能等同， 并且不能相互包容、吸收或替代。已经并且不能相互包容、吸收或替代。已经“有效有效”的合同的合同 不一定已经不一定已经“生效生效”，附生效条件的合同即是例子；同，附

38、生效条件的合同即是例子；同 样，已经开始样，已经开始“生效生效”的合同不一定的合同不一定“有效有效”，可撤销，可撤销 可变更合同是为例。可变更合同是为例。 （三）合同生效要件（三）合同生效要件 行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力 意思表示真实意思表示真实 内容不违反法律和社会公共利益内容不违反法律和社会公共利益 形式合法形式合法 法律评价当事人各方的合意，法律评价当事人各方的合意， 在在合同效力合同效力方面，方面， 是规定是规定 合同的有效要件，作为评价标准。合同的有效要件，作为评价标准。 对符合有效要件的合对符合有效要件的合 同，同， 按当事人的合意赋予法律效果，对不符

39、合有效要件按当事人的合意赋予法律效果，对不符合有效要件 的合同，则区分情况，分别按无效、可撤销或效力未定处的合同，则区分情况，分别按无效、可撤销或效力未定处 理。合同的有效要件是法律评价当事人合意的标准，故应理。合同的有效要件是法律评价当事人合意的标准，故应 不同于合同的成立要件。不同于合同的成立要件。按按民法通则民法通则第五十五条规定，第五十五条规定， 合同的有效要件应包括：行为人具有相应的民事行为能力；合同的有效要件应包括：行为人具有相应的民事行为能力； 意思表示真实；意思表示真实； 不违反法律或者社会公共利益。有学说不违反法律或者社会公共利益。有学说 认为，这三项要件再加上标的可能与合法

40、，作为合同的一认为，这三项要件再加上标的可能与合法，作为合同的一 般有效要件。般有效要件。一些特殊合同可能有一些特殊的有效要件，一些特殊合同可能有一些特殊的有效要件， 如对外合作开采石油合同需要经过国家有关部门的批准才如对外合作开采石油合同需要经过国家有关部门的批准才 能生效。能生效。 效力待定合同 可撤销、可变更合同 无效合同 合同效力的合同效力的 四种判断四种判断 有效合同有效合同 可变更、可变更、 可撤销合同可撤销合同 无效合同无效合同效力待定合同效力待定合同 二、有效合同二、有效合同 ( (一一) )行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力 自然人签订合同，原则上须有完

41、全行为能力，限制行为能力自然人签订合同，原则上须有完全行为能力，限制行为能力 人和无民事行为能力人不得亲自缔约，由其法定代理人代为签订，人和无民事行为能力人不得亲自缔约，由其法定代理人代为签订， 但有如下例外：但有如下例外： （）可独立签订接受奖励、赠与、报酬等纯获利益，或被（）可独立签订接受奖励、赠与、报酬等纯获利益，或被 免除义务的合同；免除义务的合同； （）限制民事行为能力人可以签订与其年龄、智力和精神（）限制民事行为能力人可以签订与其年龄、智力和精神 健康状况相适应的合同；健康状况相适应的合同； （）可独立签订日常生活中的格式合同或事实合同，如利（）可独立签订日常生活中的格式合同或事实

42、合同，如利 用自动售货机、乘坐交通工具、进入游园场所；用自动售货机、乘坐交通工具、进入游园场所； （）签订处分自由财产的合同，如学费、旅费等由法定代（）签订处分自由财产的合同，如学费、旅费等由法定代 理人预定使用目的的财产和处分；理人预定使用目的的财产和处分； （）其他征得法定代理人同意的合同。（）其他征得法定代理人同意的合同。按照我国原来的法按照我国原来的法 律规定及其理论，法人签订合同严格地受其宗旨、目的、章程及律规定及其理论，法人签订合同严格地受其宗旨、目的、章程及 经营范围的制约，超过经营范围的合同无效。经营范围的制约，超过经营范围的合同无效。 ( (二二) )意思表示真实意思表示真实

43、 意思表示真实，是指缔约人的表示行为应真实地反意思表示真实，是指缔约人的表示行为应真实地反 映其内心的效果意思，即其效果意思与表示行为相映其内心的效果意思，即其效果意思与表示行为相 一致。它作为合同的有效要件，是意思自治原则的一致。它作为合同的有效要件，是意思自治原则的 当然要求。意思表示不真实，对合同效力的影响应当然要求。意思表示不真实，对合同效力的影响应 视具体情况而定。在一般误解等情况下，合同仍为视具体情况而定。在一般误解等情况下，合同仍为 有效。在重大误解时，合同则可被变更或者撤销。有效。在重大误解时，合同则可被变更或者撤销。 在乘人之危致使合同显失公平的情况下，合同可被在乘人之危致使

44、合同显失公平的情况下，合同可被 变更或者撤销。在因欺诈、胁迫而成立合同场合，变更或者撤销。在因欺诈、胁迫而成立合同场合， 若损害国家利益，合同无效；若未损害国家利益，若损害国家利益，合同无效；若未损害国家利益， 合同可被变更或撤销。合同可被变更或撤销。 ( (三三) )不违反法律或者社会公共利益不违反法律或者社会公共利益 这里的法律，一方面应作这里的法律，一方面应作扩大解释扩大解释，既包括全国人民代表大会及，既包括全国人民代表大会及 其常务委员会通过的法律，又包括国务院颁发的行政法规；另一方面其常务委员会通过的法律，又包括国务院颁发的行政法规；另一方面 应作缩小解释，仅指其中的强行性规范，不包

45、括任意性规范。合同不应作缩小解释，仅指其中的强行性规范，不包括任意性规范。合同不 得违反强行性规范，是由合同制度的目的所决定的，为一般的原则。得违反强行性规范，是由合同制度的目的所决定的，为一般的原则。 除了法律的强行性规范外，除了法律的强行性规范外， 合同还不得违反社会公共利益。合同还不得违反社会公共利益。合同法合同法 第七条规定：第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规， 尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”这是这是 由于社会生活广泛，经济往来繁多，情况

46、复杂，法律不可能将一切情由于社会生活广泛，经济往来繁多，情况复杂，法律不可能将一切情 况都规定无遗，故以不得违反社会公共利益作为最后防线。需要注意况都规定无遗，故以不得违反社会公共利益作为最后防线。需要注意 的是，的是，“社会公共利益社会公共利益”是一个不确定的概念，通常指不特定多数人是一个不确定的概念，通常指不特定多数人 的利益，凡是我国社会生活的政治基础、公共秩序、道德准则和风俗的利益，凡是我国社会生活的政治基础、公共秩序、道德准则和风俗 习惯等，均可列入其中。违反它的合同严重背离合同制度的目的，危习惯等，均可列入其中。违反它的合同严重背离合同制度的目的，危 害巨大，不能允许。将不违反社会

47、公共利益作为合同的有效要件，一害巨大，不能允许。将不违反社会公共利益作为合同的有效要件，一 方面可弥补社会发展使法律调整出现的漏洞和脱节的不足；另一方面，方面可弥补社会发展使法律调整出现的漏洞和脱节的不足；另一方面， 也利于醇化社会道德伦理和整肃社会风气。也利于醇化社会道德伦理和整肃社会风气。 合同标的决定着合同权利义务的质和量，没合同标的决定着合同权利义务的质和量，没 有它，合同就失去目的，失去积极的意义，有它，合同就失去目的，失去积极的意义， 应归于无效。合同标的可能，是指合同给付应归于无效。合同标的可能，是指合同给付 可能实现。合同标的确定，是指合同标的自可能实现。合同标的确定，是指合同

48、标的自 始确定，或可得确定。始确定，或可得确定。 ( (四四) )合同标的须确定和可能合同标的须确定和可能 三、效力待定的合同三、效力待定的合同 效力待定合同又称为可追认的合同，是指合同虽效力待定合同又称为可追认的合同，是指合同虽 然已经成立，但因其然已经成立，但因其不完全符合不完全符合有效合同的要件，是有效合同的要件，是 否产生相应的法律效力尚处于待定状态的合同。否产生相应的法律效力尚处于待定状态的合同。 （一）限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、（一）限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、 精神状态不相适应的合同精神状态不相适应的合同 1.1.限制民事行为能力人及其行为能力限制民事行

49、为能力人及其行为能力 2.2.行为效力取决于法定代理人是否追认行为效力取决于法定代理人是否追认 法条导读法条导读 第四十七条第四十七条 限制民事行为能力限制民事行为能力 人订立的合同，经法定代理人追认后，人订立的合同，经法定代理人追认后， 该合同有效，该合同有效，但纯获利益的合同或者与但纯获利益的合同或者与 其年龄、智力、精神健康状况相适应而其年龄、智力、精神健康状况相适应而 订立的合同，不必经法定代理人追认。订立的合同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在一个相对人可以催告法定代理人在一个 月内予以追认。法定代理人未作表示的，月内予以追认。法定代理人未作表示的， 视为拒绝追认。

50、合同被追认之前，善意视为拒绝追认。合同被追认之前，善意 相对人有撤销的权利。撤销应当以通知相对人有撤销的权利。撤销应当以通知 的方式作出。的方式作出。 （二）无权代理人代订的合同（二）无权代理人代订的合同 1.1.无权代理人无权代理人 包括没有代理权的人、超越权限的代理人和代包括没有代理权的人、超越权限的代理人和代 理权已经终止后的原代理人。理权已经终止后的原代理人。 2.2.无权代理人的行为效果无权代理人的行为效果 如果经被代理人追认，无权代理人的行为自始如果经被代理人追认，无权代理人的行为自始 有效，由被代理人承担该合同的后果；如果被代理有效，由被代理人承担该合同的后果；如果被代理 人不追

51、认，无权代理人的行为自始无效，由无权代人不追认，无权代理人的行为自始无效，由无权代 理人与相对人根据过错承担无效合同的法律后果。理人与相对人根据过错承担无效合同的法律后果。 （三）无处分权人与相对人订立的处分他人财（三）无处分权人与相对人订立的处分他人财 产的合同产的合同 其效力取决于两个因素：一是权利人追认该合其效力取决于两个因素：一是权利人追认该合 同；二是相对于取得权利后的处分权。同；二是相对于取得权利后的处分权。 无权代理人订立的合同的效力无权代理人订立的合同的效力 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值甲在其承包的商店里向乙出售一套价值20002000 元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接

52、电话，元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话， 甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管请帮我看管 一下店，我马上回来一下店，我马上回来”。甲出去以后，乙提出。甲出去以后，乙提出 其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他，其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他， 丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是 答应代替甲出售该西服。双方经过协商以答应代替甲出售该西服。双方经过协商以18001800 元的价格出售给乙。甲打电话回来以后，得知元的价格出售给乙。甲打电话回来以后，得知 西服以西服以18001800元的价格被出售，觉得卖亏了，

53、立元的价格被出售，觉得卖亏了，立 即找到乙要求退款并取回西服。乙以构成表见即找到乙要求退款并取回西服。乙以构成表见 代理为由予以拒绝，双方为此发生争议。甲起代理为由予以拒绝，双方为此发生争议。甲起 诉到法院要求撤销该买卖合同。诉到法院要求撤销该买卖合同。 甲把手机借给乙使用，乙却把手机卖给了丙，乙甲把手机借给乙使用，乙却把手机卖给了丙，乙 的出卖手机行为即属于无权处分行为。此种情况下，的出卖手机行为即属于无权处分行为。此种情况下， 如果甲追认了乙的处分行为，或者甲通过赠与、出卖如果甲追认了乙的处分行为，或者甲通过赠与、出卖 等方式把手机的所有权转移给乙，则乙的出卖手机的等方式把手机的所有权转移

54、给乙，则乙的出卖手机的 行为有效。行为有效。 无处分权人订立的处分他人无处分权人订立的处分他人 财产的合同是否一律无效财产的合同是否一律无效? ? （四）法定代表人越权订立的合同 合同法第五十条规定，法人或其他合同法第五十条规定，法人或其他 组织的法定代表人、负责人超越权限订组织的法定代表人、负责人超越权限订 立的合同，除立的合同，除相对人知道或应当知道其相对人知道或应当知道其 超越权限以外，该代表行为有效。超越权限以外，该代表行为有效。 法定代表人越权签订的保证合同是否有效法定代表人越权签订的保证合同是否有效 2008 2008年年1 1月月1717日，威奇公司因经营需要向佘某借款日，威奇公

55、司因经营需要向佘某借款 1515万元，约定借款期限为万元，约定借款期限为9090天。为保障债权的实现，天。为保障债权的实现， 佘某与中天公司法定代表人孟某签订了保证合同，约佘某与中天公司法定代表人孟某签订了保证合同，约 定由中天公司作为威奇公司履行借款合同义务的连带定由中天公司作为威奇公司履行借款合同义务的连带 责任保证人，保证范围为佘某的全部合同权利。另中责任保证人，保证范围为佘某的全部合同权利。另中 天公司章程规定，超过人民币天公司章程规定，超过人民币1010万元的对外担保须经万元的对外担保须经 股东会批准，低于人民币股东会批准，低于人民币1010万元的对外担保须经董事万元的对外担保须经董

56、事 会批准。但中天公司法定代表人孟某与佘某签订保证会批准。但中天公司法定代表人孟某与佘某签订保证 合同未经股东会批准。借款期限届满后，威奇公司因合同未经股东会批准。借款期限届满后，威奇公司因 经营不善无力按约还款，经多次催要未果，佘某遂诉经营不善无力按约还款，经多次催要未果，佘某遂诉 至法院，请求依法判令中天公司承担连带保证责任。至法院，请求依法判令中天公司承担连带保证责任。 四、可变更、可撤销的合同四、可变更、可撤销的合同 （一）可变更、可撤销合同的概念及特征（一）可变更、可撤销合同的概念及特征 可变更、可撤销合同是指因意思表示有缺陷，当可变更、可撤销合同是指因意思表示有缺陷，当 事人一方享

57、有变更权或撤销权，使合同予以变更或撤事人一方享有变更权或撤销权，使合同予以变更或撤 销的合同。它具有以下特征：销的合同。它具有以下特征： 1 1、可撤销合同的发生事由是因当事人的意思表、可撤销合同的发生事由是因当事人的意思表 示有缺陷。示有缺陷。 2 2、只有有撤销权的当事人有权主张无效或变更，、只有有撤销权的当事人有权主张无效或变更， 其他任何人不能主张合同无效。其他任何人不能主张合同无效。 3 3、在合同成立后、被撤销前是有效的，只有在、在合同成立后、被撤销前是有效的，只有在 撤销权人行使撤销权后，才溯及到成立时起无效。撤销权人行使撤销权后，才溯及到成立时起无效。 （二）可变更、可撤销合同

58、的种类（二）可变更、可撤销合同的种类 1 1、重大误解、重大误解 2 2、显失公平、显失公平 3 3、一方以欺诈、胁迫、乘人之危迫使对、一方以欺诈、胁迫、乘人之危迫使对 方在违背真实意思表示的情况下订立的合同。方在违背真实意思表示的情况下订立的合同。 （三）撤销权和变更权的行使（三）撤销权和变更权的行使 1.1.撤销权人应当向撤销权人应当向法院或者仲裁机关法院或者仲裁机关主张主张 撤销权的行使。撤销权的行使。 2.2.撤销权的行使应当在撤销权人知道或者撤销权的行使应当在撤销权人知道或者 应当知道撤销事由之日起应当知道撤销事由之日起一年内一年内，超过期限的，超过期限的， 撤销权消灭。撤销权消灭。

59、 3.3.当事人请求变更的，人民法院或者仲裁当事人请求变更的，人民法院或者仲裁 机构不得撤销。机构不得撤销。 甲见自己的一头牛生了病，便赶到集市上卖掉。甲见自己的一头牛生了病，便赶到集市上卖掉。 以一头好牛的价格卖给了乙，乙带回家去以后，与自以一头好牛的价格卖给了乙，乙带回家去以后，与自 己的牛放到一起喂养，几天后，自己另外的七头牛也己的牛放到一起喂养，几天后，自己另外的七头牛也 传染上了病，经治疗才好。结果共花去乙医药费传染上了病，经治疗才好。结果共花去乙医药费30003000 元。乙在得知甲隐瞒实情将病牛卖给自己后，愤然向元。乙在得知甲隐瞒实情将病牛卖给自己后，愤然向 法院起诉，要求法院撤

60、消和的买卖合同，并要求甲赔法院起诉，要求法院撤消和的买卖合同，并要求甲赔 偿偿30003000元医药费。（元医药费。（1 1）甲与乙买卖牛的合同是否可以）甲与乙买卖牛的合同是否可以 撤消？（撤消？（2 2）甲应否赔偿乙的）甲应否赔偿乙的30003000元的损失？为什么？元的损失？为什么？ 五、无五、无 效效 合合 同同 （一）无效合同的概念和特征（一）无效合同的概念和特征 无效合同无效合同是指欠缺合同的生效要件，虽已成立，是指欠缺合同的生效要件，虽已成立， 却不能依当事人意思发生法律效力的合同。又称绝却不能依当事人意思发生法律效力的合同。又称绝 对无效合同。无效合同具有以下特征：对无效合同。无