答案 第十二章 合同法

1、第一节第一节 合同法概述合同法概述1、合同的概念： 平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、特征：n主体平等n一种民事法律行为，设立、变更、终止民事权利义务关系n合意平等原则自愿原则公平原则诚实信用原则尊重社会公德、维护社会公共利益原则三、合同的分类三、合同的分类典型（有名）合同与非典型（无名）合同典型（有名）合同与非典型（无名）合同双务合同与单务合同双务合同与单务合同有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同诺成性合同与实践性合同诺成性合同与实践性合同要式合同与不要式合同要式合同与不要式合同主合同与从合同主合同与从合同为自已订立的合同与为第三人利益订立的为自

2、已订立的合同与为第三人利益订立的合同合同一、合同成立的概念与条件一、合同成立的概念与条件双方当事人为设立、变更、解除一定的民事权双方当事人为设立、变更、解除一定的民事权利义务而达成一致意思表示的法律现象。利义务而达成一致意思表示的法律现象。合同成立的一般条件合同成立的一般条件 须有两个以上的订约人须有两个以上的订约人 对合同的主要条款达成合意对合同的主要条款达成合意 须经过要约和承诺须经过要约和承诺 合同的内容必须明确合同的内容必须明确概念概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示条件条件 必须是特定人的意思表示必须是特定人的意思表示 必须具有订立合同的意图并表

3、明一经承诺即必须具有订立合同的意图并表明一经承诺即受此意思表示的约束受此意思表示的约束 须向受要约人发出须向受要约人发出 要约的内容必须确定和完整要约的内容必须确定和完整要约的法律效力要约的法律效力 A. B.B.概念概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺是受要约人同意要约的意思表示条条件件 必须由受要约人作出必须由受要约人作出 必须在一定的期限内到达受要约人必须在一定的期限内到达受要约人承诺的方式：明示与默示承诺的方式：明示与默示 承诺的内容必须与要约的内容一致承诺的内容必须与要约的内容一致 承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同的意图同的意图 n

4、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人时合同成立。时合同成立。n当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，在合同成立之前要求签订确认书，时合时合同成立。同成立。n法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但立合同，当事人未采用书面形式但，该合同成立。，该合同成立。n采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，该合同成立。该合同成立。 n北京碧溪公

5、司与上海浦东公司订立了一份北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？(D) A自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立签订备忘录时成立 B自碧溪公司签字、盖章时成立自碧溪公司签字、盖章时成立 C自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立寄时成立 D自浦东公司签字、盖章时成立自浦东公司签字、盖章时成立 n考点：合同的成立时间考点：合同的成立时间在一份保险合同履行过程中，当事人就格

6、式合同在一份保险合同履行过程中，当事人就格式合同所规定的所规定的“意外伤害意外伤害”条款的含义产生了不同理条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理险公司投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理解各自认为有其理。在此情形下，法官应当如何解各自认为有其理。在此情形下，法官应当如何解释条款的含义？解释条款的含义？(ABCD) A、按照通常含义进行解释、按照通常含义进行解释 B、按照公平原则进行解释、按照公平原则进行解释 C、按照法理进行解释、按照法理进行解释 D、按照对保险公司不利的原则进行解释、

7、按照对保险公司不利的原则进行解释格式合同格式合同概念概念 又称定式合同、标准合同、附和合同，指又称定式合同、标准合同、附和合同，指合同条款由一方当事人事先拟定，对方只能表示合同条款由一方当事人事先拟定，对方只能表示全部同意或者不同意，不可以进行协商的合同。全部同意或者不同意，不可以进行协商的合同。法律特征法律特征 要约具有广泛性、持久性和细节性要约具有广泛性、持久性和细节性 条款由单方决定条款由单方决定 起草格式合同条款的一方往往在经济上具有较强实力起草格式合同条款的一方往往在经济上具有较强实力n甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的

8、市场开发计划被其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的？额锐减。下列说法中哪些是正确的？ (BCD)(BCD)nA A、甲的行为属于正常的商业竞争行为、甲的行为属于正常的商业竞争行为 B B、甲的行为违反了先合同义务、甲的行为违反了先合同义务C C、甲方的行为侵犯了乙的商业秘密、甲方的行为侵犯了乙的商业秘密 D D、甲应承担缔约过失责任、甲应承担缔约过失责任 1.1. 2.2. 3.3.合同的生效要件合同的生效要件有效合同有效

9、合同指能够依法在当事人之间产生法律拘束力的合同。指能够依法在当事人之间产生法律拘束力的合同。有有效效要要件件当事人缔约时有相应的缔约能力当事人缔约时有相应的缔约能力 有效合同的法律效力（对当事人、对第三人、有效合同的法律效力（对当事人、对第三人、对违约行为）对违约行为） 当事人意思表示真实当事人意思表示真实 合同的内容不违反法律、法规和社会公共利合同的内容不违反法律、法规和社会公共利益益 合同形式合法合同形式合法附条件合同附条件合同附期限合同附期限合同无无 效效 合合 同同合同虽然成立，但因违反法律、法规或者社会公合同虽然成立，但因违反法律、法规或者社会公共利益，而被确认不产生法律效力的合同。

10、共利益，而被确认不产生法律效力的合同。无效无效合同合同种类种类 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的合同害国家利益的合同无效的免责条款：无效的免责条款：造成对方人身伤害的造成对方人身伤害的因故意或重大过失造成对方财产损失的因故意或重大过失造成对方财产损失的 恶意串通，损害国家、集体或者第三人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同利益的合同 以合法形式掩盖非法目的的合同以合法形式掩盖非法目的的合同 损害社会公共利益的合同损害社会公共利益的合同 违反法律、法规的强制性规定的合同违反法律、法规的强制性规定的合同可可 撤撤 销销 可可 变变 更更 合合

11、 同同又称相对无效的合同，指因当事人意思表示不真又称相对无效的合同，指因当事人意思表示不真实，通过行使撤销权或变更权从而使其归于无效实，通过行使撤销权或变更权从而使其归于无效或者变更其内容的合同。或者变更其内容的合同。种种类类 重大误解的合同重大误解的合同 显失公平的合同显失公平的合同 欺诈的合同（不损害国家利益）欺诈的合同（不损害国家利益） 胁迫的合同胁迫的合同 乘人之危的合同乘人之危的合同合同无效或被撤销的法律后果合同无效或被撤销的法律后果n无处分权的人处分他人财产且已经履行完毕，标的物已经交付给相对人。若相对人在取得该财产时是善意、有偿和无过失的，则相对人可依法取得该财产的所有权，相对人

12、在取得财产的所有权后，原财产所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求无处分权人赔偿损失。n法律之所以规定善意取得制度有其必然的原因：n首先是基于占有之公信力，善意受让人出于对公示的信赖，应当取得物权。否则，连法定方式都无法保证出让人具有处分权，交易就失去了最起码的保障。n其次是基于交易之便利。如果在交易中由第三人负担无权处分的风险，则受让人势必辗转调查让与人处分权限之有无，这将增加交易费用，拖延交易时间。效力待定的合同效力待定的合同又称可追认的合同，指合同虽然已经成立，但因又称可追认的合同，指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否产生其不完全符合有效合同的要件，因此其是否

13、产生相应的法律效力尚不确定的合同。相应的法律效力尚不确定的合同。种种类类 限制民事行为能力人未经法定代理人许限制民事行为能力人未经法定代理人许可与相对人订立的与其能力、智力或精神可与相对人订立的与其能力、智力或精神健康状况不相符的合同健康状况不相符的合同 无权代理人与相对人订立的合同无权代理人与相对人订立的合同 无处分权人与相对人订立的处分他人无处分权人与相对人订立的处分他人财产的合同财产的合同甲委托乙采购茶叶，并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，

14、下列表述哪些是正确的？(ABC) A如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为有效，甲应履行与丙的合同 B如果丙不能提供甲的授权委托书，乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力 C如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在一个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认 D若丙明知乙的代理权己终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任 考点：无权代理与表见代理达成补充协议按照合同有关条款或者交易习惯法律规定合同条款不明确时履行的一般规定（P133）自主订立合同：按照订立合同时履行地的市场价格履行依法应当执行政府定价或者政府指导价按时交付：交付时的价格逾期交

15、付交货付款涨-原价跌-新价涨-新价跌-原价所谓抗辩权，指合同债务人提出一定的合法所谓抗辩权，指合同债务人提出一定的合法理由，对债权人的权利主张予以拒绝的权利。理由，对债权人的权利主张予以拒绝的权利。先履行义务的当事人行使先履行义务的当事人行使后履行义务的当事人行使后履行义务的当事人行使双方当事人均可行使双方当事人均可行使n2、不安因素、不安因素n（1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；n（2）转移财产、抽逃资金；）转移财产、抽逃资金；n（3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；n（4）丧失或可能丧失履债能力的其他情况。）丧失或可能丧失履债能力的其他情况。n3、中止履行的后果、中止履行的后果n（1

16、）没有确切证据）没有确切证据n承担违约责任承担违约责任n（2）对方恢复履约能力或提供适当担保）对方恢复履约能力或提供适当担保n恢复履行恢复履行n（3）对方未能恢复履约能力或提供担保）对方未能恢复履约能力或提供担保n解除合同解除合同 n指因债务人怠于行使其到期的债权，债权人为保全自已的债权实现，以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人的债权。 （二）撤销权n又称废罢诉权，指债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。 n1、撤销权的行使要件n债务人有损害债权人债权的行为发生。n主要指债务人以赠与、免除等无偿行为处分债权，包括放弃到期债权、无偿转让财产或以

17、明显不合理的低价转让财产。撤销权撤销权n无偿行为，不论第三人善意、恶意取得，均可撤销；n有偿转让行为，以第三人的恶意取得为要件，若第三人主观上无恶意，则不能撤销其善意取得的行为。n债务人与第三人的行为被撤销的，其行为自始无效。n债权人以对自己造成损害为由，请求人民债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持？人民法院应予支持？ (BC)nA债务人怠于行使其到期债权债务人怠于行使其到期债权 B债务人放弃其到期债权债务人放弃其到期债权 C债务人无偿将财产赠与他人债务人无偿将财产赠与他人 D债务人以明显不合理的低价转让财

18、产，债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知该情形但受让人不知该情形 n考点：债权人的撤销权考点：债权人的撤销权债务人的行为发债务人的行为发生之日起五年内生之日起五年内债权人知道债权人知道或者应当知道撤销事或者应当知道撤销事由之日起一年内行使由之日起一年内行使n在房屋租赁期间，承租人有下列行为之一的，出在房屋租赁期间，承租人有下列行为之一的，出租人可以中途解除房屋租赁合同：租人可以中途解除房屋租赁合同： n未征得出租人的同意擅自改变房屋用途的；未征得出租人的同意擅自改变房屋用途的； n故意损坏房屋的；故意损坏房屋的； n房屋租赁合同中没有约定承租人可以转租或者房屋租赁合同中没有约定承租人

19、可以转租或者未征得出租人的书面同意而擅自转租的；未征得出租人的书面同意而擅自转租的； n租用房屋进行违法活动的。租用房屋进行违法活动的。 第四节第四节 合同的担保合同的担保保证-人的担保抵押质押留置定金-金钱担保担保方式物的担保第三人第三人债权人债权人债务人债务人担保反担保主合同指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为（保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为（6） 从属性从属性保证的种类保证的种类一人保证与数人保证（共同保证）一人保证与数人保证（共同保证）债权人与债务人之间的主债权债务关系债权人与债务人之

20、间的主债权债务关系保保 证证一般保证与连带保证一般保证与连带保证债务人与保证人之间的委托关系债务人与保证人之间的委托关系人身性人身性相对独立性相对独立性保证所涉及的法律保证所涉及的法律关关系系保证人与债权人之间的保证关系保证人与债权人之间的保证关系保证合同保证合同指保证人与主债权债务关系中的债权人签订的，约定指保证人与主债权债务关系中的债权人签订的，约定当主债务人不履行债务时，由保证人代为履行的合同当主债务人不履行债务时，由保证人代为履行的合同从合同、单务合同、无偿合同、诺成合同、附停止条从合同、单务合同、无偿合同、诺成合同、附停止条件的合同、为第三人利益订立的合同件的合同、为第三人利益订立的

21、合同 形式与内容（书面形式）形式与内容（书面形式）义务义务保证人的权利义务保证人的权利义务权利权利 代为履行债务代为履行债务 代为赔偿损失代为赔偿损失 代为支付违约金代为支付违约金 对债权人的抗辩权对债权人的抗辩权 对主债务人的权利对主债务人的权利保证责任的范围（保证责任的范围（21条）条）主债权及利息主债权及利息实现债权的费用实现债权的费用违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产，在债务人不履行债务时，依法享有的担保的财产，在债务人不履行债务时，依法享有的就担保的财产变价并优先受偿的权利。就担保的财产变

22、价并优先受偿的权利。物权、担保物权、不转移标的物占有、变价而物权、担保物权、不转移标的物占有、变价而优先受偿优先受偿抵押权抵押权抵押当事人（抵押权人、抵押人）抵押当事人（抵押权人、抵押人）抵押物（抵押物（34、37条）条）抵押人的权利抵押人的权利抵押权的登记（法定登记抵押权的登记（法定登记/自愿登记）自愿登记）抵押权人的权利抵押权人的权利 对抵押物的占有权对抵押物的占有权 对抵押物的处分权对抵押物的处分权 对抵押物设定多项抵押的权利（对抵押物设定多项抵押的权利（35） 对抵押物的出租权对抵押物的出租权 支配抵押物并排除他人侵害的权利支配抵押物并排除他人侵害的权利 孳息收取权孳息收取权 优先受偿

23、权优先受偿权 法定登记（法定登记（ 自愿登记自愿登记公证机关公证机关指抵押物所担保的债权已到清偿期而债务人未履行指抵押物所担保的债权已到清偿期而债务人未履行债务时，抵押权人可以通过行使抵押权，以抵押物的债务时，抵押权人可以通过行使抵押权，以抵押物的价值优先受偿。价值优先受偿。最高额抵押（最高额抵押（5959）抵押权的实现方式（抵押权的实现方式（5353、5454） 折价（禁止折价（禁止 “ 流押流押 ” ) 拍卖拍卖 变卖变卖抵押权的实现抵押权的实现指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间连续发生的债权作担保以抵押物对一定期间连

24、续发生的债权作担保 甲因业务需要，以其座落在市中心的一处公甲因业务需要，以其座落在市中心的一处公寓寓( (价值价值210210万元万元) )作抵押，分别从乙银行和丙银作抵押，分别从乙银行和丙银行各贷款行各贷款100100万元。甲与乙银行于万元。甲与乙银行于6 6月月5 5日签订了日签订了抵押合同，抵押合同，6 6月月1010日办理了抵押登记；与丙银行日办理了抵押登记；与丙银行于于6 6月月8 8日签订了抵押合同，同日办理了抵押登日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵押权，对甲的公寓依法拍卖，只得价款押权，对甲的公寓依法

25、拍卖，只得价款150150万元，万元，乙银行、丙银行对拍卖款应如何分配？乙银行、丙银行对拍卖款应如何分配？(C) (C) A.A.乙乙7575万、丙万、丙7575万万 B.B.乙乙100100万、丙万、丙5050万万 C.C.丙丙100100万、乙万、乙5050万万 D.D.丙丙8080万、乙万、乙7070万万考点考点: :抵押权受偿的顺序抵押权受偿的顺序 质押分动产质押和权利质押两种形式。质押分动产质押和权利质押两种形式。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不

26、履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款中优先受偿。变卖该动产的价款中优先受偿。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。 质质 押押 权权质押当事人（质押权人、出质人）质押当事人（质押权人、出质人）质权人的权利质权人的权利对质物的占有和留置权对质物的占有和留置权收取质物的孳息收取质物的孳息质物转质权质物转质权预先拍卖和变卖质物权预先拍卖和变卖质物权优先受偿权优先受偿权动产质权的实现（动产质权的实现（71）质押担保的范围：质押担保的范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管主债权及利

27、息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。费用和实现质权的费用。折价（禁止折价（禁止 “ 流质流质 ” )拍卖拍卖变卖变卖权利质押是指债务人或第三人将其享有的并可依权利质押是指债务人或第三人将其享有的并可依法转让的财产权利凭证，交给债权人占有，作为法转让的财产权利凭证，交给债权人占有，作为债权的担保。债权的担保。质押合同自权利凭证交付时生效。质押合同自权利凭证交付时生效。可以作为质押的权利有：可以作为质押的权利有：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利

28、权，著作权中的依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权；财产权；依法可以质押的其他权利。依法可以质押的其他权利。 兰天股份公司兰天股份公司(上市公司上市公司)的董事长甲，因单的董事长甲，因单位房改急需款项。遂将其个人所有的兰天股份公位房改急需款项。遂将其个人所有的兰天股份公司股票质押给乙，借款司股票质押给乙，借款10万元。有关该事例中质万元。有关该事例中质押合同效力的下列表述中，哪一个是正确的？押合同效力的下列表述中，哪一个是正确的？(B)A.质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效质押合同自甲与乙签订质押合同之日生效 B.质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日生效质押合同自甲与乙办理质押

29、合同登记之日生效C.质押合同自甲取得乙的借款之日生效质押合同自甲取得乙的借款之日生效 D.质押合同因甲的股票不能设定质押而无效质押合同因甲的股票不能设定质押而无效 考点考点:权利质押的效力权利质押的效力 甲急需资金经营商店，于是向乡信用社借款甲急需资金经营商店，于是向乡信用社借款3万元。乡信用社要求甲用其中万元。乡信用社要求甲用其中1.5万元购买信用万元购买信用社发行的有奖无息定期一年的无记名的存单作质社发行的有奖无息定期一年的无记名的存单作质押，并对号码作了登记，但存单仍由甲持有。后押，并对号码作了登记，但存单仍由甲持有。后甲将存单以甲将存单以1.45万元的价格转让给乙套现。存单万元的价格转

30、让给乙套现。存单到期后乙拿到乡信用社要求兑现，乡信用社认为到期后乙拿到乡信用社要求兑现，乡信用社认为这是甲借款作了质押的，拒绝兑现。下列有关本这是甲借款作了质押的，拒绝兑现。下列有关本案性质与处理的表述中哪些是正确的案性质与处理的表述中哪些是正确的? (BCD)A甲与乡信用社之间的借款协议无效甲与乡信用社之间的借款协议无效 B甲与乡信用社之间的质押协议未生效甲与乡信用社之间的质押协议未生效 C甲与乙之间转让存单的行为有效甲与乙之间转让存单的行为有效 D乡信用社应将存单兑现给乙乡信用社应将存单兑现给乙考点考点:质押合同的效力质押合同的效力 指在依法可以设定留置的合同中，债权人按照合同指在依法可以

31、设定留置的合同中，债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，并可以留置的财产折价或者以拍卖、变卖所获得的并可以留置的财产折价或者以拍卖、变卖所获得的价款优先受偿。价款优先受偿。留留 置置 权权只能发生在特定的合同关系中只能发生在特定的合同关系中留置权特征留置权特征是一种担保物权是一种担保物权可以两次发生效力可以两次发生效力具有不可分性具有不可分性留置权的成立条件（民留置权的成立条件（民89，担，担82）债权人必须合法占有债务人的动产债权人必须合法占

32、有债务人的动产留置权人的权利留置权人的权利留置权的实现（留置权的实现（87，不少于两个月的期限），不少于两个月的期限）占有的动产必须与债权有牵连关系占有的动产必须与债权有牵连关系债权须已届清偿期而债务人未按规定的期限履行义务债权须已届清偿期而债务人未按规定的期限履行义务留置必须符合法律的规定和当事人的约定（留置必须符合法律的规定和当事人的约定（8484）对留置标的物的占有权对留置标的物的占有权留置物孳息收取权留置物孳息收取权必要使用权必要使用权拍卖、变卖权拍卖、变卖权优先受偿权优先受偿权定定 金金合同的变更的效力仅及于尚未履行的部分。合同的变更不免除当事人应承担的损害赔偿责任。当事人对合同变更

33、的约定不明确的，推定为未变更。二、二、 合同的转让合同的转让n债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。根据合同性质不得转让的权利。主要是指合同是基于特定当事人的身份关系订立的。按照当事人的约定不得转让的权利。n但是合同当事人的这种特别约定，不能对抗善意第三人，如果债权人不遵守约定，将权利转让给第三人，使第三人在不知实情的情况下，接受了转让的权利，该转让行为有效，转让行为造成债务人利益损害的，原债权人应当承担违约责任。依照法律的规定不得转让的权利。 一、违约责任的概念与特征一、违约责任的概念与特征n构成违约责任必须具备以下条件：构成违约责任必须具备以下条件：n1 1有违

34、约事实存在。有违约事实存在。n2 2违约方当事人不具备法定或约定的免责条件。违约方当事人不具备法定或约定的免责条件。二、违约责任的归责原则二、违约责任的归责原则 三、违约行为的基本形态三、违约行为的基本形态根本违约根本违约非根本违约非根本违约预期违约预期违约实际违约实际违约合同合同履行履行状况状况不履行不履行不适当履行不适当履行（包括迟延履行）（包括迟延履行）是否是否造成造成侵权侵权损害损害一般瑕疵履行一般瑕疵履行加害履行加害履行依依时时间间依程度依程度履行不能履行不能拒绝履行拒绝履行四、违约责任的承担方式四、违约责任的承担方式又称强制实际履行，指在一方当事人违反合同义务又称强制实际履行，指在一方当事人违反合同义务时，另一方当事人请求法院强制违约方在指定期限内时，另一方当事人请求法院强制违约方在指定期限内继续履行合同债务的责任形式。继续履行合同债务的责任形式。构成要件构成要件适用上的限制适用上的限制 必须有违约行为必须有违约行为 守约方要求违约方继续履行（守约方要求违约方继续履行（109） 违约方能够继续履行合同债务违约方能够继续履行合同债务 在法律上或事实上不能履行在法律上或事实上不能履行 债务的标的不适于强制履行或者债务的标的不适于强制履行或