经济法第5章-合同法总论

1、1 第五章 合同法 2 “我们似乎是在不断地向着我们似乎是在不断地向着 一种新的社会秩序状态移动，一种新的社会秩序状态移动， 在这种新的社会秩序中，所有在这种新的社会秩序中，所有 这些（权利义务）关系是因这些（权利义务）关系是因 “个人个人”的自由合意而产生的自由合意而产生 的，的，我们可以说，所有进我们可以说，所有进 步社会的运动，到此处为止，步社会的运动，到此处为止， 是一个是一个从身份到契约（从身份到契约（From From Status to ContractStatus to Contract）的运的运 动。动。” 英英 梅因梅因 古代法古代法 3 v第一节第一节 合同法概述合同法概

2、述 v一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征 v（一）合同的概念（一）合同的概念 v 合同合同是指平等主体的自然人、法人、是指平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权其他组织之间设立、变更、终止民事权 利义务关系的协议利义务关系的协议。 4 v（二）合同的特征（二）合同的特征 v1.1.合同是双方或多方的民事行为；合同是双方或多方的民事行为； v2.2.合同是意思表示一致的民事行为；合同是意思表示一致的民事行为； v3.3.合同以设立、变更或终止民事权利义务关合同以设立、变更或终止民事权利义务关 系为内容。系为内容。 5 v二、合同法的概念和适用范围二、合同法的概念和适用

3、范围 v（一）合同法的概念（一）合同法的概念 v 合同法合同法是调整平等主体之间当事人的合是调整平等主体之间当事人的合 同权利义务关系的法律规范的总称。同权利义务关系的法律规范的总称。 v（二）合同法立法历程（二）合同法立法历程 v 19991999年年3 3月月1515日日, ,九届人大二次会议审议九届人大二次会议审议 并通过了并通过了中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法。 v 条文多达条文多达428428条，借鉴了各国先进立法经条，借鉴了各国先进立法经 验，在我国现有法律当中是罕见的。验，在我国现有法律当中是罕见的。 6 1.1.有关身份关系的协议有关身份关系的协议；（如离婚、收；（如

4、离婚、收 养、监护、遗赠抚养等协议）养、监护、遗赠抚养等协议） 2.2.行政合同行政合同；（如土地出让合同、拆迁；（如土地出让合同、拆迁 合同等）合同等） 3.3.劳动合同劳动合同； 4.4.法人、其他组织内部的合同法人、其他组织内部的合同。（如内。（如内 部承包合同部承包合同 ） 7 三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则 v缔结合同的自由 缔结合同的自由 v选择相对人的自由 选择相对人的自由 v决定合同内容的自 决定合同内容的自 由由 v变更解除合同的自 变更解除合同的自 由由 v决定合同方式的自 决定合同方式的自 由由 v合同自由不是绝对的自 合同自由不是绝对的自 由，要受国家法律、法

5、由，要受国家法律、法 规的限制。规的限制。 8 v是合同法是合同法 中极为重中极为重 要的原则，要的原则， 在大陆法在大陆法 系，常被系，常被 称为称为“帝帝 王规则王规则”。 合同订立阶段合同订立阶段 合同订立以后合同订立以后 到履行前到履行前 合同的履行阶合同的履行阶 段段 合同解除合同解除 合同终止以后合同终止以后 的保密和忠实的保密和忠实 义务义务 合同的解释合同的解释 9 1.无效合同的范围界定（无效合同的范围界定（ 违反法违反法 律或行政法规的强制性规定律或行政法规的强制性规定） 2.严格区分无效与可撤销严格区分无效与可撤销 3.严格区分无效与效力待定严格区分无效与效力待定 4.严

6、格区分合同的成立与生效严格区分合同的成立与生效 5.合同形式对合同效力的影响合同形式对合同效力的影响 6.严格限制了违约解除严格限制了违约解除 10 第二节 合同的订立 11 一、订立合同的主体及其资格一、订立合同的主体及其资格 v法人法人、自然人自然人或者或者其他组织其他组织都可以成为合都可以成为合 同主体，但是必须具备合同主体的资格。同主体，但是必须具备合同主体的资格。 v当事人订立合同，应当具有相应的民事当事人订立合同，应当具有相应的民事 权利能力和民事行为能力。权利能力和民事行为能力。 v当事人依法可以委托代理人订立合同。当事人依法可以委托代理人订立合同。 12 二、合同的形式二、合同

7、的形式 v（一）书面形式（一）书面形式 v 书面形式书面形式，是指以文字的方式表现当事，是指以文字的方式表现当事 人之间所订立合同内容的形式。人之间所订立合同内容的形式。 v 合同的书面形式是指合同书、信件和数合同的书面形式是指合同书、信件和数 据电文（包括电报、电传、传真、电子数据据电文（包括电报、电传、传真、电子数据 交换和电子邮件）等可以有形地表现所载合交换和电子邮件）等可以有形地表现所载合 同内容的形式。同内容的形式。 13 v合同法合同法上的下列五类合同：上的下列五类合同： v1.1.金融机构为贷款人的借款合同金融机构为贷款人的借款合同; ; v2.2.融资租赁合同融资租赁合同 ;

8、; v3.3.建设工程合同建设工程合同 ； v4.4.技术开发合同技术开发合同 ； v5.5.技术转让合同技术转让合同 。 14 （二）口头形式（二）口头形式 v口头形式口头形式，是指当事人用谈话的方式订，是指当事人用谈话的方式订 立合同，如当面交谈、电话联系等。立合同，如当面交谈、电话联系等。 v（三）其他形式（三）其他形式 v1.推定形式推定形式，即当事人不直接用书面或，即当事人不直接用书面或 者口头方式进行意思表示，而是通过实者口头方式进行意思表示，而是通过实 施某种行为进行意思表示。施某种行为进行意思表示。 v 如一顾客在超市内拿一堆商品一声不吭，到如一顾客在超市内拿一堆商品一声不吭，

9、到 收款台交付货币的行为，即可推定为其购买收款台交付货币的行为，即可推定为其购买 物品的意思。物品的意思。 15 v例例甲、乙订立一房屋租赁合同，租期甲、乙订立一房屋租赁合同，租期5 5年，年， 从从19971997年年3 3月月1 1日起，每月日起，每月5 5日付当月租金，日付当月租金， 20022002年年3 3月月1 1日后，甲（房客）未搬出，乙日后，甲（房客）未搬出，乙 （房主）也未催甲搬出，（房主）也未催甲搬出，20022002年年3 3月月 5 5日，甲日，甲 照往常一样交租金，乙照收不误。照往常一样交租金，乙照收不误。 v问：甲、乙之行为于法律上有何效力？问：甲、乙之行为于法律上

10、有何效力？ v【答案】原租赁合同继续有效。【答案】原租赁合同继续有效。 16 v2.沉默形式沉默形式，指行为人既不用语言（包括口，指行为人既不用语言（包括口 头、书面语言）表示，也不用行为表示，而头、书面语言）表示，也不用行为表示，而 是以是以消极的不作为方式消极的不作为方式进行意思表示。进行意思表示。 v（1）法律有明文规定：）法律有明文规定： v 如，如，合同法合同法：试用买卖中试用期届满，试用买卖中试用期届满， 买受人之沉默，视为购买买受人之沉默，视为购买； v 民法通则民法通则：本人知道他人以本人名义代本人知道他人以本人名义代 理而不作否认的，视为同意理而不作否认的，视为同意。 v（2

11、）当事人事先有约定的）当事人事先有约定的 17 v例例甲为轻工厂，乙为百货商场，甲、乙甲为轻工厂，乙为百货商场，甲、乙 多年商业往来，互相信任有加。甲、乙约定多年商业往来，互相信任有加。甲、乙约定 “以后凡甲发给乙的新产品供货要约函，乙以后凡甲发给乙的新产品供货要约函，乙 在接到后在接到后1 1周内不回函表示异议的，视为接受周内不回函表示异议的，视为接受 （即承诺）。（即承诺）。”其后有一天甲发给乙一新电其后有一天甲发给乙一新电 器供货要约函，乙收到一周后，未有回音，器供货要约函，乙收到一周后，未有回音， 于是甲直接发货到乙处，乙异议，表示合同于是甲直接发货到乙处，乙异议，表示合同 未成立，拒

12、不收货，遂生纠纷。问：乙的异未成立，拒不收货，遂生纠纷。问：乙的异 议有无依据？为什么？议有无依据？为什么？ v【答案】无依据。因为双方关于乙之沉默的【答案】无依据。因为双方关于乙之沉默的 效力约定，对双方有约束力，本例中合同已效力约定，对双方有约束力，本例中合同已 告成立，乙应予履行（收货）。告成立，乙应予履行（收货）。 18 三、三、 合同的内容合同的内容 （一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的；（二）标的； （三）数量；（三）数量； （四）质量；（四）质量； （五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地

13、点和方式； （七）违约责任；（七）违约责任； （八）解决争议的方法（八）解决争议的方法 19 v说明几个问题：说明几个问题： v1.标的标的 v标的标的 是指合同当事人之间存在的权利义务关是指合同当事人之间存在的权利义务关 系系 v标的物标的物 是指当事人双方权利义务指向的对象。是指当事人双方权利义务指向的对象。 v如：如：在房屋租赁中，标的是房屋租赁关系，在房屋租赁中，标的是房屋租赁关系， 而标的物是所租赁的房屋。而标的物是所租赁的房屋。 v标的和标的物并不是永远共存的。一个合同标的和标的物并不是永远共存的。一个合同 必须有标的，而不一定有标的物。必须有标的，而不一定有标的物。 v如：如：在

14、提供劳务的合同中，标的是当事人之在提供劳务的合同中，标的是当事人之 间的劳务关系。而在劳务合同中，就没有标间的劳务关系。而在劳务合同中，就没有标 的物。的物。 20 v2.必备条款必备条款 v八大条款并非每类八大条款并非每类 （个）合同都必须具（个）合同都必须具 备的条款，但备的条款，但“当事当事 人人”与与“标的标的这两这两 个条款应为每个合同个条款应为每个合同 所必备，缺乏其余条所必备，缺乏其余条 款，是能够通过补充款，是能够通过补充 或补正方法予以补充或补正方法予以补充 或补正的。或补正的。 21 v3.合同条款的补充与补合同条款的补充与补 正正 v依依合同法合同法第第6161条，条，

15、有以下方式：有以下方式： v当事人补充协议确定；当事人补充协议确定； v依合同有关条款确定；依合同有关条款确定； v依交易习惯确定。依交易习惯确定。 22 v例例1 1汉江边上某县城中甲为一建筑工程公汉江边上某县城中甲为一建筑工程公 司，乙为一专事挖河沙的公司。司，乙为一专事挖河沙的公司。6月月1日甲、日甲、 乙签订一买卖河沙的合同。合同约定乙签订一买卖河沙的合同。合同约定:（1） 甲买乙河沙甲买乙河沙100车；（车；（2）每车河沙价）每车河沙价150元。元。 问：该合同能否成立？问：该合同能否成立？ v【答案】成立【答案】成立。 23 v例例2 2设例设例1中合同订立后，在履行时甲主中合同订

16、立后，在履行时甲主 张合同中的张合同中的“车车”为东风大卡车的车皮，乙为东风大卡车的车皮，乙 则主张应为本公司的农用四轮车的车皮，双则主张应为本公司的农用四轮车的车皮，双 方遂生纠纷，甲诉至法院。独任法官丙认为；方遂生纠纷，甲诉至法院。独任法官丙认为； 既然两方关于数量条款规定不明，现又存在既然两方关于数量条款规定不明，现又存在 争议，而数量条款又为买卖合同必备条款，争议，而数量条款又为买卖合同必备条款， 故应认定合同无效。故应认定合同无效。 v问：丙之意见是否于法有据？问：丙之意见是否于法有据？ v【答案】于法无据。【答案】于法无据。 24 v例例3 3设例设例2中双方官司一直打到二审，二中

17、双方官司一直打到二审，二 审主审法官丁认为，既然双方关于审主审法官丁认为，既然双方关于车车的的 规定不明，应由双方补充协议解决。在丁之规定不明，应由双方补充协议解决。在丁之 主持调解下，双方达成了补充协议，确认该主持调解下，双方达成了补充协议，确认该 车为农用四轮车。车为农用四轮车。 v问：双方补充协议是否为买卖合同之一部分？问：双方补充协议是否为买卖合同之一部分？ v【答案】是。【答案】是。 25 v 例例4 4设例设例3中在丁调解下，甲、乙双方不中在丁调解下，甲、乙双方不 能达成一致意见，但丁发现买卖合同中另有能达成一致意见，但丁发现买卖合同中另有 一条款写明：由乙公司负责用自己的车队将一

18、条款写明：由乙公司负责用自己的车队将 河沙运至甲公司。经查证：乙公司拥有的车河沙运至甲公司。经查证：乙公司拥有的车 队全部由农用四轮车组成。于是丁在判决中队全部由农用四轮车组成。于是丁在判决中 确认：确认：“每车河沙价每车河沙价150元元”的的“车车”为农为农 用四轮车。用四轮车。 v问：丁之判决有无道理？为什么？问：丁之判决有无道理？为什么？ v【答案】有道理。这是根据合同的有关条款【答案】有道理。这是根据合同的有关条款 确定双方约定不明的内容。确定双方约定不明的内容。 26 v例例5 5设例设例4中丁未发现买卖合同中另有条中丁未发现买卖合同中另有条 款，但在法庭进行的调查取证工作中发现，款

19、，但在法庭进行的调查取证工作中发现， 甲、乙公司所在的汉江江边有许多挖河沙的甲、乙公司所在的汉江江边有许多挖河沙的 公司、个人，也有许多客户买沙。依甲、乙公司、个人，也有许多客户买沙。依甲、乙 订立合同时的行情，一个农用四轮车车皮的订立合同时的行情，一个农用四轮车车皮的 河沙价在河沙价在140-160元之间，而一个东风大卡元之间，而一个东风大卡 车车皮的河沙价在车车皮的河沙价在280一一300元之间。于是丁元之间。于是丁 在判决中确认：甲、乙合同中的在判决中确认：甲、乙合同中的“车车”应为应为 农用四轮车。农用四轮车。 v问：丁的判决有无道理？为什么？问：丁的判决有无道理？为什么？ v【答案】

20、有道理。这是依据交易习惯确立合【答案】有道理。这是依据交易习惯确立合 同有关约定不明条款的内容。同有关约定不明条款的内容。 27 四、订立合同的三个典型行为四、订立合同的三个典型行为 要约邀请要约邀请 要约要约 承诺承诺 28 要约邀请的概括和列举要约邀请的概括和列举 要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的是希望他人向自己发出要约的 意思表示。意思表示。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、 招股说明书、商业广告等为要约邀请。招股说明书、商业广告等为要约邀请。 商业广告的内容符合要约规定的，视为商业广告的内容符合要约规定的，视为 要约。要约。 29 要约的定

21、义要约的定义 q要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。是希望和他人订立合同的意思表示。 q要约的要约的4项标准项标准 （1 1）要约必须是特定的人发出的意思表示；）要约必须是特定的人发出的意思表示； （2 2）发出的意思表示，其内容具体、确定；）发出的意思表示，其内容具体、确定； v例例1 1甲对乙声称：甲对乙声称：“我正在考虑卖掉家我正在考虑卖掉家 中祖传的一套红木家具，价格暂定中祖传的一套红木家具，价格暂定20万元。万元。” v例例2 2甲对乙提出；甲对乙提出；“我愿意卖掉家中祖我愿意卖掉家中祖 传的一套红木家具，价格为传的一套红木家具，价格为20万元。万元。” v问：例问：例1和例和例

22、2是不是要约？是不是要约？ 30 （3 3）表明经受要约人承诺，要约人即受该意）表明经受要约人承诺，要约人即受该意 思表示约束；思表示约束； v例例某汽车销售商在报纸上发一广告，称某汽车销售商在报纸上发一广告，称 “新到一批德国原产奥迪轿车，价格新到一批德国原产奥迪轿车，价格X X元人元人 民币民币见报后见报后 10天内保证有货天内保证有货。” v 一般认为，例一般认为，例3广告中广告中“见报后见报后10天内保天内保 证有货证有货”，即表明广告发布者有受拘束的意，即表明广告发布者有受拘束的意 思表示。思表示。 （4 4）要约必须经送达到对方。）要约必须经送达到对方。 31 要约与要约邀请在效力

23、上的区别要约与要约邀请在效力上的区别 要约邀请是订立合同的预备行为，行为要约邀请是订立合同的预备行为，行为 人撤回其要约邀请，只要没有造成相对人信人撤回其要约邀请，只要没有造成相对人信 赖利益的损失，一般不承担法律责任。赖利益的损失，一般不承担法律责任。 v例例顾客甲在逛商场时看到一时装，上前顾客甲在逛商场时看到一时装，上前 询间销售员乙：询间销售员乙：“这件时装多少钱可以卖？这件时装多少钱可以卖？” 乙即问：乙即问：“你出多少钱买？你出多少钱买？”甲回答说：甲回答说： “400元，你卖不卖？元，你卖不卖？”乙应声回答：乙应声回答：“至至 少少800元，少了不卖。元，少了不卖。” v 本例中甲

24、的询问与乙的反问的意见表示均为本例中甲的询问与乙的反问的意见表示均为 要约邀请，而甲、乙各自回答的意思表示均要约邀请，而甲、乙各自回答的意思表示均 为要约。为要约。 32 要约的生效要约的生效 1.要约生效时间采要约生效时间采到达主义到达主义。 2.“到达到达”的含义是指到达受要约人及其的含义是指到达受要约人及其 代理人可控制的区域范围内，至于受要代理人可控制的区域范围内，至于受要 约人及其代理人是否看到，在所不论。约人及其代理人是否看到，在所不论。 3.电子要约的到达以电子要约的到达以 电文进入特定或收件电文进入特定或收件 人的任何系统为准。人的任何系统为准。 33 v例例1 1甲于甲于3月

25、月1日向乙发出一商业要约普日向乙发出一商业要约普 通信函，要以优惠价购买乙的某种商品。通信函，要以优惠价购买乙的某种商品。3月月 5日到达乙处。问：该要约何时生效？日到达乙处。问：该要约何时生效？ v答案答案3 3月月5 5日。日。 v例例2 2如例如例1中要约函中要约函 3月月5日到达乙的信日到达乙的信 箱，恰巧乙外出办事，箱，恰巧乙外出办事，3月月7日回来后才发现日回来后才发现 该要约函。问：该要约何时生效？该要约函。问：该要约何时生效？ v答案答案3 3月月5 5日。日。 34 要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销 要约终于被要约终于被 我撤了！我撤了！ 不得撤销不得撤销 的要约的要约 35

26、 v1.撤回撤回 v对对尚未生效的要约尚未生效的要约阻止其生效的意思阻止其生效的意思 表示；表示； v撤回须在要约到达受要约人撤回须在要约到达受要约人之前之前或或同同 时时到达受要约人；到达受要约人； v拍卖中竞买人一经发出应价要约，即拍卖中竞买人一经发出应价要约，即 不得撤回。不得撤回。 36 v例例3 3设例设例1 （甲于甲于3 3月月1 1日向乙发出一商业日向乙发出一商业 要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商 品。品。3 3月月5 5日到达乙处。日到达乙处。）中甲）中甲3月月1日发出要日发出要 约后，逢约后，逢3月月2日市场行情变突，于是于日市场行

27、情变突，于是于3月月3 日发出撤回原要约信函，以特快专递寄出，日发出撤回原要约信函，以特快专递寄出，3 月月4日到达乙处。日到达乙处。 v问问:3月月5日到达乙处的要约有无效力？日到达乙处的要约有无效力？ v【答案】无效。【答案】无效。 37 v2.撤销撤销 v对对已生效但未获承诺已生效但未获承诺的要约消灭其拘的要约消灭其拘 束力的意思表示；束力的意思表示； v撤销的意思表示须在撤销的意思表示须在要约到达受要约要约到达受要约 人后，受要约人作出承诺之前人后，受要约人作出承诺之前到达受要到达受要 约人。约人。 38 v例例4 4设例设例1 （甲于甲于3 3月月1 1日向乙发出一商业日向乙发出一商

28、业 要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商 品。品。3 3月月5 5日到达乙处。日到达乙处。）中，乙收到要约时）中，乙收到要约时 准备于准备于3月月8日下午发出承诺。于日下午发出承诺。于3月月5日，甲日，甲 发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约 之通知，以特快专递邮出，于之通知，以特快专递邮出，于3月月8日一早到日一早到 达乙处。达乙处。 v问：乙能否在问：乙能否在3月月8日下午发出承诺？日下午发出承诺？ v【答案】不可以。【答案】不可以。 39 v3.不可撤销的三种情形不可撤销的三种情形： v要约人确定了承诺期限的

29、；要约人确定了承诺期限的； v要约人以其他形式明示要约不可撤销要约人以其他形式明示要约不可撤销 的；的； v受要约人有理由认为要约不可撤销，受要约人有理由认为要约不可撤销， 并作了履行合同准备工作的。并作了履行合同准备工作的。 40 v例例5 5设例设例1 1 （甲于甲于3 3月月1 1日向乙发出一日向乙发出一 商业要约普通信函，要以优惠价购买乙商业要约普通信函，要以优惠价购买乙 的某种商品。的某种商品。3 3月月5 5日到达乙处。日到达乙处。）中甲中甲 发给乙的要约函末称：发给乙的要约函末称：“你若承诺，必你若承诺，必 须在须在3 3月月9 9日前作出，过期不候。日前作出，过期不候。”那那

30、么例么例4 4情形下（情形下（乙能否在乙能否在3 3月月8 8日下午发出日下午发出 承诺承诺）的答案是什么？的答案是什么？ v【答案】可以发出承诺。【答案】可以发出承诺。 41 v例例6 6设例设例1 1（甲于甲于3 3月月1 1日向乙发出一商日向乙发出一商 业要约普通信函，要以优惠价购买乙的业要约普通信函，要以优惠价购买乙的 某种商品。某种商品。3 3月月5 5日到达乙处。日到达乙处。）中甲为中甲为 取信于乙，并表明自己订约之决心，于取信于乙，并表明自己订约之决心，于3 3月月1 1 日发给乙的要约中载明日发给乙的要约中载明“本要约为不可撤销本要约为不可撤销 要约要约”字样，那么，例字样，那

31、么，例4 4情形下的答案是什么？情形下的答案是什么？ （乙能否在乙能否在3 3月月8 8日下午发出承诺日下午发出承诺） v【答案】可以发出承诺。【答案】可以发出承诺。 42 v例例7 7设例设例1 1 （甲于甲于3 3月月1 1日向乙发出一日向乙发出一 商业要约普通信函，要以优惠价购买乙商业要约普通信函，要以优惠价购买乙 的某种商品。的某种商品。3 3月月5 5日到达乙处。日到达乙处。）中甲中甲3 3 月月1 1日发给乙的要约中称：日发给乙的要约中称：“事急，请贵方早事急，请贵方早 回话，并早作履行准备，我公司期待与贵方回话，并早作履行准备，我公司期待与贵方 的合作。的合作。”乙见函后立即着手

32、备货，并于乙见函后立即着手备货，并于3 3月月 6 6日基本备齐。那么，例日基本备齐。那么，例4 4情形下的答案是什情形下的答案是什 么？么？ （乙能否在乙能否在3 3月月8 8日下午发出承诺日下午发出承诺） v【答案】可以发出承诺。【答案】可以发出承诺。 43 要约失效要约失效 v1.1.被通知拒绝的；被通知拒绝的； v2.2.被依法撤销的；被依法撤销的； v3.3.承诺期满，受要约人未承诺的；承诺期满，受要约人未承诺的； v4.4.受要约人对要约的内容作出实质性变更的；受要约人对要约的内容作出实质性变更的； v5.5.拍卖中竞买人的应价要约，有更高应价出拍卖中竞买人的应价要约，有更高应价出

33、 现的现的。 44 承诺的方式承诺的方式 v承诺承诺是当事人一方对他方提出的要约完全同是当事人一方对他方提出的要约完全同 意的意思表示。意的意思表示。 1.1.常见的通知方式常见的通知方式 2.2.通过行为的承诺通过行为的承诺 45 案例：甲与乙、丙之合同是否成立？案例：甲与乙、丙之合同是否成立？ 甲：急需甲：急需 10001000号水号水 泥泥10001000吨，吨， 价格价格300300 元元/ /吨，吨， 货到付款货到付款 乙：函收到，即日发乙：函收到，即日发 出出 丙：未回函，丙：未回函， 但当即组织车但当即组织车 队运输队运输1000号号 水泥水泥1000吨，吨， 给甲送去给甲送去

34、46 承诺的主体承诺的主体 v注意：承诺人须为受要约人注意：承诺人须为受要约人 v例例甲发给乙一要约，乙收到后未置可否，甲发给乙一要约，乙收到后未置可否， 丙于乙处见到该要约，即以乙名义对甲发出丙于乙处见到该要约，即以乙名义对甲发出 一承诺函，承诺函到达甲处，甲未置可否。一承诺函，承诺函到达甲处，甲未置可否。 v问：甲、丙之合同是否成立？为什么？问：甲、丙之合同是否成立？为什么？ v【答案】未成立。丙发出的承诺函并非承诺，【答案】未成立。丙发出的承诺函并非承诺， 而是一个新要约，甲对新要约未置可否，意而是一个新要约，甲对新要约未置可否，意 在以沉默表示拒绝。在以沉默表示拒绝。 47 承诺期限承

35、诺期限 1.1.承诺应当在要约确定的期限内到达要约人；承诺应当在要约确定的期限内到达要约人； 2.2.要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下 列规定到达：列规定到达： （一）要约以对话方式作出的，应当即时（一）要约以对话方式作出的，应当即时 作出承诺，但当事人另有约定的除外；作出承诺，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式作出的，承诺应（二）要约以非对话方式作出的，承诺应 当在合理期限内到达。当在合理期限内到达。 48 合同的成立合同的成立 1.1.承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。 2.2.例外情况：例外情况： （1 1）实践合同，还要交

36、付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立； （2 2）合同需要经有关部门批准，合同成立是批）合同需要经有关部门批准，合同成立是批 准之日，不是承诺生效之日。准之日，不是承诺生效之日。 49 逾期承诺的效力逾期承诺的效力 特殊情况（承诺迟延）：特殊情况（承诺迟延）：受要约人于承诺期受要约人于承诺期 内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人，内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人， 但因第三人原因（如邮差）致承诺逾期到达要但因第三人原因（如邮差）致承诺逾期到达要 约人。约人。 逾期承诺逾期承诺法律评价法律评价要约人及时通要约人及时通 知知 一般情况一般情况 （承诺迟到）（承诺迟到）

37、承诺无效；承诺无效； 迟到承诺构成新要约迟到承诺构成新要约 迟到承诺仍有迟到承诺仍有 效效 特殊情况特殊情况 （承诺迟延）（承诺迟延） 迟到承诺仍有效迟到承诺仍有效迟到承诺无效迟到承诺无效 50 v例例1 1北京之甲于北京之甲于3 3月月1 1日发一要约信函给广日发一要约信函给广 州乙，载明乙务必于州乙，载明乙务必于3 3月月1010日前承诺，日前承诺，3 3月月5 5日日 到达乙处。乙于到达乙处。乙于 3 3月月1111日作出承诺，以特快日作出承诺，以特快 专递邮出，专递邮出，3 3月月1212日到达甲处。甲未置可否。日到达甲处。甲未置可否。 问：甲、乙合同是否成立？问：甲、乙合同是否成立？

38、 v【答案】不成立。【答案】不成立。 v例例2 2设例设例1 1中甲收到承诺函后，当日回电中甲收到承诺函后，当日回电 称接受该承诺函。问：甲、乙之合同是否成称接受该承诺函。问：甲、乙之合同是否成 立？立？ v【答案】成立。【答案】成立。 51 v例例3 3设例设例1 1中乙于中乙于3 3月月8 8日作出承诺，并当日作出承诺，并当 日以特快专递邮出。依特快专递惯例，日以特快专递邮出。依特快专递惯例，3 3月月9 9 日即到。但于日即到。但于3 3月月1515日，甲才收到该邮件。经日，甲才收到该邮件。经 查，由于特快专递公司一职员疏忽，忘记此查，由于特快专递公司一职员疏忽，忘记此 信，故耽误了几日

39、，甲收到后未予任何回复。信，故耽误了几日，甲收到后未予任何回复。 v问：甲、乙之合同成立否？问：甲、乙之合同成立否？ v【答案】成立。【答案】成立。 v例例4 4设例设例3 3中甲收到邮件后，于次日通过中甲收到邮件后，于次日通过 电话告诉乙，不接受该承诺。问：甲乙之合电话告诉乙，不接受该承诺。问：甲乙之合 同能否成立？同能否成立？ v【答案】不成立。【答案】不成立。 52 承诺的撤回承诺的撤回 v1.1.撤回的对象是撤回的对象是已经发出但尚未生效已经发出但尚未生效的承诺；的承诺； v2.2.撤回的意思表示应在撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前承诺到达要约人之前 或与或与承诺同时承诺同时到达要

40、约人。到达要约人。 v3.3.承诺不存在撤销一说。承诺不存在撤销一说。 53 要约与承诺的镜像原则要约与承诺的镜像原则 对我发出的要约对我发出的要约 是否有实质性是否有实质性 变更呢？变更呢？ 这个价格这个价格 太高了！太高了！ 54 v承诺的内容应与要约一致承诺的内容应与要约一致，即，即 v对要约内容作出实质性变更的，为新要约；对要约内容作出实质性变更的，为新要约； v所谓实质性变更，一般是指对所谓实质性变更，一般是指对合同法合同法 第第1212条所列的八大条款的变更。条所列的八大条款的变更。 v对要约内容作非实质性变更的，原则上构对要约内容作非实质性变更的，原则上构 成承诺，但有两个例外：

41、成承诺，但有两个例外： va.a.要约人及时表示反对的；要约人及时表示反对的； vb.b.要约表明不得作任何变更的。要约表明不得作任何变更的。 v非实质性变更构成承诺的，以承诺内容为非实质性变更构成承诺的，以承诺内容为 合同内容。合同内容。 55 v【例】【例】甲建筑工程公司向乙、丙两水泥甲建筑工程公司向乙、丙两水泥 厂各发一函，均称；厂各发一函，均称；“急需急需10001000号水泥号水泥 10001000吨，价格吨，价格300300元元/ /吨，货到付款。吨，货到付款。” 乙当即回函：乙当即回函：“同意发货，款到交货。同意发货，款到交货。” 甲收到回函后立即汇去甲收到回函后立即汇去3030

42、万元至乙账户。万元至乙账户。 则乙之回函是什么性质？甲、乙之合同则乙之回函是什么性质？甲、乙之合同 是否成立？为什么？是否成立？为什么？ v【答案】乙之回函为新要约；甲、乙合【答案】乙之回函为新要约；甲、乙合 同成立，因为甲对乙之新要约以行为方同成立，因为甲对乙之新要约以行为方 式作出了承诺。式作出了承诺。 56 五、合同的成立的时间和地点五、合同的成立的时间和地点P200 57 欠缺一定形式的合同成立判断欠缺一定形式的合同成立判断 第三十六条第三十六条 法律、行政法规规定或者当事法律、行政法规规定或者当事 人约定采用书面形式订立合同，当事人未采人约定采用书面形式订立合同，当事人未采 用书面形

43、式但一方用书面形式但一方已经履行主要义务，对方已经履行主要义务，对方 接受的接受的，该合同成立，该合同成立。 v第三十七条第三十七条 采用合同书形式订立合同，在采用合同书形式订立合同，在 签字或者盖章之前，当事人一方签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主已经履行主 要义务，对方接受的要义务，对方接受的，该合同成立。，该合同成立。 58 六、格式条款六、格式条款 订合同时订合同时 没有和我们没有和我们 商量啊！商量啊！ 59 格式条款的定义及其内容的确定格式条款的定义及其内容的确定 KodakKodak柯达快速彩扩柯达快速彩扩 请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失， 只赔同类同量

44、胶卷。只赔同类同量胶卷。 格式条款格式条款：由一方当事人为了：由一方当事人为了 反复使用而预先拟定，并在订立反复使用而预先拟定，并在订立 合同时未与对方协商的条款。合同时未与对方协商的条款。 60 无效的格式条款无效的格式条款 格式条款具有本法第格式条款具有本法第五十二五十二条和第条和第五十五十 三三条规定情形的，或者提供格式条款一方条规定情形的，或者提供格式条款一方免免 除其责任、加重对方责任、排除对方主要权除其责任、加重对方责任、排除对方主要权 利的，利的，该条款无效。该条款无效。 61 v第五十二条第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：有下列情形之一的，合同无效： v（一）一方以欺诈、

45、胁迫的手段订立合同，损（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损 害国家利益；害国家利益； v（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人 利益；利益； v（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的； v（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益； v（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 v第五十三条第五十三条 合同中的下列免责条款无效：合同中的下列免责条款无效： v（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的； v（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失

46、 的。的。 62 格式条款的解释格式条款的解释 q文义解释原则文义解释原则 q不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释 q非格式条款解释原则非格式条款解释原则 63 v选择：选择：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定， 并在订立合同时未与对方协商的条款。关于格式条并在订立合同时未与对方协商的条款。关于格式条 款，下列说法错误的是（）。款，下列说法错误的是（）。 A.A.提供格式条款的一方有提示说明的义务提供格式条款的一方有提示说明的义务 B.B.加重对方责任，排除对方主要权利的格式条款无加重对方责任，排除对方主要权利的格式条款无 效效

47、C.C.对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于 提供格式条款一方的解释提供格式条款一方的解释 D.D.格式条款和非格式条款不一致的，由工商行政管格式条款和非格式条款不一致的，由工商行政管 理部门裁定理部门裁定 v答案：答案：D D 64 v案例：案例：艳某于艳某于20082008年年6 6月月1010日将一套西服上衣委托日将一套西服上衣委托 洁洁洗涤店干洗定型，同时给付了服务费洁洁洗涤店干洗定型，同时给付了服务费2020元。洁元。洁 洁洗涤店给艳某出具了取件单，背面第洁洗涤店给艳某出具了取件单，背面第6 6条内容为条内容为 （字体字号和其他条款相同

48、）（字体字号和其他条款相同）“出门概不负责，在出门概不负责，在 二十四小时内投诉有效二十四小时内投诉有效”。6 6月月1414日中午，艳某到日中午，艳某到 洁洁洗涤店处取回衣服，回家数小时后发现西服多洁洁洗涤店处取回衣服，回家数小时后发现西服多 处损坏，遂返回，要求洁洁洗涤店赔偿。洁洁洗涤处损坏，遂返回，要求洁洁洗涤店赔偿。洁洁洗涤 店则称西服不是该店干洗损坏，不同意赔偿，但仍店则称西服不是该店干洗损坏，不同意赔偿，但仍 将艳某的西服留下，将取衣单交还艳某。此后，艳将艳某的西服留下，将取衣单交还艳某。此后，艳 某多次到洁洁洗涤店要求赔偿未果，于某多次到洁洁洗涤店要求赔偿未果，于20092009

49、年年3 3月月 1414日向某工商分局投诉。某工商分局在对双方进行日向某工商分局投诉。某工商分局在对双方进行 调解过程中，艳某要求洁洁洗涤店赔偿调解过程中，艳某要求洁洁洗涤店赔偿20002000元，洁元，洁 洁洗涤店仅同意依据行业惯例，以服务费洁洗涤店仅同意依据行业惯例，以服务费2020元的元的2020 倍计算补偿倍计算补偿400400元。因双方各执己见，难以达成协元。因双方各执己见，难以达成协 议，艳某遂于议，艳某遂于20092009年年4 4月月3030日向法院起诉，要求赔日向法院起诉，要求赔 偿损失偿损失。 65 v分歧分歧 v 案件审理中，关于洁洁洗涤店向艳某出具的案件审理中，关于洁洁

50、洗涤店向艳某出具的 取件单背面的取件单背面的“警告顾客警告顾客”是否构成格式条款，是是否构成格式条款，是 否是有效的格式条款。有两种意见：否是有效的格式条款。有两种意见： v 第一种意见认为：该案中的取衣单上印有第一种意见认为：该案中的取衣单上印有 “出门概不负责出门概不负责”字句，反映了洗涤店的真实意思。字句，反映了洗涤店的真实意思。 艳某在取衣时没有对洗涤质量有异议，离开洗涤店艳某在取衣时没有对洗涤质量有异议，离开洗涤店 数小时后才返回并提出异议，不能说明西服多处损数小时后才返回并提出异议，不能说明西服多处损 坏是由该店洗涤导致，因此应驳回其诉讼请求。坏是由该店洗涤导致，因此应驳回其诉讼请

51、求。 v 第二种意见认为：该取件单背面的条款应认第二种意见认为：该取件单背面的条款应认 定为无效格式条款。依据我国合同法第四十一条规定为无效格式条款。依据我国合同法第四十一条规 定，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。若定，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。若 依照案情调解，可补偿原告依照案情调解，可补偿原告800800元，被损坏的西服元，被损坏的西服 归艳某所有。归艳某所有。 66 七、缔约上的过失责任七、缔约上的过失责任 合同合同未成立未成立，或，或 被确认为被确认为无效或无效或 被撤销被撤销时，才会时，才会 涉及缔约上的过涉及缔约上的过 失责任。失责任。 67 案例案例（缔约上的过

52、失责任）（缔约上的过失责任） M M与与L L公司是竞争对手，公司是竞争对手，H H公司是公司是M M、L L两家公司竞争两家公司竞争 产品的潜在客户。产品的潜在客户。 M M公司本无意与公司本无意与H H公司合作，但为了限制公司合作，但为了限制L L公司的订公司的订 单，在其与单，在其与H H的谈判过程中，的谈判过程中，M M向向H H允诺如果允诺如果H H不与不与L L 公司订立产品采购合同，则公司订立产品采购合同，则M M与与H H订立合作合同。订立合作合同。 H H公司信赖公司信赖M M公司的允诺而未与公司的允诺而未与L L公司订立采购合公司订立采购合 同，但同，但M M最终拒绝与最终

53、拒绝与H H订约而使订约而使H H公司遭受损失。公司遭受损失。 68 缔约上的过失责任的含义缔约上的过失责任的含义 1.1.缔约过失责任缔约过失责任，指在合同订立过程中，一方，指在合同订立过程中，一方 因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务， 而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承 担民事责任。担民事责任。 2.2.特点：特点： 发生在合同的订立发生在合同的订立（缔约）阶段（缔约）阶段 ； 一方当事人违反了诚实信用的先合同义务；一方当事人违反了诚实信用的先合同义务； 违反了先合同义务的一方主观上有过错；违反了先合同义务的

54、一方主观上有过错； 另一方的另一方的信赖利益信赖利益因此受到损失。因此受到损失。 69 缔约过失责任的类型缔约过失责任的类型 1.1.假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同，假借（没有与对方订立合同的目的）订立合同， 恶意（损害对方或他人利益）进行磋商恶意（损害对方或他人利益）进行磋商 ； 2.2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚 假情况。包括：假情况。包括： （1 1）财产状况或履约能力的告知义务；）财产状况或履约能力的告知义务； （2 2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵 （3 3）性能和使用方法的

55、告知义务）性能和使用方法的告知义务 3.3.泄露或者不正当地使用在订立合同的过程中知悉泄露或者不正当地使用在订立合同的过程中知悉 的商业秘密。的商业秘密。 4.4.其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为 70 v 例例11 甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻， 生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒 店转手给丙，丙出价店转手给丙，丙出价8080万元。乙闻后担心财万元。乙闻后担心财 力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中 自己落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己落于下风。于

56、是乙积极与甲磋商，表明 自己有决心买下酒店并出价自己有决心买下酒店并出价100100万元。甲见乙万元。甲见乙 出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意 与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无 意买下该酒店。问：乙应对甲承担什么责任意买下该酒店。问：乙应对甲承担什么责任? ? v 答案答案 缔约过失责任。缔约过失责任。 71 v 例例22甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3 3天后签天后签 订正式的买卖合同，并先交订正式的买卖合同，并先交10001000元给乙，乙出具的元给乙，乙出具的 收条上

57、写明为收条上写明为“收到甲订金收到甲订金10001000元。元。”3 3天后，甲天后，甲 了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝 签订合同。下列哪种说法是正确的？签订合同。下列哪种说法是正确的？ vA.A.甲有权要求乙返还甲有权要求乙返还20002000元并赔偿在买车过程中受元并赔偿在买车过程中受 到的损失到的损失 vB.B.甲有权要求乙返还甲有权要求乙返还10001000元并赔偿在买车过程中受元并赔偿在买车过程中受 到的损失到的损失 vC.C.甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失甲只能要求乙赔偿在磋商买车过程中受到的损失 vD.D.甲有

58、权要求乙承担违约责任甲有权要求乙承担违约责任 v答案：答案：B B 72 v 例例44甲、乙二企业就彩电购销协议进行洽谈，甲、乙二企业就彩电购销协议进行洽谈， 其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲 得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地 吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。 下列说法中哪些正确下列说法中哪些正确? ? vA.A.甲的行为属于正常的商业竞争行为甲的行为属于正常的商业竞争行为 vB.B.甲的行为违反了先合同义务甲的行为违反了先合同义务 vC.C.甲的行为侵犯了乙

59、的商业秘密甲的行为侵犯了乙的商业秘密 vD.D.甲应承担缔约过失责任甲应承担缔约过失责任 v 答案答案 B B、C C、D D。 73 缔约过失责任与违约责任的若干区别缔约过失责任与违约责任的若干区别 发生阶段发生阶段 责任性质责任性质 责任形式责任形式 赔偿范围赔偿范围 缔约上缔约上 的过失的过失 责任责任 缔约或合同缔约或合同 不成立或无不成立或无 效或被撤销效或被撤销 法定责任法定责任 损害赔偿损害赔偿信赖利益信赖利益 违约责违约责 任任 合同有效成合同有效成 立立 具有约定性。具有约定性。 如，约定损如，约定损 害赔偿的数害赔偿的数 额、计算方额、计算方 法、免责事法、免责事 由，违约

60、金由，违约金 数额或比例数额或比例 违 约 金 、违 约 金 、 损 害 赔 偿损 害 赔 偿 金 、 实 际金 、 实 际 履 行 、 修履 行 、 修 补 替 换 、补 替 换 、 定金责任定金责任 期待利益，期待利益， 包 括 可 预包 括 可 预 见利润见利润 74 第三节 合同的效力 75 一、合同生效的时间一、合同生效的时间 （合同成立与生效的比较合同成立与生效的比较） 意义意义关系关系要件要件 合合 同同 成成 立立 反映当事人反映当事人 的意志，体的意志，体 现合同自由现合同自由 原则原则 违法合同虽违法合同虽 成立，但不成立，但不 产生合同效产生合同效 力。力。 意思表示、当