第一章 概论与商事组织法

1、 涉外经贸法涉外经贸法 授课者：彭彩虹授课者：彭彩虹 MOBILEMOBILE：1368228806813682288068 短短 号：号：668068668068 概述概述 本课程是专门为国际贸易专业学生设置的必本课程是专门为国际贸易专业学生设置的必修考试课。整个学期计划课时是修考试课。整个学期计划课时是6464节，节，3.53.5个学分。个学分。 本课程是一门专业性、实践性很强的课程，与本课程是一门专业性、实践性很强的课程，与真实案例紧密联系，真实案例紧密联系，通过对我国涉外经济领域里比通过对我国涉外经济领域里比较典型的案例分析，提高学生运用法律知识解决实较典型的案例分析，提高学生运用法律

2、知识解决实际问题的能力，际问题的能力，让学生们能在未来的工作过程中规让学生们能在未来的工作过程中规避与防范经济纠纷的发生，避与防范经济纠纷的发生，减少损失。减少损失。或在纠纷出或在纠纷出现时能够应对自如，并能正确地寻求法律予以解决。现时能够应对自如，并能正确地寻求法律予以解决。 学习内容学习内容 商事组织法律制度、国际货物买卖法、商事组织法律制度、国际货物买卖法、国际货物运输保险法、中国海关商检法律国际货物运输保险法、中国海关商检法律制度、中国外贸管理法律制度、仲裁与诉制度、中国外贸管理法律制度、仲裁与诉讼法律制度等。讼法律制度等。 学习方式学习方式 案例启发引导法、案例教学法、角色案例启发引

3、导法、案例教学法、角色扮演法、任务驱动法。扮演法、任务驱动法。 考试方法考试方法 本课程期末考查采用开卷考试方法。本课程期末考查采用开卷考试方法。总评成绩由平时成绩和期末考试成绩两部总评成绩由平时成绩和期末考试成绩两部分组成，期末考试成绩占总成绩的分组成，期末考试成绩占总成绩的60%60%，平时成绩占总成绩的平时成绩占总成绩的40%40%。作业、课堂表。作业、课堂表现及考勤是平时考核的主要形式。现及考勤是平时考核的主要形式。 中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会 // 中国涉外商事海事审判网中国涉外商事

4、海事审判网 http:/ 中国法院网中国法院网 //国际两大法系国际两大法系 法系法系即按照历史传统和形式对世界即按照历史传统和形式对世界各国法律所作出的分类。各国法律所作出的分类。 1、大陆法系大陆法系 以罗马法为基础，以法国法和德国以罗马法为基础，以法国法和德国 法为代表，融合相关法律因素逐步形法为代表，融合相关法律因素逐步形 成的世界性法律体系。成的世界性法律体系。2 2、英美法系、英美法系 以中世纪英国法为基础，以英国法以中世纪英国法为基础，以英国法 和美国法为代表，融合相关法律因素和美国法

5、为代表，融合相关法律因素 逐步形成的世界性法律体系逐步形成的世界性法律体系。 两大法系的区别两大法系的区别 （1 1）法律的渊源（表现形式）不同；）法律的渊源（表现形式）不同； （2 2）法律的产生不同；）法律的产生不同； （3 3）法的意识不同；）法的意识不同； （4 4）法律结构不同；）法律结构不同； （5 5）司法中注重的重心不同；）司法中注重的重心不同； （6 6）司法机关的作用不同。）司法机关的作用不同。 两大法系相互取长补短，但不可能两大法系相互取长补短，但不可能彻底融合。彻底融合。 第一章第一章 商事组织法律制度商事组织法律制度v商事组织商事组织 是指依法成立的以自己的名义从事营

6、是指依法成立的以自己的名义从事营利性活动并具有一定规模的经济组织。利性活动并具有一定规模的经济组织。v商事组织的基本形式：商事组织的基本形式： 个人独资企业；个人独资企业； 合伙企业；合伙企业； 公司公司（20002000年年1 1月月1 1日实施）日实施） 前导案例：前导案例： 小李大学毕业后就自己创业，注册了一家个人独小李大学毕业后就自己创业，注册了一家个人独资企业销售农药。资企业销售农药。20072007年年8 8月因进货受骗，卖出了一批月因进货受骗，卖出了一批价值价值2020万元的农药都是假冒伪劣产品，按买卖合同约万元的农药都是假冒伪劣产品，按买卖合同约定，小李要赔偿买方全部损失。但小

7、李称自己的财产定，小李要赔偿买方全部损失。但小李称自己的财产只有只有8 8万元，又找不到骗子追偿，无偿还能力。于是买万元，又找不到骗子追偿，无偿还能力。于是买方要求小李的父母承担连带责任，并声称若不偿还就方要求小李的父母承担连带责任，并声称若不偿还就起诉到法院，小李怕事情闹大，无奈请父母出面帮助起诉到法院，小李怕事情闹大，无奈请父母出面帮助解决了赔偿问题。问：解决了赔偿问题。问： 个人独资企业，是指在中国境个人独资企业，是指在中国境内设立，由一个内设立，由一个自然人自然人投资，财产投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担人财产对企业债务承担无限

8、责任无限责任的的非法人企业非法人企业。1 1、个人独资企业的概念及特征、个人独资企业的概念及特征 2 2、个人独资企业基本特征、个人独资企业基本特征（1 1）由一个）由一个单独投资设立。单独投资设立。（2 2）企业财产由投资人个人所有。）企业财产由投资人个人所有。（3 3）投资人对企业债务承担）投资人对企业债务承担。（4 4）个人独资企业为）个人独资企业为。（5 5）内部结构简单，经营灵活，法律限制少。）内部结构简单，经营灵活，法律限制少。 v案例案例: : 王某从自己拥有的王某从自己拥有的180180万元资产中拿出万元资产中拿出100100万万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败元开办

9、了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下而未获收益，并且欠下150150万元的债务，当债权万元的债务，当债权人主张债权时，企业的人主张债权时，企业的100100万元财产显然不足以万元财产显然不足以清偿其清偿其150150万元的债务，那么，对其不能清偿的万元的债务，那么，对其不能清偿的5050万元企业债务，王某应从其另外万元企业债务，王某应从其另外8080万元个人财万元个人财产中再拿出产中再拿出5050万元用来偿还。万元用来偿还。 投资人的这种责任，即为投资人的这种责任，即为无限责任无限责任。另外，。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对无限责任还表现在，即便企业解散后

10、，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任，未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任，直至死亡。直至死亡。 3 3、个人独资企业的设立条件、个人独资企业的设立条件（1 1）投资人为一个自然人（法律禁止的除外）投资人为一个自然人（法律禁止的除外） （2 2）有合法的企业名称（）有合法的企业名称（不得使用不得使用“有限有限”、“有限有限责任责任”、“公司公司”等字样，等字样，可以称做可以称做“厂厂”、“店店”、“厅厅”、“坊坊”、“中心中心”、“工作室工作室”等。）等。） （3 3）申报出资（但没有最低注册资本的限制）申报出资（但没有最低注册资本的限制） （4 4）有固定生产经营场所）有固

11、定生产经营场所（5 5）有必要的生产经营条件和必要的从业人员。）有必要的生产经营条件和必要的从业人员。 受托人或者被聘用的人员不得有下列行为：受托人或者被聘用的人员不得有下列行为：（一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；（二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；（三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（四）擅自将企业资金以个人名义或他人名义开立帐户储存；（四）擅自将企业资金以个人名义或他人名义开立帐户储存；（五）擅自以企业财产提供担保；（五）擅自以企业财

12、产提供担保；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；（八）未经投资人同意，擅自将企业知识产权转让给他人使用；（八）未经投资人同意，擅自将企业知识产权转让给他人使用；（九）泄露本企业的商业秘密；（九）泄露本企业的商业秘密；（十）法律、行政法规禁止的其他行为。（十）法律、行政法规禁止的其他行为。 5 5、个人独资企业的清算顺序、个人独资企业的清算顺序 所欠职工工资和社会保险费用；所欠职工工资和社会保险费用； 所欠税款；所欠税款； 其他债务。

13、其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 你能说出我国你能说出我国与与、有何区别吗？有何区别吗？ （20072007年年6 6月月1 1日）日） 前导案例：前导案例： 20082008年年8 8月张某大学毕业不久，朋友王某邀请他加月张某大学毕业不久，朋友王某邀请他加入王某在长沙的企业，从事某品牌产品的销售，王某提入王某在长沙的企业，从事某品牌产品的销售，王某提出的条件是自己负担一切费用，张某负责销售产品，盈出的条件是自己负担一切费用，张某负责销售产品，盈利平均分配。面对如此优越的

14、条件，张某毫不犹豫地在利平均分配。面对如此优越的条件，张某毫不犹豫地在协议书上签了字。之后王某将其在长沙的市场交给张某协议书上签了字。之后王某将其在长沙的市场交给张某开发，自己去了沈阳另辟市场。开发，自己去了沈阳另辟市场。20082008年年1111月，王某企业月，王某企业一客户找到张某，以张某是王某合伙人为由要求张某承一客户找到张某，以张某是王某合伙人为由要求张某承担企业在担企业在20082008年年4 4月的一笔月的一笔1010万元的欠款及利息。问：万元的欠款及利息。问： 1 1、张某与王某企业是一种什么关系？、张某与王某企业是一种什么关系？ 2 2、张某是否应该承担清偿、张某是否应该承担

15、清偿1010万元欠款及利息的义务？万元欠款及利息的义务？ 1 1、合伙企业的概念及特征、合伙企业的概念及特征（1 1）（2 2）以合伙协议为基础；）以合伙协议为基础； （3 3） 2 2、我国、我国合伙企业的类型合伙企业的类型 1 1 普通合伙企业普通合伙企业 有限合伙企业有限合伙企业合合伙伙人人资资格格 2 2普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业责责 任任 承承 担担 普通合伙人对普通合伙人对合伙企业债务承担合伙企业债务承担 1 1、普通合伙人对合、普通合伙人对合伙企业债务承担伙企业债务承担 2 2、有限合伙人、有限合伙人对合对合伙企业债务承担责任。伙企业债务承担责任。 3 3普

16、通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业设设 立立 条条 件件 1 1、有、有2 2个以上合伙人；个以上合伙人； 2 2、合伙人可以用货币、合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资，没有最也可以用劳务出资，没有最低注册资本的限制。低注册资本的限制。 3 3、合伙企业名称中应当、合伙企业名称中应当标明标明“普通合伙普通合伙”字样；特字样；特殊殊的普通合伙企业名称中应当的普通合伙企业名称中应当标明标明“特殊普通合伙特殊普通合伙”字样。字样。 1 1、由、由2 2个以上个以上5050个以下合伙人设立，个以

17、下合伙人设立，其中至少应当有其中至少应当有1 1个个普通合伙人；普通合伙人； 2 2、除了有限合、除了有限合伙伙人不得以劳务出资人不得以劳务出资外，其他与左外，其他与左2 2同；同； 3 3、有限合伙企、有限合伙企业业名称中应当标明名称中应当标明“有有限合伙限合伙”字样。字样。 4 4普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业事事 务务 执执 行行 1 1、合伙人对执行、合伙人对执行合伙事务享有同等的合伙事务享有同等的权利；权利； 2 2、执行合伙事务、执行合伙事务的职权限制不能对抗的职权限制不能对抗善意的第三人。善意的第三人。 1 1、由普通合伙人执、由普通合伙人执行合伙事务。行合伙事

18、务。 2 2、执行合伙事务的、执行合伙事务的职权限制不能对抗善意职权限制不能对抗善意的第三人。的第三人。 甲、乙于甲、乙于20052005年年1 1月月2525日投资设立普通合伙企业，日投资设立普通合伙企业，乙负责企业的购销业务。甲与乙约定乙仅对乙负责企业的购销业务。甲与乙约定乙仅对500500万元万元以下的交易有决定权。以下的交易有决定权。20052005年年3 3月月5 5日，乙以合伙企业日，乙以合伙企业的名义与丙公司订了一项的名义与丙公司订了一项15001500万元的购货合同。丙公万元的购货合同。丙公司依照合同按期供货，合伙企业却未按期付款，双方司依照合同按期供货，合伙企业却未按期付款，

19、双方发生争议诉于法院。法官应支持哪种主张（发生争议诉于法院。法官应支持哪种主张（ ） A A、乙代表订立的购货合同有效，应依照合同履行；、乙代表订立的购货合同有效，应依照合同履行； B B、乙超越权限签订的合同无效，企业可以不付款；、乙超越权限签订的合同无效，企业可以不付款； C C、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，可不付款；、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，可不付款； D D、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，付款、合伙企业向丙出具甲乙的约定后，付款500500万元，万元， 其余款项不付。其余款项不付。 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当 经全体

20、合伙人一致同意：经全体合伙人一致同意： 5 5普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业利利 润润 分分 配配 1 1、有协议按、有协议按协议协议；没协议或不明确的，；没协议或不明确的，协商协商决定；协商不成的决定；协商不成的按实缴出资比例按实缴出资比例决定；无法确决定；无法确定出资比例的，由合伙人定出资比例的，由合伙人平分平分。 合伙协议的内部约定不能对抗合伙企业的债合伙协议的内部约定不能对抗合伙企业的债权人。权人。 2 2、合伙协议一般不得约定将全部利润分配给、合伙协议一般不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 某合伙

21、企业三个普通合伙人甲、乙、丙某合伙企业三个普通合伙人甲、乙、丙分别出资分别出资3030万元、万元、2020万元、万元、1010万元，但对利万元，但对利润分配没有在合伙协议中作出约定。该合伙润分配没有在合伙协议中作出约定。该合伙企业在第一年获得盈利企业在第一年获得盈利2020万元。三个合伙人万元。三个合伙人对于利润分配发生争议无法协商一致。依照对于利润分配发生争议无法协商一致。依照我国合伙企业法应当按（我国合伙企业法应当按（ ）分配该利润。）分配该利润。 A A、按照出资比例分配；、按照出资比例分配； B B、平均分配；、平均分配； C C、由法院依照三个合伙人对利润取得的贡、由法院依照三个合伙

22、人对利润取得的贡 献大小公平分配；献大小公平分配； D D、以上说法都不正确。、以上说法都不正确。 6 6普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业出出 资资 转转 让让 7 7普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业债债 务务 清清 偿偿 1 1、以合伙企业的财产先清偿；、以合伙企业的财产先清偿；2 2、不足部分再由普通合伙人承担无限连带责任。、不足部分再由普通合伙人承担无限连带责任。1 1、债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也、债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也 不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利；不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利； 2 2、合伙人可以

23、其在合伙企业中领取的收益用于清偿；、合伙人可以其在合伙企业中领取的收益用于清偿；3 3、债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人、债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人 在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制 执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人， 在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 8 8普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业入入 伙伙 退退 伙伙 9 9普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业身身 份份 变变 更更 101

24、0普通合伙企业普通合伙企业有限合伙企业有限合伙企业解解 散散 清清 算算 解散清偿顺序：解散清偿顺序： 1 1、所欠职工工资和社会保险费用；、所欠职工工资和社会保险费用；2 2、所欠税款；、所欠税款；3 3、企业债务；、企业债务； 4 4、返还合伙人出资。、返还合伙人出资。（1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符 合规定？合规定？（2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？）合伙企业事务执行方式是否符合规定？（3）关于合伙人转让出资的约定是否符合法）关于合伙人转让出资的约定是否符合法 律规定？律规定？（4）合伙企业名称是否符合规定？）合伙企业名称是否符合规定？（

25、5）各合伙人平均分配盈利、分担亏损的约）各合伙人平均分配盈利、分担亏损的约 定是否符合规定？定是否符合规定？ 三、我国公司法三、我国公司法（20062006年年1 1月月1 1日起施行）日起施行） 导入案例：导入案例： 丝高时装有限公司是由嘉宝贸易公司等丝高时装有限公司是由嘉宝贸易公司等5 5家企业共家企业共同出资成立的，注册资本同出资成立的，注册资本500500万元人民币，每方各出资万元人民币，每方各出资100100万元。由于激烈的竞争，万元。由于激烈的竞争，20082008年年7 7月，丝高公司因月，丝高公司因无法清偿到期债务而宣告破产。破产时有资产无法清偿到期债务而宣告破产。破产时有资产

26、600600万元，万元，所欠债务所欠债务750750万元，其中包括欠香港某公司的万元，其中包括欠香港某公司的150150万元。万元。香港某公司以这香港某公司以这5 5家股东企业为被告，向法院提起要求家股东企业为被告，向法院提起要求偿还欠款的诉讼。偿还欠款的诉讼。问：问： 这这5 5个股东是否要偿还丝高公司的债务？个股东是否要偿还丝高公司的债务？1 1、概念、概念 依法设立的以营利为目的的依法设立的以营利为目的的企业法人企业法人。2 2、公司的分类、公司的分类 依股东所负责任的不同分为：依股东所负责任的不同分为：无限责任公司、无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司合公司v依据之间的控制和依附关系分：依据之间的控制和依附关系分：母公司和子公司母公司和子公司 拥有另一公司一定数额的股份拥有另一公司一定数额的股份, ,并控制并控制其经营的公司为其经营的公司为母公司母公司。一定数额的股份被。一定数额的股份被另一公司持有，并受其控制的公司为另一公司持有，并受其控制的公司为子公司子公司。v母子公司均具有企业法人资格，独母子公司均具有企