国际商法讲义2章 买卖法1-3节

1、第一章 国际商法概述 通过本章的教学要求学生达到下列要求： 了解国际商法基本概念与理论 掌握国际商法的历史、渊源、特别是国际条约的概念与构成 学会法系的概念与分类方法 本 章 教 学 内 容 国际商法的概念 ，国际商法的渊源 ，西方两大法系的概念与特征 大陆法、英美法的结构、渊源 本 章 教学的重点 为了实现本章教学目的，在教学过程中下列内容为教学重点： 国际商法概念、调整对象， 与国际私法的区别 ， 国际商法历史沿革 国际商法渊源 ， 法系的概念 ， 大陆法系与英美法系概念、特征与构成 本 章 教学难点 国际商法概念及与国际私法的区别 国际商法的渊源 两大法系的内容与特征 第一节国际商法的概

2、念和渊源 一、国际商法的概念 国际商法（International Commercial Law)是调整国际商事交易和商事组织各种关系的法律规范的总和。（冯大同：国际商法第1页） 1、什么是“商法” 商法（Commercial Law)是调整市场经济关系中商人、商业组织和商业行活动的法律规范的总称。 （中国大百科全书-法学第505页） 商法主体在商事交易关系享有权利和承担义务者。如商人、商业组织等 商法调整范围商事主体及其商业活动。商业活动：当事人一方将具有经济价值的货物、服务和无形财产提供给需要的一方，以交换需要方提供的对应价值。 2、“国际” 此处国际“International”的含义不

3、是指“国家之间”，而是指“跨越国界”（Trans national)。 3、国际商法的调整对象和范围（1）调整对象：国际商事主体在国际交易中形成的相互之间以财产为基础的社会关系（2）调整范围：国际商事交易传统商法商主体法、商行为法、票据法、海商法、保险法等现代国际商法国际货物买卖、国际技术转让、国际投资、国际技术合作、国际工程承包、国际租赁等 。 二、国际商法与邻近法律部门的关系 阅读国际商法教材第2页 1、不同于国际经济法 国际经济法主要为公法，国际商法主要为私法 公法-与国家状况有关的法律 私法-与个人利益有关的法律 2、不同于国际私法 商法调整范围是商业活动 国际私法确定外国人的法律地位

4、，为具有涉外因素的私法案件确定准据法 “涉外因素”可包括主体、客体或法律事实中到少有一个与外国有联系。 “准据法”依冲突规范所指定适用的具体某国法律。 如：波兰国际私法第24条（1）规定： “所有权及其物权，依权利标的物之所在地法” 三、国际商法的历史发展 古代 古巴比伦王国的汉穆拉比法典1800BC （公元前18世纪） 古罗马法中的“万民法”（与“市民法”相区别）300BC（公元前3世纪） 近现代 （阅读国际商法第24页） 1、第一阶段：商人习惯法阶段 时间：中世纪 特点：1、具有跨国性和统一性；2、由行会组织的法庭解释和运用，3、程序较为简易、迅速，不拘形式；4、强调按公平合理原则处理案件

5、。 2、第二阶段：国内法阶段 时间：1719世纪 特点：商法失去了国际统一性 背景：各国建立了中央集权的国家。 法国路易十四时期的1673年的商事条例（敕令）和1681年的海商条例 1804年拿破仑法典，1807年法国颁布了法国商法典 德国1897年颁布了德国商法典 英国将商人习惯法纳入普通法，没有独立的商法 美国各州都拥有商事立法权，1952年通过的统一商法典（Uniform Commercial Code） 各国立法的结果，导致商法规则的分散与矛盾 3、第三阶段：商法国际主义的复归 时间：20世纪60年代 特点：出现国际商法走向统一的趋势，恢复商法国际性和统一性 背景：国际贸易的发展需要商

6、业惯例的趋同 经济根源和历史根源 许多国际组织在研究制定统一的国际商法 国际商会、罗马国际统一私法协会等 联合国1966年专门成立了国际贸易法委员会 阅读国际商法第34页 我国商法的发展简介 四、国际商法的渊源 （一）法律渊源（Sources of law) 法律渊源法的创立方式，即法是由何种国家机关、通过何种方式创立，表现为何种法律文件或国家认可的习惯。系“法的形式渊源”。 分为两类： 成文法即由一定国家机关按一定程序制定的，以规范性文件的形式表现出来的法。如宪法、法律、法规。 不成文法即未经国家制定，但经国家认可和保障的调整人与人之间关系的行为规范。如习惯、判例、法理（如美国的“法律重述”

7、Restatement of the Law）等。 从以上意义上讲，成文法与不成文法的区别，不在于有于文字表达，而在于是否经过国家机关按法定程序予以制定。 （二）国际商法的渊源1、国际商事条约或者公约 （参阅国际商法第4页） 国际条约指国家间依据国际法所缔结的据以确定其相互权利与义务的协议。 主要特点：以国家为主体。 双边条约 多边条约 国际公约-国际上大多数国家间缔结的多边条约，则具有普遍的影响力 例：1980年联合国国际货物买卖合同公约，1978年国际海上货物运输公约等等。提问：当我国参加的国际条约与我国的国内法发生冲突，在我国法庭审理时应依据条约还是国内法？ 2、国际惯例 国际惯例(In

8、ternational Convention)指国际交往中长期形成的不成文的习惯作法和规则。 构成国际惯例，须具备的条件有三： （1）具有确定的内容，即具体包含了参加国际商事活动当事人的权利义务 （2）它已经成为国际上长期通用的规则 （3）为各国普遍承认并赋予约束力 国际惯例的法律价值： 一般说来，国际惯例本身不直接具有法律效力，但是按照各国法律，在国际贸易中通常都允许各方当事人选择使用国际贸易惯例 一旦当事人在合同中采用了某项惯例，该惯例对双方当事人具有约束力 法院有权按照有关的商业惯例来解释当事人双方的合同 目前影响最大的几个贸易惯例： 国际贸易术语解释通则（2010年），简称Incote

9、rms2010 （International rules for the interpretation of trade terms) 商业跟单信用证统一惯例（2007年修订本）简称UCP600，国际商会制定 采用国际贸易惯例的作用： 解决各国法律分歧的一种补救方法 使本国国际贸易业务不受外国法律管辖 除上述渊源，国内法作为国际商法补充 国内商法不是国际商法的渊源，但由于目前国际商法尚处形成和发展阶段，对一些国际商事纠纷还要借助“法律冲突规则”的指引，适用有关国家的国内民法或商法。 因此，一些国际经贸中重要国家的商法仍然是国际商法的重要补充，也是当前学习国际商法不可忽视的方面。 也有不同观点，

10、认为国内法也是国际商法的渊源。 第二节 西方主要国家法律体系简介 一、法系 法系（ law systems）是指根据各国法律的特点和历史传统的外部特征，对法律进行的分类。（中国大百科全书-法学） 与法律体系不同。法律体系通常指一个国家的全部现行法律规范分类组合为不同的法律部门，而形成的有机联系的统一整体。 历史上出现过几大法系： 中华法系、印度法系、阿拉伯法系（伊斯兰法系）、大陆法系（罗马法系）、英美法系（普通法系） 现在具有法律意义的两个法系： 大陆法系，英美法系 二、大陆法系（Continental law systems） 1、概念 大陆法系指以罗马法为基础，法国、德国民法典为典型的法、

11、德法律及仿效这种法律制定的各国法律的统称。 2、特点 （1）以成文法典为法的主要形式 （2）受罗马法影响很深 3、适用范围 多数欧洲国家及其前殖民地国家，日本、韩国等 4、大陆法的结构 一般分为两类： 公法与私法 5、大陆法的渊源、法院组织 主要渊源 法律、习惯、判例、法理 关于大陆法系的法院组织 普通法院：一审法院、上诉法院、最高法院等 专门法院：海事法院、商事法院、亲属法院、劳动法院、铁路法院等 三、英美法系（普通法系Common law systems） 1、概念 指中世纪以来英国的法律以及仿效这种法律制定的美国和其他国家法律的总称。（经济法辞典第215页） 2、特点 （1）将判例作为法

12、的重要形式 （2）受罗马法一定影响，但在深度广度上较大陆法弱。 判例指法院可以援引，并作为审理同类案件的法律依据的判决或裁定。（百科全书-法学P87） 3、适用 范围： 英国、美国及其前殖民地 如：新西兰、加、澳、爱尔兰、印度、巴基斯坦、新加坡、马来西亚、南非等 4、英美两国的法律结构、渊源和法院组织 （阅教材） 第一，英国法 1）英国法的结构及其特点 结构：普通法(Common Law)与衡平法(Equity) 衡平法与普通法之区分（1）救济方法不同。（2）诉讼程序不同。（3）法院组织系统不同。（4）法律术语不同。 英国法的特点 （1） 二元性 : 英国法律分为普通法和衡平法两大类,具有二元

13、性的特点; （2） 重程序 : “救济先于权利” 救济是指通过一定的诉讼程序给予当事人以法律上的保护, 是程序法范畴, 而权利是实体法范畴,由此可见, 程序先于权利. 2)英国的法院组织 3）英国法的渊源 其中主要是：判例法（Case Law）、成文法（Statute）、习惯（Custom） 上诉法院、高级法院和上议院的判决是具有约束力的。 第二，美国法 1）美国法的结构 联邦法和州法Federal courts and state court system 凡宪法未授予联邦或者未禁止各州行使的权力，均属于各州。 2）美国的法院组织 3）美国法的渊源 判例法、成文法、法理 思考题 1、国际商法

14、的概念和渊源是什么？ 2、英美法和大陆法有哪些主要区别？第二章 国际货物买卖法 本章教学目的与要求 通过本章的教学要求学生达到下列要求： 了解国际货物买卖法的基本概念与理论 掌握国际货物买卖合同的成立 熟悉国际货物买卖合同买卖双方的义务 学会国际货物买卖合同救济的规定 了解货物所有权和风险的转移 本章教学内容 概述 UN公约适用的范围 国际货物买卖合同的成立 基本原则性规定 卖方的义务及违约时的补救方法 买方义务及违约时的补救方法 货物所有权和风险的转移 买卖双方可采用的救济方法 本章教学重点 为了实现本章教学目的，在教学过程中应以下列内容作为教学重点：国际货物买卖合同的成立买卖合同双方的义务

15、 违约补救方法 所有权与风险转移 本章教学难点 合同双方义务 违约补救 货物风险转移 第一节 概述一、国内法西方国家有关货物买卖的立法 1、大陆法系 （1）民商分立：民法（作为一般法）商法（作为特殊法） （2）民商合一：只制定民法典 2、英美法系 普通法判例 成文法或者制定法单行法，不分民法与商法，叫作“买卖法”，如：英国1893年货物买卖法（Sales of goods act 1893），在1994年进行了最新的修订。美国二战后，民间团体制定统一商法典（Uniform commercial code ），第二篇买卖法。 现行的是1977年文本。目前除路易斯安那州外均采纳 二、统一法关于国际

16、货物买卖的国际公约 1、1964年，罗马国际私法统一协会在海牙会议上通过： 国际货物买卖统一法公约 国际货物买卖合同成立统一法公约 受大陆法的传统影响较重 2、1980年联合国国际货物销售合同公约（United Nations convention on contracts for the international sales of goods） 联合国国际贸易法委员会制定。（以下称公约） 该公约在1980年的维也纳的外交会议上通过，1988年1月1日生效。 公约共101条，分为四个部分：适用范围；合同的成立；货物买卖；最后条款。 我国在1981年9月30日在公约上签字，1986年12月11

17、日批准加入公约。 世界上大多数重要贸易国家参加。 但是，英国虽表示要参加，至今尚未履行手续。 本课程买卖法部分，重点研究联合国国际货物销售合同公约 第二节 公约适用范围一、我国参加公约时曾有两项保留（1）合同书面形式的保留 公约第11条规定：“销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。” 我国在批准该项公约时，就提出了对“书面形式”的保留。 此保留于2013年撤销。 （2）对适用范围的保留（国际私法的保留） 关于公约的适用范围 公约的第1条第1款规定：“公约适用于营业地在不同国家的当事人之间订立的货物销售合同：（一）如果这些

18、国家是缔约国，或（二）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。” 分析： 前提：“国际性”的标准。通常有：当事人国籍，交易行为，合同标的 公约采用：营业地标准 两个条件： 1、当事人是缔约国我国接受 2、国际私法规则导致适用某一缔约国法律我国保留 二、公约仅适用于货物买卖 1、排除了6种买卖（第2条） 2、不适用于提供劳务为主的交易 3、不适用于买方提供大部分重要原料的合同 三、本公约不调整三类问题（第四条） 1、合同对货物所有权产生的效力和影响不涉及 2、国际货物买卖合同的有效性不涉及 3、产品对使用者造成的人身伤害不涉及 上述问题公约很难规定，按有关国家国内法处理 四、公约适用中几个需要

19、说明的问题 1、公约的适用是非强制性的 公约的第六条的规定：合同当事人可以排除公约的适用，或者在合同中作出规定，修改、变更公约的有关规定。 （1）排除：可以排除公约，也可排除其个别条款 （2）第12条不能排除，对本国对书面的保留 2、合同与公约的相互地位 3、公约与惯例的关系 第三节 国际货物买卖合同的成立 货物买卖合同是出卖人移转标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 1980年的UN（联合国）国际货物销售合同公约第二部分的标题是“合同的成立” 一、发价offer (一）发价的定义 公约的第14条规定：“凡向一个或者一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分的确定，并且表明

20、发价人有当其一旦被接受就将受约束的意思，即构成发价。” Offer发价，亦称要约、发盘、报盘、报价等 “售货发盘”（selling offer）。 “购货发盘”（buying offer）或递盘（bid）。 公约对发价的形式未做限制，可以如何认识？ 口头、文字。 从实质内容上应当具备条件：1、向特定人发出，2、内容要十分确定，3、发出的一方在发价被接受时受约束的意思 1、发价应当向一个或者一个以上特定的人提出 address to one or more specific persons 按照公约的第14条的第2款规定：凡不是向一个或者一个以上特定的人提出的订立合同的建议，应当视为一项发价邀请

21、，但是如果此项建议符合作为发价的其他要求，而且提出该建议的人明确表示有相反的意向，这项建议亦得视为发价。 例如： 在刊登商业广告时注明“本广告构成发价” “广告所列的商品将售予最先支付现金或者最先开来信用证的人。” 英美法中认为广告有时可以构成发价。 2、发价的内容明确肯定 Definite and certain 国际货物销售合同公约第14条的规定：“一项订立合同的建议如要构成一项发价，其内容必须十分确定.” sufficiently definite是指必须符合公约提出的最低限度的要求。 一项订立合同的建议，包含了三项内容,即符合“十分确定”的要求： (1)应当载明货物的名称Indicat

22、e the goods (2)明示或者默示的规定货物的数量或规定如何确定数量的方法Expressly or implicitly fixes or make provision for determining the quantity (3)应明示或者默示的规定货物的价格或者规定如何确定价格的方法。如： 固定价或者“板价”（FIXED PRICE） 活价或者“开口价”（OPEN PRICE） 对某些敏感性的商品交易和长期大宗的供货活动，经常采用活价的方法，以减少风险。 例如在五金矿产品的交易中，规定商品的价格应当按照五金交易的平均时价计算 这三点是“内容明确”的最低要求 3、发价人须有一旦发价

23、被接受就受约束的意思 Indicate the intention of the offer to be bound in case of acceptance 受约束发价被对方接受时，与对方成立合同。是实盘的典型特征。 “实盘”（firm offer） “虚盘”（offer without engagement）不受发价的约束，由发价人最后确定合同是否成立。仍属“要约邀请”。 虚盘的典型表述： “须以我方确认为准”（subject to our final confirmation）,“须以货物尚未售出为准”（subject to prior sale）“仅供参考”(for referenc

24、e only) （二）发价的撤回与撤销 发价生效的时间 公约第15条的第1款规定，发价于其到达受发价人时生效。 An offer become effective when it reaches the offeree. 撤回与撤销相同处： 原因是发价人对其发价后悔 区别在于： 发价是否已发生效力，即对发价人是否产生约束力 1、发价的撤回（withdrawal） 是发价人发出发价之后，在尚未到达受发价人之前，即在发价尚未生效之前，将发价收回，使其不发生效力。 发价的撤回，国际上无争议 根据公约第15条第2款的规定：一项发价，即使是不可撤销的发价，都可以撤回，只要撤回的通知能在该发价到达受发价人

25、之前或者与其同时到达受发价人。 An offer,even if it is irrevocable, may be withdrawn if the withdrawal reaches the offer before or at the same time as the offered. 2、发价的撤销（revocability） 发价的撤销是在发价已经到达受发价人，即发价已经发生效力后，将该项发价取消。 发价生效后可否撤销？两大法系之间存在严重的分歧。 英美法（Common law）认为： 发价人在受发价人作出接受之前，都可以撤销发价或者更改发价的内容， 即使是发价人在发价中规定了有效

26、期限，仍可在期限届满之前随时撤销发价。 大陆法认为， 发价的目的是订约，在可望得到对方答复的时间内，发价人有等待受发价人作出“同意”或“不同意”的义务。因此发价到达后是不能撤销的。 公约的规定 Article16 Until a contract is concluded,the offer may be revoked if the withdrawal reaches the offeree before he has dispatched an acceptance. 原则： （1） “在合同成立以前，发价得以撤销，但是撤销的通知应当在受发价人作出接受之前送达受发价人。” 体现英美法的原

27、则 （2）不可撤销的发价 A、在发价中已经表明了接受的期限，或者以其他的方式表示他是不可撤销的； 规定发价有效期的方法： 规定最迟接受的日期，如：某日前复到有效，或offer subject reply here 10th 规定一段接受的期限，如：offer valid 30days 在发价中使用了“firm 0ffer”(实盘）或“本发价不可撤销”的字样 体现大陆法的原则 B、受发价人有理由信赖该发价是不可撤销的，并已本着对该项发价的信赖行事。 Rely on the offer as being irrevocable and the offeree has acted in relian

28、ce on the offer. 西方法律：“基于信赖而产生的利益” 中国1999年合同法19条（二）款，也增加了类似规定。 主要针对“连环合同”的情况 (三）发价的终止和失效termination or lapse 一般合同法有四种情况，公约在不同的地方分别体现出来： （1）发价因其所规定的接受期限届满而终止 （2）发价因“合理期限”已过而终止 （3）发价人撤销发价 （）发价因被受发价人拒绝而终止rejection 一项发价，即使是不可撤销的发价，应当在拒绝该发价的通知到达发价时终止。（公约第17条） An offer,even if it is irrevocable,is termina

29、ted when a rejection reaches the offeree. 拒绝的方式有两种： A、直截了当的表示拒绝发价。 B、对发价中提出的实质条件进行讨价还价，counter offer还盘，反要约 Yours tenth price too high counteroffer dollar thirty reply fourteenth. Yours 8th acceptable if D/A reply 11th here. Yours 8th accepted arbitration take place in Hongkong 问题：甲公司在7月5日向乙公司发出一个发价，

30、规定承诺的期限是8月1日， 乙公司在收到发价后，在7月12日向甲公司发出拒绝的通知， 甲公司于7月16日收到拒绝通知。 但乙公司在7月18日又发出承诺的通知，该通知在7月20日到达甲公司。 合同是否应成立？ 对发价终止，中国合同法与公约的规定不同 二、接受（Acceptance） (一）接受的含义 接受即“承诺”。 Article 18 A statement made by or other conduct of the offeree indicating assent to an offer is an acceptance. 受发价人用声明或者作出其他行为表示同意一项发价，即是接受。

31、接受的方式： 1、声明(statement) 包括口头和书面 2、通过某种行为(conduct ) 即履约的行为 问题：中国公司在外贸业务中能否用使用“行为”？ 无证据，要充分考虑可能的风险。 中国合同法22条规定 可以用行为承诺。 问题：行为有两种 作为和不作为，是否都可作为接受？ “缄默或不行动本身不等于接受。”（18条（1）款） 例外：双方有约定或已经确认的习惯作法或惯例,则受发价人缄默也可能构成接受。 (二）接受生效的时间1、英美法：投邮生效原则（ Mail-Box Rule ） 接受函件投放到邮局（邮筒）、电报局即生效，合同随即成立。 析：该原则认为，发价人在发价被承诺之前，随时可撤

32、销发价，对受发价人不利。采用投邮主义，可缩短发价人撤回发价的时间。 2、大陆法：到达生效原则（Receive of the letter of acceptance rule） 接受表示到达发价人时才生效。 一句话很重要： 承诺生效的时间、地点，就是合同成立的时间、地点。这影响到合同发生争议时适用何国法律（合同生效地法）。 3、公约 在UN讨论时发生很大冲突。经妥协达成的规定包含两种情况： （1）受发价人以作出接受通知表示接受时，须于通知到达发价人时生效。（18条2款）符合大陆法原则 At the moment the indication of assent reaches the offe

33、ror 接受通知在传递中可能发生的失误风险，由受发价人承担。 (2) 受发价人以作出某种行为表示接受时，于作出该行为时即告生效。（18条3款） 即根据发价的要求或者依照当事人之间已经确立的习惯做法或者惯例，受发价人可以通过作出某种行为表示接受反映英美法原则。 具体考虑：接受应在什么时间做出才有效？ 有几种情况： A、报价规定了有效期的 接受须在有效期内到达发价人 B、无有效期的 则应在“合理时间”之内到达发价人，与发价的终止有关 C、口头报价的 则须立即表示，除非报价时双方另有约定。 D、发价有效期的计算，依公约第20条。 a起算日。信函：内容；邮戳。口头、电子手段：送达。 b接受期最后一日为

34、正式假日：延至下一工作日。 （三）对发价内容作出变更的接受的效力 1、接受的原则 “镜像原则”mirror image Article 19 A reply to an offer which purport to be an acceptance but contain addition, limitation or other modification is a rejection of the offer and constitute an counteroffer. 原则上讲，接受如果变更了发价的内容，则不是有效的接受，合同不成立。 2、对发价的内容作出的变更的效力 受发价人对发价内容

35、的变更可包括两种： 实质性变更(material alternation) 非实质性变更 关于非实质性变更 公约第19条第2款的规定：对发价表示接受但是载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或者不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，则除发价人在不过分迟延的期间内以口头或者书面的方式提出异议外，仍可作为接受，合同仍可成立。 因此，关键在于，发价人对非实质性变更是否反对。 若无反对，合同内容条件是什么？ 合同的条件就以该项发价所提出的条件以及接受时所附加或者更改后的条件为准。 第2款的目的是促进合同的有效成立。 公约对实质性变更规定：货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间，一方当事人对另

36、一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等（公约第29条3款） 对要约做实质性变更，不是有效接受，合同不成立。 对比：中国合同法第30条 （四）逾期接受的处理 逾期接受（Late Acceptance)指接受到达的时间已经超过了发价的有效期或者超过了合理时间。 各国法律都有一个原则，迟到的接受不成立。在法律上应视为什么？ 视为New Offer，即新的发价。 联合国公约的规定分为两种情况： 一是受发价人造成迟延过期。二是迟延的责任在第三方。 公约规定了两种处理办法（第21条） 1、适合第一种情况 发价人毫不迟延地通知受发价人承诺有效。则承诺生效。否则无效。 2、适合第二种情况 具有效力，除非发价人

37、及时反对。 关键在发价人的态度。 因邮局造成延误，能否告邮局？ （五）接受（承诺）的撤回 承诺可以撤回。读第22条。 承诺可否撤销？ 不可。 关于承诺效力中要约人行为效果的比较分析 一、承诺人修改了要约内容 实质性修改 合同无效 非实质性修改 发价人不反对-合同有效 发价人反对-合同无效 二、承诺逾期到达发价人 逾期责任在承诺人： 发价人及时通知接受-合同有效 发价人不通知-合同无效 逾期责任在第三方： 发价人通知反对-合同无效 发价人不反对-合同有效 第四节 买卖法的基本原则性规定 买卖法部分包括：1、基本原则；2、卖方义务和违约的补救办法；3、买方义务；4、风险转移问题；5、卖方和买方义务

38、的一般规定一、根本违反合同公约第25条规定：一方当事人违反合同的结果，如使用另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同1、构成“根本违反合同”的条件（1）违约事实（2）造成了损害（3）其结果是严重的最重要的标准在于“后果”严重，主要看造成的损失，这是客观标准。英国法不同，如：时间是要件。比较：中国合同法的规定“违约行为致使不能实现合同目的”（合同法94条（四）在公约中的作用： “根本违反合同”可以有两种救济：一是宣告合同无效；二是要求赔偿损失。“非根本违反合同”，只能要求赔偿损失。按公约规定,认定根本违约有一个例外：对于发生根本违约，违约本人与一

39、个假设人不能预见(25条)违约方“本人没有预见”关于“同等资格的人”也不能预见。“同等资格的人”-为什么设立这个虚假的人？二、通知的生效凡本第三部分“货物销售”所要求发出的各种通知，只要发出就有效。除非另有规定。三、对实际履行的态度实际履行是对违反合同的一种补救措施。“实际履行”：指按照合同标的履行。对是否实行“实际履行”，在国际上有严重分歧英美法：普通法金钱赔偿，衡平法特定物大陆法：实际履行公约28条：最终取决于由哪个国家的法院来审理。外贸实务中的取向是什么？四、合同变更与终止是否用书面形式公约有两项规定（29条）：（1）当事人协议变更、终止（2）书面与行动五、关于合同无效的通知公约第26条

40、：关于合同无效的通知发出即生效第五节 卖方的义务卖方的主要义务（Article 30）交付货物（deliver the goods）,意：移交一切与货物有关的单据hand over any documents relating to them；把货物的所有权移转于买方transfer the property in the goods一、交付货物交货的时间和地点当事人可以在合同中对此作出规定。如果没有做规定，就应当按照法律原则履行（一）交货地点的确定1、大陆法2、英美法3、公约（第31条）（1）如果合同中已经有规定的，按照合同规定的地点交货；注意：合同通常采用国际贸易术语明确规定交货的地点国际

41、贸易术语是国际贸易长期实践中形成的，用以确定买方和卖方在交货中的责任、费用和风险负担的一种国际贸易惯例。贸易术语通常包含的内容A、交货地点的确定B、由谁来订立运输合同C、在货物运输的途中可能遇到风险，风险应当由谁承担D、如果投保，应当由谁投保并支付保险费E、由于各国政府都对国际贸易有一系列的管理措施，如进行进出口的许可证、海关和关税等，在买卖合同中还要确定由谁来办理相关的手续和交纳关税F、价格术语或者价格条件。贸易术语是确定商品价格的重要因素（2）如果合同中没有规定具体的交货地，卖方的交货义务：该合同涉及到货物运输（如FOB、CFR、CIF等），即要求卖方将货物运送给买方，则卖方的交货义务是将

42、货物交给第一承运人。交货地点是：货交第一承运人的地点而且按照公约67条的规定，从货物按照合同的规定交付给第一承运人时起，风险就由卖方移转于买方。合同既无交货地点，又无运输规定的，则1）货物是特定物或特定化的，2）尚待生产制造的交货地点是：定约时双方知道的存放地或生产制造地特定物 其他情况交货地点是：卖方在订立合同时的营业地点将货物交给买方处置At the buyers disposal at that place.“交给买方处置”指卖方采取一切必要的行动，让买方能够取得货物如：作好交货前的准备工作，将货物适当的包装，刷上必要的标志，向买方发出通知让其提取货物。如果卖方已经将货物交给仓库或者承运

43、人照管，卖方将这些单据比如提单或者仓单交给买方对比：我国的合同法第141条规定（二）运输与保险安排1、运输公约32条2款：“如果卖方有义务安排货物的运输，他必须负责订立必要的运输合同，采用适当的运输工具，按照通常的运输条件，将货物运到指定的地点。”什么情况下卖方有义务安排货物的运输？双方合同约定。卖方的“安排”：订立必要的合同。运输公司 合同 收货人按照通常的运输条件。运费：航线、转运或联运适当的运输工具。适货2、特定化与通知事宜公约32条1款：如果卖方按照合同或本公约的规定将货物交付给承运人，但货物没有以货物上加标记、或以装运单或其他方式清楚地注明有关合同，卖方必须向买方发出列明货物的发货通

44、知。包括两个问题：特定化，通知卖方将货物特定化。为什么要特定化，有何作用？“货物特定化”：把货物确定在合同名下。（Identified to the Contract)将货物确定在合同项下，以某种行为明确指定以该批货物为履行的标的。这是将货物的风险与所有权转移到买方的前提和必要条件。典型案例-如何特定化？在货物（包装）上加标记，标明买方的姓名和地址，或其运输标记及合同号，即“唛头”；在提单上载明买方为收货人或者载明货物运到目的地时应当通知某一买方，或收货人的货的位置；其他方法卖方将货物特定化，是货物的风险和所有权由卖方移转于买方的必要条件。通知的义务公约规定，货物没特定化的，卖方需向买方通知。

45、如果卖方没有按上述方法或者采用其他方法将货物确定在合同项下，卖方必须向买方发出一份具体指明货物情况的发货通知。与当前国际贸易作法不太一致。3、运输的保险公约32条3款：如果卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切可供买方投保货运保险的必要资料，使买方能够投保这种保险。公约与贸易惯例的差别英国货物买卖法的规定CFR情况下，此问题突出买方投保：保险资料（三）交货的时间两大法系规定：大陆法系:A、按买卖合同规定的时间B、买卖合同没有规定的，卖方有权在合同成立后即交货，买方有权要求随时交货 卖方必须事先通知买方英美法系:A、按合同中的规定B、合同没有规定交货时间应当在合

46、理的时间内交货 国际货物买卖合同公约：第33条:（1）如果合同中规定了交货的日期，或者从合同中可以确定交货的日期，卖方应当在该日期交货；（2）如果合同中规定了一段交货的期间，或者从合同中可以确定一段期间，除情况表明买方有权选定一个具体的日期外卖方有权决定在这段日期内的任何一天交货（3）在其他的情况下卖方应当在订立合同后的一段合理的时间内交货，合理的时间，应根据交易的具体情况而定（四）提交与货物有关的单据单据主要指:提单、保险单、商业发票、原产地证书、重量证书、品质检验证书等货物单据的作用:买方提取货物，办理报关手续，转售货物，承运人或者保险公司索赔的重要文件如：提单（Bill of ladin

47、g）代表货物所有权的凭证，买方可以通过提单提货，通过转让提单的方式将货物转让给第三人公约第34条：如果卖方有义务移交有关货物的单据，他必须根据合同规定的时间，地点和方式移交这些单据，如果卖方在那个时间以前已移交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中任何不符合同规定的情形，但是，此一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。 -上述条款包括几层意思：1、按约定的时间、地点交单2、提前交单，可以在到期前改正单据3、不能给买方带来不合理的不便和费用（五）卖方的品质担保义务Conformity of the goods and third party claims商品的品质是商品的内

48、在素质和外观形态的综合内在素质：商品的物理性能、机械性能、化学成分和生物特征等自然属性外观形态：商品的外形、色泽、款式和透明度等。卖方必须按照合同规定的商品品质交货。表示品质的方法有：（1）以实物表示看货买卖凭样品买卖：买方样品 卖方样品 对等样品（2）以说明表示 凭规格买卖，凭等级买卖，凭标准买卖（如农副产品），凭说明书或者图样买卖（如精密产品），凭商标或者牌号，凭产地名称 1、大陆法的有关规定货物的瑕疵担保义务德国民法典规定：“卖方应当向买方保证他所出售的物品在风险责任移转于买方的时候不存在失去或者减少其价值或者降低其通常用途或者合同规定的使用价值的瑕疵。但是，如果买方在订立合同时就已经知

49、道出售的货物有瑕疵的，卖方不负瑕疵担保责任。2、英国货物买卖法的规定The Sale of Goods Act1979The Sale and Supply of Goods Act 1994默示的条件Implied conditionA.如果当事人在合同中没有相反的规定，上述默示条件就应当适用于他们的合同；B. 违反质量条款,对方既可以解除合同，同时也可以要求损害赔偿；C.对于供私人使用的消费交易，卖方不得在合同中排除上述默示条件。非消费交易，可以排除但是也不得超出公平合理的限制。(1)凡是凭说明的交易，卖方所交的货物必须与说明相符。(2)商销性标准（1979年法）如果卖方是在营业中出售货物

50、，卖方依据合同提供的货物必须具有商销品质。货物须适合于购买该种货物通常的一种或者几种目的，而考虑到关于货物的说明，价格以及所有的其他相关情况，这种期望是合理的。令人满意的品质标准（1994年法）外观和完好状态（appearance and finish)不含微小的缺陷（free from minor defect)安全以及耐久性（durability)例外：有关货物的缺陷在订约之前已经特别提醒买方注意的；买方在订约前已经对货物进行了检验，而货物存在的缺陷经过检验本来是应当能够发现的。（3）特定用途标准有特定用途应当在合同中明示，否则不保护。(4)sale by sample凭样品销售货物应当与

51、样品相符3、UCC(Uniform Commercial Code统一商法典（美）的规定明示担保express warranty买卖合同中卖方承担义务的有关条款或者说明，卖方直接对其产品做了保证，明示担保是买卖合同的一部分，并且是双方当事人达成交易基础。默示担保implied warranty法律要求当事人承担的义务，是法律规定应当适用于买卖合同只要买卖双方在合同中没有相反的规定，这种默示担保就依法适用于他们之间的买卖合同。(1)明示担保express warranty UCC2-313卖方所作出的关于买卖标的物事实的肯定或者承诺，这种肯定或者承诺是构成了买方或者卖方之间交易谈判基础的一部分。

52、主要包括对货物的说明和样品、模型卖方的明示担保在下述三种场合成立：1）如果卖方对买方就有关货物做了事实的确认或者承诺，成为交易基础的一部分，就构成了明示担保，卖方就保证所出售的货物与该项事实的确认或者允诺相符；2）对于货物所做的任何说明，只要是作为交易基础的一部分的，就构成一项明示担保，即卖方所出售的货物，必须与该项说明相符。文字、图表、图样、蓝图、产品的技术说明书3）任何样品或者模型，如果是作为该笔交易基础的一部分，即构成一项明示担保，出售的整批货物必须符合该样品或者模型。 (2)默示担保implied warrantyFirst:商销性的默示担保如果卖方是经营某种商品的商人，则在商品的买卖合同中，卖方应向买方承担他所出售的货物具有商销性的默示担保。（1）具有商销性的货物的要求：合同项下的货物在该行业中可以通过；如果出售的货物是种类物，则卖方所交的货物应当在该规格的范围内具有良好的平均品质；货物应当适合于一般用途；除合同允许的差异外，货物的每一单位和所有单位在品种、质量和品质是相同的；如合同有要求，应把货物适当的装入容器，加上包装和标签；货物应当与容器或者标签上所允诺或者确认的事实相符。Second:（2）如果