商标显著性研究

1、背景介绍背景介绍1理论分析理论分析2案例分析案例分析3结论分析结论分析4目录目录CONTENTS01相关法条台湾台湾地区现行商标法第5条第2款规定：“商标，应足以使商品或服务之相关消费者认识其为表彰商品或服务之标识，并得藉以与他人之商品或服务相区别。”与贸易有关的知识产权协议与贸易有关的知识产权协议(TRIPS协议)第十五条任何能够将一企业的商品或服务与其他企业的商品或服务区分开的标记或标记组合，均应能够构成商标。这类标记，尤其是文字(包括人名)字母、数字、图形要素、色彩的组合，以及上述内容的任何组合，均应能够作为商标获得注册。即使有的标记本来不能区分有关商品或服务，成员亦可依据其经过使用而获

2、得的识别性，确认其可否注册。成员可要求把“标记应系视觉可感知”作为注册条件。中华人民共和国商标法中华人民共和国商标法第八条第八条 任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。第九条第九条 申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。商标注册人有权标明“注册商标”或者注册标记。”“第十一条第十一条 下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（

3、三）其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。第十二条第十二条 以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。”“商标审查标准商标审查标准对法律规定的几类不具备商标显著性的情形进对法律规定的几类不具备商标显著性的情形进行了详细地说明，并对兜底性条款进行了列举性解释，包括但不限行了详细地说明，并对兜底性条款进行了列举性解释，包括但不限于以下几种类型：于以下几种类型：过于简单的线条、普通几何图形（比如一条线段过于简单的线条、普通几何图形（比如一条线段) )；过于复杂的文字、

4、图形、数字、字母或上述要素的组合；过于复杂的文字、图形、数字、字母或上述要素的组合；一个或者两个普通表现形式的字母（比如字母一个或者两个普通表现形式的字母（比如字母A A用于标识服装）；用于标识服装）；普通形式的阿拉伯数字指定使用于习惯以数字做型号或货号的商品普通形式的阿拉伯数字指定使用于习惯以数字做型号或货号的商品上；指定使用商品的常用包装、容器或者装饰性图案；单一颜色；上；指定使用商品的常用包装、容器或者装饰性图案；单一颜色；非独创的表示商品或者服务特点的短语或者句子；非独创的表示商品或者服务特点的短语或者句子；本行业或者相关行业常用的贸易场所名称；本行业或者相关行业常用的贸易场所名称；本

5、行业或者相关行业通用的商贸用语或者标志；本行业或者相关行业通用的商贸用语或者标志；企业的组织形式、本行业名称或者简称。企业的组织形式、本行业名称或者简称。参考文献02一、商标显著性的基本功能是标识和区别标识性和区别性是商标具有显著性的两个必要条件，只有具备标识性和区别性，商标才能被认为具有显著性从而获得注册，成为注册商标。商标是符号，但是符号未必是商标。首先，商标必须要是一个符号，并且这个作为商标的符号必须具备显著性的特征，从而区别于其他符号。在商标注册时的评审、对商标的异议中以及在侵害商标权的案件当中，当事人争议的焦点就在于商标是否具有标识性和区别性，若不具备这两个特征，也没有通过使用而取得

6、显著性的情形，商标局、评审委员会一般会予以驳回、予以撤销或者认定为侵权。所以商标显著性的标识和区别功能不但是商标能否得以注册的关键，对于实践中的纠纷解决也具有重要的意义，是商标显著性最基本的功能。二、商标显著性的重要功能是防止混淆商标显著性的防止混淆功能应作广义的理解，既包括消费者对商品出处的混同，也包括消费者将两个不相干的企业的产品混淆为相互联系的企业生产的产品。商标的基本作用在于区别和标识，即区别不同的生产者以及商品的来源，标识特定的商品和服务。一个商标想充分发挥这种区分和标识的作用，就必须要具备显著性特征，与此相对应，发生商标混淆时，首先伤害的也是商标的显著性特征。商标是生产经营者自主创

7、制或者选定的标志，主要作用在于在消费者心中留下印象，使消费者在选择商品或者服务的时候能够依据自己已经在头脑中所形成此种商品或服务优或劣的概念来作出选择。而相同或者相近似的商标则会扰乱消费者头脑中的这种概念，使消费者在选择时产生误认，作出违背本意的选择，干扰正常的市场经济秩序。三、商标显著性的隐含功能是保护消费者合法权益商标所针对的商品和服务的直接相对人就是消费者，因此保护消费者的合法权益是商标法需要考虑的关键问题，商标显著性就是保护消费者合法权益的隐含保障。商标所有权人在使用其商标的过程中必然运用各种宣传手段使得商标能更广泛地深入人心，以加强其商标标识的产品或服务在相关市场的影响力，商标与其所

8、代表的商品或者服务的关系也在这个扩张自己商标影响力的过程中不断加强，同时商标在消费者心中的印象也在不断加强，一些“驰名商标”就在商标所有权人的这种不断加强产品和服务的质量、不断加强宣传和推销的力度中油然而生。如果有人恶意利用这种他人企业的信誉来推销自己的商品和服务，就会使他人的商业信誉受损，使消费者发生混淆和误认，属于不正当竞争的行为，其获得的利益构成不当得利。商标显著性在此处的功能就在于制止这种对知名商标不应该发生的联系，防止消费者的联想，使消费者能够看清产品的“庐山真面目”，从而更好地维护自己的合法权益。0101020203030404一、相关公众对该商标的认知认定商标是否具有显著性，要看

9、存在异议的商标是否能够使具有普通判断能力的相关公众产生错误的认知。这里的“相关公众”是一个抽象的概念，应该是指具有一般的判断和识别能力的、最大众化的一般公众，既不能是具有相关专业知识，而对商标细致入微地考察的“专家”，也不能是对商标毫不在意、没有任何生活消费经验的消费者，这两种极端的人群在此处均不属于“相关公众”。从相关公众认知的角度来判断商标的显著性还应注意结合具体情况，从整体上进行判定，由于我国地大物博，在地理环境、历史文化和风俗习惯等方面都存在着很大不同，所以要根据具体情况来判定，例如，不能根据在农村务农的农民对高端奢侈品类商标的认知情况，或者根据长期在城市中居住的居民对种子化肥等农耕产

10、品商标的认知情况来判定商标的显著性，而是要把代表特定种类商品的商标结合特定的人群来实际判定，在判定中还应注意要多以客观事实作为评价标准，尽可能少地掺杂主观因素，避免因主观臆断而陷入误区。二、要考虑商标所结合的特定商品或者服务必须结合商标所指向的特定商品和服务，这样才有意义。商标中作为任意商标的“苹果”牌，在水果上由于其缺乏显著性，是不能被注册的，但是“苹果”牌却可以用于电脑的商标，这就是由于结合了特定的商品而得出的不同结论。另外，不同的企业共用一个商标的现象在现实生活中也大量存在，例如“长城”牌，不但可以注册于电脑上，而且还可以同时注册于葡萄酒上而互不干扰，可以共存而不会使消费者发生混淆。原因

11、就在于它们所用的标志虽然相同，但同一个标志用在了不同的商品和服务类别上，不影响区别作用的发挥。因此，考虑商标所结合的特定商品或者服务也是认定商标显著性的重要因素之一。三、要把商标和商标的实际使用结合起来商标具有显著性固然是商标注册的必要条件，但是有许多商标从组成来看不具有显著特征，而是长时间在广泛的使用中，经过商家不断的宣传和推广，逐渐使消费者对其印象深刻，获得普遍接受，从而产生了“第二含义”，具备了商标的标示作用，而被认为具有显著性，给予法律上的承认与保护。把商标和商标的实际使用结合起来考虑，商标使用的时间、使用范围、宣传推广的程度和市场占有率等都是认定商标是否具有显著性的考虑因素，商标的使

12、用时间越长、使用范围越广、宣传力度和市场占有率越大，在消费者心中的印象也就越深刻，商标就越易于取得“第二含义”。法律认可具有“第二含义”的商标具有显著性就是由于商标的长期实际使用，并且商标所代表的商品或者服务在消费者中有较好的信誉，出于对商品生产者的保护，也是为了维护市场秩序的稳定，将商标与商标的实际使用结合起来在一定程度上弥补了商标注册制度僵化的缺点。四、认定商标显著性还要考虑公共利益的原则认定一个商标是否具有显著性的另一个重要因素就是此商标是否符合公共利益的要求、是否会破坏市场正常秩序或市场的公平竞争以及是否会产生垄断的效果。如果商标不符合公共利益的要求，或是可能破坏市场的正常秩序或市场的

13、公平竞争，产生垄断的效果，那么即使这个商标被消费者认为具有区别性和标识性，而被普遍认同这个商标也不能被认为具有显著性而获得注册。在认定商标是否具有显著性而给予注册时，不仅要从形式上考查此标志的要件是否具有显著性，还要从实质层面考查此标志是否符合公共利益以及是否有利于市场经济的健康稳定发展，如果不利于社会的发展、不利于市场的竞争，就不能认为这个商标有显著性特征。03优盘商标案原告蒙牛乳业公司从2000年起陆续推出了以“酸酸乳”命名的系列乳饮料，做了大量的广告宣传，使其获得了极高的知名度和良好的市场声誉，成为全国家喻户晓的品牌和驰名商标。2005年12月，原告发现第一被告正在销售的由第二被告河南安阳白雪公主乳业有限公司生产的“酸酸乳”乳酸菌饮料。该饮料不仅使用了与原告的“酸酸乳” 一样的品牌，而且包装、装潢也与原告的“酸酸乳”乳饮料特有的包装、装潢极为近似。根据中华人民共和国商标法及中华人民共和国反不正当竞争法的有关规定，原告认为被告在相同及类似的商品上使用原告的“酸酸乳”品牌及特有的包装、装潢，极易导致消费者的混淆和误认，应当被禁止使用。蒙牛酸酸乳案可口可乐公司就其产品在中国境内注册商标“芬达”，因国家工商行政管理总局商标评审委员会不允许将“芬芬达达”饮料瓶的设计注册为立体商标饮料瓶的设计注册为立体商标，可口可乐公司将商评委诉至北京市