孟德花民事诉讼业务基本技能

1、业务管理孟德花民事诉 讼业务根本技能民事诉讼业务根本技能引言：我是壹个兼职律师， 主要从事教学工作，对民事诉讼这壹部 分， 从案件处理到教学，有我自己的壹局部特色。所以应邀到了 点睛 网现场，和大家共同探讨壹下民事诉讼业务处理过程中的壹 些基 本技能。根本技能的取得，是以我们前期壹些根底知识的积聚和积累 作为前提条件的。 相信各位通过司法考试， 通过近壹年来的实习， 对根底知识局部应该是没有问题的，那么根本技能于我们这壹年 的实习工作过程中也应该是比拟成熟、 比拟饱满的了。 所以今天 不 是我来搞讲座，而是我们相互探讨从接待当事人壹直到诉讼、 执 行这几局部处理过程中的壹些经验。 所以我也是来

2、向大家学习 的。 民事诉讼业务根本技能， 我把它分为四个局部， 其中壹些局部有 可 能和我们的法律知识、法律根底没有关系。比方说怎么去接待 当 事人，怎么把这个案件拿到手，这是我们能做这个案件的前提 基 础。拿到案件以后，我再去说怎么做到胜诉，维护我方当事人 的 合法权益。壹、接待当事人律师代理诉讼 ,不但要求具有很强的洞察力、 应变能力、 逻 辑 力、表达力，同时仍要具有市场开发能力。第壹项市场开发能 力 就是要学会接待当事人。律师和当事人接触的信息来源有多种， 有的是亲戚、朋友、 熟 人的介绍，有的是慕名而来，有的是接了当事人的 等等 以 咨询为例，于咨询的过程中如何应对当事人，如何接待

3、当 事人，于极短的时间内让当事人认可你、相信你，然后你能够 拿 到这个案件，这是我们做律师的第壹步。我自己的经验，供大家探讨。壹接受当事人的 咨询 当事人拨打 咨询时，律师接通 了以后怎么做？1. 首先询问他要咨询什么问题，让他做 简单的 表达。如果当事人表达漫长， 你应该及时地、委婉地、礼貌地打断 他， 运用你的专业知识帮助他梳理关系，然后用询问的口气向他 询问 问题。正确语气：“您刚刚所说的是不是这样？“你是不是要表 达这样的意思？防止这样的语气：“你听明白了没有？“你明白了没有？2. 当事人认可你以后， 你仍然用简单、 专业的语言迅速答复 他 的问题。比方：“依据现行的法律规定， 侵权方

4、不仅要承当赔偿责任， 同时仍要承当消除影响、赔礼抱歉等民事责任。忌讳语言：“我感觉 ? ? “我认为 ? ? 。3. 答复简短问题以后，询问当事人手头有没有书面资料。如果有书面资料，“您能不能抽时间把材料带到律所？如果没有时间，我也能够找您， 我到哪儿联系您？你壹定要记下当 事 人的联系方式，且且把你的联系方式告诉他。 约定见面的时间以 后， 咨询到此结束。给对方留下壹个比拟 好的印象，对你产 生信任的感觉。 经验说明，从接 到挂 ，最好把握于 5 分 钟之内。第壹， 跟他说明白；第二，表达你的职业素养；第三， 留下壹个悬念， 让他知道你这人不错，他仍得找你。 所以，用专 业的语言，于最短的时

5、间内，答复当事人的咨询，这 样就会给当 事人留下壹些良好的印象。 另外， 咨询也不可能把当事人所 有的问题均面面俱到。 所以， 咨询结束以后，约定面谈，详 细听取客户的咨询，认真查见 当事人的书面材料，这时 咨询 才到达了壹个真正良好的效 果。二会见当事人1. 约好和当事人见面，有壹些细节性的工作需要提前去做： 1选择会面的地点：选择壹个比拟安静、整洁的办公场所， 最 好有壹个单间，单独会谈。让当事人具体谈谈案件的思路。2注意着装、打扮，给当事人展现壹个美好的形象。2. 和当事人会见时，首先是简短的自我介绍， 然后轻轻握手，双 方 坐下详谈。于和客户寒喧的过程中，不要太冷漠，也不要太急 于 求

6、成，否那么适得其反。3. 交谈的时候，尽量让当事人坐于左边， 你坐于右边， 这能 够 让他更加坦承地向你表述案情，加深你和当事人之间的沟通。 于交谈的过程中，眼睛要见着对方，壹是心灵的交流，二是让对 方 感觉你于尊重他。4. 如果场景和条件允许的话，你能够请内勤替你接待当事人，给 当事人倒杯水。 当当事人接这杯水时， 他会感觉你非常有亲和力， 非常有能力。5. 你要细致、耐心地分析当事人的书面资料，尽量做到资料于你 面前多停留壹会。6. 案件咨询完毕以后，有些当事人会主动问你需要收取多少 律师费。有些律师见了面就说： “好，你先到我的律师事务所办 手 续，办了手续我就给你办理这个案件。办手续就

7、是交钱。所 以 有的当事人说：“和律师说话，好象他就是为了钱似的。律师为了钱是对的， 他就是这个职业， 这是他的业务、 他的 工 作。可是律师壹开始就说先办手续再谈案件，就类似于病人住 院 先交钱再治病。壹定要尽量防止当事人产生这样的印象。三律师接案技巧1.15 分钟内应弄明白的问题第壹次会见当事人， 壹般 15 分钟左右，应该弄明白以下问 题： 1 他的经济条件如何？例：甘肃某律所向壹老农收取 3000 元律师费，吓退当事人。2他到底想干什么？案例：夫妻离婚150 m2房产争议案 3 告诉他这件事能不能办，而不是怎么办。2. 应具备的能力1怎样准确把握当事人的心理特点和诉讼请求的能力；2怎样

8、恰当表述案件争议焦点和难点的意见能力；3如何促使当事人相信律师具有帮助办好案件实现其诉讼请求的能力；4如何依据案件性质、 诉讼阶段和请求、收费数额和收费方 式， 设计不同的合同格式，从而到达顺利签约的目的。3.律师接案八大技巧1静听2审阅3敏思4善问5重记6慎答7明示8担保四律师收费策略1. 风险代理收费1适用范围：涉及财产关系的民事案件2收费标准：于按计件收费方式确定根底费用外，其余费用由律师事务所和委托人自愿协商达成。 实行风险代理收费，律师事务所应当和委托人签订风险代理收费 合同， 约定 双方应承当的风险责任、 收费方式、 收费数额或比例； 实行风险收费的， 双方约定的最高收费金额不得高

9、于收费合 同标的额的 30% 。2. 协商收费1适用范围：各类非诉讼法律事务 2 收费标准：由律师事务所和委托人自愿协商达成。3. 收费方式的选择二、民事诉讼证据壹民事证据的收集和审查判断1. 打官司就是打证据。2. 质证是诉讼程序中的核心环节， 未经质证的证据不能做为认定 案件事实的 依据。3. 质证是认证的条件和结果；4. 质证是检验取证效果和诉求能否成立的尺度；5. 质证方法的把握和技巧的运用是提升办案能力的关键环节。二特殊侵权诉讼举证责任 2002 年出台?最高人民法院关于民事诉讼 证据的假设干规定? 使很多疑难问题明朗化。案例：艾滋病女状告医院因输血感染艾滋病毒案 案例：老板手持借据

10、状告员工借款案案例：借据中“仍hu dn 欠款、“仍h di 欠款争议根据?最高人民法院关于民事诉讼证据的假设干规定?，以下侵权 诉讼，按照 以下规定承当举证责任： 1 因新产品制造方法创造专利引起的专利侵权诉讼，由制造 同样产品的 单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承 担举证责任； 2 高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承当举证责任； 3 因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为和损害结果之间不存于因果关系承当举证责 任； 4 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、 悬挂物发生 倒塌、脱落、 坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人

11、或者管理人对 其无过错承当举证责任； 5 饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承当举证责任； 6 因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律 规定的免责 事由承当举证责任； 7 因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为和损害结果之间不存于因果关系承当举证责任； 8 因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为和损 害结果之间 不存于因果关系及不存于医疗过错承当举证责任。三民事诉讼证据的种类证据的收集，首先要界定收集证据、举证的目的：让己方当事人 的诉讼请求 得到支持。 明白了举证的目的之后， 要印证、说服法 官支持己方的

12、诉讼请求。 案件的根底事实和法律事实：案件的根底事实将来不壹定均 成为证据， 不壹定均会被法院所采信，所以这就界定了案件的基 础事实和法律事实之间 有壹个距离。案件的事实于诉讼过程中被 法院认可的话，经过质证有可能成 为法律事实，被法官所采纳， 支持你的诉讼请求。如果不被采纳，不能成为 法官、审判组织所 采纳的证据，最后会导致败诉。所以，收集证据、保存证据的过程，对于我们成为壹名优秀 律师、成就 壹番事业是非常重要的。我国规定了七种证据： 书证、物证、视听资料、 证人证言、 当事人陈述、 鉴定结论、勘验笔录。有人问：鉴定结论是书证仍是物证，为什么单列出来？实际 上，鉴定结 论既不是物证，也不是

13、书证，而是壹种独立的证据形 式。1. 当事人陈述 听取和审查当事人陈述时，要注意几个问题： 1当事人陈述和其他人证、物证是否壹致。 2 当事人陈述的材料是怎么来的，是他自己掌握的壹手材料， 仍是他听 别人说的，仍是别人告诉他的。 3 当事人陈述和申辩的思想动机。 4 当事人陈述前后是否矛盾。2. 证人证言 案例：某借款案 证人出庭作证难问题： 1 内部原因 审判人员受传统思想的影响，宁愿自己调查收集证据，也不愿 意通知证人 出庭作证； 怕麻烦，图省事。 案例：?五朵金花?作者诉曲靖卷烟厂侵权案 2 外部原因 和当事人有利害关系 被当事人收买 怕被打击报复 3. 视听资料案例：婚外情欠钱录音案

14、公共场合安装的摄像头摄录的资料能否作为定案证据？案例：某 银行利用内 部监控系统追回 27000 元案 偷拍偷录的视听资料有没有证明力？案例：妻子安装摄像头调查 丈夫婚外情 案三、民事诉讼技能根本制度：壹合议制度二回避制度 案例：长达十年的离婚案 ?最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的假设干规定?： “为确保司 法公正，根据人民法院组织法、刑事诉讼法、民事诉 讼法、行政诉讼法和其 他法律的有关规定，现就审判人员执行回 避制度及有关问题规定如下： 第壹条审判人员具有以下情形之壹的，应当自行回避，当事人及 其法定代理 人也有权要求他们回避：壹是本案的当事人或者和当事人有直系血亲、三代以内旁系

15、 血亲及姻亲 关系的；二本人或者其近亲属和本案有利害关系的；三担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理 人的；四和本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同 胞兄弟姐妹 关系的；五本人和本案当事人之间存于其他利害关系， 可能影响案件 公正处理的。 第二条审判人员具有以下情形之壹的， 当事人及其法定代理人有 权要求回避， 但应当提供关联证据材料：壹未经批准，私下会见本案壹方当事人及其代理人、辩护人 的； 二为本案当事人推荐、介绍代理人、辩护人，或者为律师、 其他人员介 绍办理该案件的；三接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要 求当事人及 其委托的人报销费用的；四接受本

16、案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付 费用的各项 活动的；五向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工 具或者其他 物品，或者接受当事人及其委托的人于购置商品、装 修住房以及其他方面给 予的好处的。三公开审判制度不公开审理：1. 法定不公开 1 国家秘密2个人隐私2. 申请不公开 1 商业秘密2离婚案件四俩审终审制度 今天我遵循的壹个顺序是，先学会做人，再学会做事，然后再学 会做律师。 有很多人于刚刚进入这个行业、刚刚接触当事人的时 候感觉不壹样，但绝对 是以你的根底知识、专业知识作铺垫的。因为有时候你再和蔼可亲，你再表现的比拟平易近人，会听的听 门道，不会 听的听热闹，会感觉

17、你这个人业务知识方面有可能不 行。所以先学会做人， 再学会做事，然后再学会做律师。于讲民事诉讼整个过程之前，仍有几个单项的技能需要掌 握，由于时间 关系，我就把它容于了总的过程里面。我当下要起 诉了，起诉的时候要做什 么？首先界定管辖的法院，再壹个要确 定当事人委托我提出的诉讼请求，然 后就是壹些文书的制作，进 入了庭前起诉的准备阶段。 于这个阶段， 有大 量的工作需要去做。 所以有时候很多律师出庭的时候有这样壹句话： “我当 下受 XX 律 师事务所的委派， 接受本案 XX 方当事人的委托， 当下担任本 案 XX 方当事人的代理人 , 且且于开庭前做了准备工作。对于民事纠纷的处理，作为代理民

18、事案件的律师来讲，这部 分显得更为 重要。原因是证据是我们收集的， 无论是当事人本人 的陈述仍是其他的证据， 我们于开庭的时候要出示这些证据，然 后以法服人、以理服人，使我们这壹 方的观点、证据能够得到审 判人员的采信，最后作为定案的依据，这样才能 够使得我们的诉 讼请求得到支持。就起诉论起诉，就上诉论上诉。 再比方诉前保全和诉中保全。仍有上诉内容、申请执行需要掌握 的技能和技巧等。由 于时间关系，就把那局部内容容于了后面要 讲的内容里面。四、离婚案件 壹离婚案件的第壹审起诉1. 起诉准备和提起步骤 1 ：接待咨询，了解案件根本情况，接受当事人委托1了解双方当事人的根本情况，判断是否符合起诉的

19、主体资2了解案件的根本领实和关联法律依据理清案件的根本领实；了解有关证据情况； 查明案件的有关法律依据。 3 接受当事人委托步骤 2 ：根据规定，审查诉讼时效和确定管辖法院1了解和案件有关的法律规定，审核诉讼时效 2 确定受诉法院步骤 3：依据事实，明确法律关系，确定诉讼请求和案由 1 明确诉讼请求 2 确定案件的案由步骤 4 ：分析材料，代写民事起诉状和编制证据清单 1 收集证据材料 2 审查且编制证据清单步骤 5 ：根据案情，确定是否提起诉前财产保全申请1依据案件根本情况，审查是否需要申请财产保全 2 依据上述审查，决定提出诉前财产保全，且进行财产调查步骤 6 ：根据审查，制作诉前财产保全

20、申请书和担保书 1制作财产保全申请书和诉讼 保全担保书2办理财产保全申请手续及协助法院采取财产保全措施 3 按照有关规定缴纳申请费用 步骤 7：汇总材料， 递交诉状等关联材料， 且跟踪法院受理进程 1 向管辖法院提交起诉材料2关注法院立案受理进程2. 出庭前的准备步骤 1 ：认真审查提交法院的证据材料，了解关联情况步骤 2：根据需要，申请诉讼财产保全和证据调查 1审查是否提出诉讼保全申请2审查是否提出证据调查申请 步骤 3：整理和提交证据，按时出席证据交 换活动 1 审查和提出证据交换的申请2出席证据交换活动 3 认真核对笔录，理清争议焦点 步骤 4 ：查漏补缺，于举证期限内进壹 步收集证据材

21、料 步骤 5：做好充分准备，拟定庭审中的调查提纲 1熟悉 案情，明确规定 2 拟定调查提纲 3 准备举证和质证材料步骤 6：根据情况，和当事人确定出庭应注意的事项 1离婚案件的原告本 人必须出庭2通知证人出庭3商议庭审中的注意问题 步骤 7：综合案情，认真撰写代理词 步骤 8 ： 依据规定，必要时申请延期开庭3. 参和法庭调查和辩论 步骤 1：认真准备，检查所应携带的全部材料， 按时出庭 1 检查有关案件材料 2落实证人出庭情况 3 检查其 他关联材料 步骤 2：依据规定，审查是否提出异议或回避申请 1针对对 方出庭人员的身份提出异议 2提出回避申请 步骤 3：宣读起诉状，说明 具体诉讼请求和

22、理由 步骤 4：依据庭审次序，逐个进行证据出示和质证 1 举证和质证2发问和反对步骤 5 ：认真记录，突出重点，沉着进行陈述和辩论 1 依照法庭辩论阶段的次序进行辩论 2发表代理意见应当重事实、 讲道理 3根据情况，申请恢复法庭调查 步骤 6 ： 根据实际情况，参和 调解或和解4. 结案和材料归档步骤 1：签收文书，告知当事人裁判文书内容的含义 1 签收法律文书2向当事人解释文书的内容步骤 2 ：认真研读，评估裁判结果和提出法律意见步骤 3 ：整理材料，案件材料登记归档二离婚案件的第二审上诉 问题：壹审没有判离婚，二审会不会判离 婚？ 如果壹审法院判决不准离婚，而离婚仅仅是解决人身关系问题，

23、婚姻家 庭领域除了人身关系之外仍有财产关系。既然人身关系没 有给你解除的话， 涉及到的子女归属问题、财产分割问题，肯定 于壹审就没有处理。如果二审 法院判决离婚，势必需要解决相应 的问题：子女归谁，抚养费是多少，财产 怎么分割。离不离婚的 问题判了俩回， 可是子女的归属问题、 抚养费的问题、 财产的分 割问题只判了壹回。案例：夫妻分居 8 年离婚案 壹审中没有处理的问题， 如果你上诉了， 上诉 法院能够给你调解。 调解不成的话，要么发回重审，要么告诉你另行起诉。 由于离婚案件二审的特殊性，如果壹审判决没有判决离婚，二审 是不会判离 婚的。如果双方通过调解达成调解协议，你再离婚， 调解书壹旦签收

24、，立即 发生法律效力。壹审的调解不能上诉，也 不能申诉， 但如果你有证据证明调 解违反了自愿原那么、 合法原那么， 你才能够发动另壹个程序。1. 起诉准备和提起步骤 1 ：接待咨询，了解案件根本情况，接受当事人委托1了解案件根本情况2整理上诉的事实和理由，以及诉讼请求 3 接受当事人委托 步骤 2 ： 代写上诉状及办理上诉关联手续，跟踪法院受理进程 1代写上诉状2 到法院办理上诉手续3关注法院立案受理进程2. 出庭前的准备 步骤1：到法院查阅案卷，全面了解第壹审情况 步骤2 :做好证据补救工作，收集新证据且提交给法院1 收集新的证据2于举证期限内提交证据 步骤3 :做好充分准备，拟定庭审中的调

25、查提纲 步骤4 :根据情况，和当事人商议岀庭及回容许考前须知步骤5 :综合案情,认真撰写代理词3. 参和法庭调查和辩论 步骤1 ：认真准备，检查所应携带的全部材料，按时 出庭1 检查有关案件材料2落实证人岀庭情况3 检查其他关联材料 步骤2 :依据规定，审查是否提出异议或回避申请1针对对方出庭人员的身份提出异议2提出回避申请 步骤3 :陈述上诉的诉讼请求和理由步骤4:依据庭审次序，进行证据出示和质证步骤5 :认真记录，突出重点，沉着进行陈述和辩论步骤6 :根据实际情况，参和调解或和解4. 结案和材料归档步骤1 :签收文书，告知当事人裁判文书内容的含义 步骤2 :认真研读，评估裁判结果和提岀法律

26、意见 步骤3 :整理材料，案件材料登记归档三离婚案件的执行申请1. 提岀执行申请步骤1 :接待咨询，了解案件裁判情况，接受当事人委托1了解案件根本情况2接受申请人委托 步骤 2：了解被申请人履行义务的情况和财产情况 步 骤 3 ：分析材料，代写执行申请书 步骤 4 ：汇总材料，向有管辖权的法院提 出执行申请 1确定执行管辖法院 2 办理执行申请手续2. 参和执行步骤 1 ：协助调查被执行人的财产情况步骤 2 ：关注执行进程，提出实施执行措施的建议 1 申请法院采取有关执行措施 2 申请追加执行主体 3 对执行异议提出意见步骤 3 ：参和执行和解 步骤 4：代为领取或告知当事人领取执行款物3.

27、结案和材料归档步骤 l ：签收法律文书，且告知当事人执行情况 步骤 2：整理材料，书写结案 方案，案件材料登记归档四离婚案件的再审申请我国 2007 年出台 43 条关于再审的司法解释，从那时开始， 再审立案的 难度已经减小。原先把再审叫做申诉，我国叫信访、 上访，解决不了的冤假 错案就上访。 当下法院内部也有信访制度， 可是对于这种申诉已经不全部把 它当做信访，所以立案的难度减 小了，立案的可能性就增加了。可是，二审的改判均不容易，且且当下我作为法官，我就认 为我的判决 没有错， 问题有可能出于当事人身上。 对于生效裁判， 为了维护法律的威 严，改判的可能性也不大。这就要求当事人如 果申请再

28、审，你就得有确凿的 证据，能够足以推翻原判决，这样 才能被立案。对于申诉案件，我们律师接案的话壹定要慎重。有可能有冤 假错案，也 有可能民事判决生效以后有了新的证据，那我能够代 理申诉。于刑事领域， 1997 年?刑法?修改了以后，申诉的刑事案件特别 多。因为 1997 年?刑法?对原来同样的罪的处分根本上均减轻了， 所以觉得原来判决 太重的人就申诉。案例： 1997 年以前，某人受贿 4000 块钱被判 4 年。刑事案件再审立案的可能性比民事案件要大，刑事审判监督 是以国家机 关的权力发动的。检察院认为生效的裁判错误，能够 抗诉，发动审判监督程 序；法院发现有错误，能够启动审判监督 程序；当事人发现有错误，能够申 诉，虽然只占了壹小局部。而于民事案件里面，公权力壹般不会介入民事案件，除非民 事判决确实 违反了法律或者违反了公序良俗的时候，检察院“民 行庭才有可能对这个 民事案件抗诉。1. 提出再审申请步骤 1：了解案