建筑企业常见法律风险(劳务)

1、建筑建筑企业企业常见常见法律法律风险风险-劳务分包合同劳务分包合同目 录 / contents01020403合同效力简介常见法律风险法律意见主要参考法律、法条 01 合同效力简介1依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害

2、方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，无处分权的人处分他人财产合同的效力分类合同的效力分类2不同效力的合同产生的后果不同效力的合同产生的后果3 自成立时生效自始无效撤销后自始无效权利人追认或默认后有效1、返还财产（折价补偿）；2、赔偿损失；3、收归国有或返还集体、第三人。 02 常见法律风险4与劳务公司签订的合同与劳务公司签订的合同5主体资质主体资质签约代表的签约代表的代理权代理权劳务用工劳务用工合同履行合同履行62、资质已到期未进行年检或续期1、资质核准的业务范

3、围与合同签订的内容不一致资质以上情况包括与无资质的自然人签订的劳务合同，都因违反建筑法第26条的强制性规定而使合同无效。并且承包方对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。与劳务公司签订的合同与劳务公司签订的合同主体资质主体资质7与劳务公司签订的合同与劳务公司签订的合同签约代表的代理权签约代表的代理权签约人未授权签订签约人未授权签订的劳务合同的劳务合同签约代表授权授权签约人再授权他人授权签约人再授权他人签约签约 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，是效力待定的合同。催告（一个月内予以追认）与劳务公司

4、签订的合同与劳务公司签订的合同劳务用工劳务用工生产安全责任劳务用工用工资质等总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。89付款未支付到合同指定收款账户劳务队以项目名义在当地赊购材料、个人借款等 合同履行1 1、劳务队在无我方、劳务队在无我方书面授权的情况下，书面授权的情况下，私自以项目名义在私自以项目名义在当地赊购材料、借当地赊购材料、借款等是其个人行为款等是其个人行为与项目无关。与项目无关。2 2、可能造成劳务合、可能造成劳务合同无效。同无效。1 1、如无劳务公司明、如无劳务公司明确授权该个人收款，确授权该个人收款，本质上是我方未支本质上是我方未支付。付。2 2、如劳务公司书面、

5、如劳务公司书面授权该个人收款，授权该个人收款，则视为我方已支付。则视为我方已支付。与劳务公司签订的合同与劳务公司签订的合同合同履行合同履行10劳务队长期不办理结算实行招标投标采购的物资，供应商不按合同约定按时供货。 合同履行应该及时主张权利，应该及时主张权利，必要时向劳动监察必要时向劳动监察部门举报部门举报与劳务公司签订的合同与劳务公司签订的合同合同履行合同履行1 1、按合同的约定支、按合同的约定支付相应的违约金。付相应的违约金。2 2、赔偿由此造成损、赔偿由此造成损失。失。 03 法律意见11合同签订与履行合同签订与履行12010203040506集团公司劳务分包合同范本确认劳务承包方的资质

6、增加劳务承包方对工程辅料的采购约定明确约定双方安全生产方面的权利义务劳务分包合同的标的是劳务，包工不包料。结算时的术语要规范否则就会出现名为劳务分包实为专业分包或者转包的无效合同总承包方要加强施工现场监管，注重保留安全技术交底和各项安全技术措施的真实记录避免出现工程款字样公司管理公司管理010203加强公司的内部管理，严格落实合同的审批流程。加强公司内部之间的业务交流，及时发现和控制法律风险。加强管理人员的法律法规学习，从源头上控制法律风险的发生。13 04 主要参考法律条文14合同法 第五十六条 无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有

7、效。第五十七条 合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力第五十八条 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第五十九条 当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。15中华人民共和国建筑法 第十三条 从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审

8、查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。 第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。16中华人民共和国建筑法 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资

9、质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 第四十五条施工现场安全由建筑施工企业负责。实行施工总承包的，由总承包单位负责。分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。17中华人民共和国建筑法 第六十五条发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承

10、包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。 超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。 未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。 以欺骗手段取得资质证书的，吊销资质证书，处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第六十七条承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。 承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的

11、质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。18建筑业企业资质管理规定-2015 第三十条有下列情形之一的，资质许可机关应当依法注销建筑业企业资质，并向社会公布其建筑业企业资质证书作废，企业应当及时将建筑业企业资质证书交回资质许可机关： （一）资质证书有效期届满，未依法申请延续的； （二）企业依法终止的； （三）资质证书依法被撤回、撤销或吊销的； （四）企业提出注销申请的； （五）法律、法规规定的应当注销建筑业企业资质的其他情形。19最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规

12、定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： （一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； （二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。 因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

13、第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 20建设工程安全生产管理条例 第二十四条 建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。 总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工。 总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务。总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。 分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理，分包单位不服从管理导致生产安全事故的，由分包单位承担主要责任。 21最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释 第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当