论设立中公司签订的民事合同的效力

1、论设立中公司签订的民事合同的效力论设立中公司签订的民事合同的效力经济法学郑坤 k201002076 设立中公司签订的民事合同有许多种情形。一般是指在公司的设立阶段,发起人以自己的名义或代表设立中的公司或代表将成立的公司和第三人订立的合同,并且该合同是为了公司成立的目的或公司的利益而订立的。理论中此类合同大量存在，而我国公司法对于此类合同的效力并未做出详细的规定。我们知道，设立中的公司会有两种命运，或被设立后的公司所取代或因设立失败而终止。那么设立中公司签订的民事合同的效力会不会受设立中公司的两种命运的影响呢？此外，设立中公司签订的民事合同本身也有多种情形，合同的效力也必定受到影响。明确先公司合

2、同的效力，是确定先公司合同责任担当的前提条件，也会影响到交易的稳定平安。一、合同的生效要件和该类合同效力的冗杂性已经成立的合同，必需具备肯定的生效要件，才能产生法律拘谨力。合同生效要件是推断合同是否具有法律效力的标准。我国民法通那么第55条规定：“民事法律行为应当具备以下条件：一行为人具有相应的民事行为力量；二意思表示真实三不违背法律或者社会公共利益。这是法律关于民事法律行为一般生效要件的规定，合同作为一种民事法律行为也应具备上述条件才能具备法律效力。行为人具有相应的民事行为力量，也就是说签订合同的主体要合格。所谓意思表示真实，是指表意人的表示行为应当真实的反响内心的效果意思。也就是说，意思表

3、示真实要求表示行为应当与效果意思相全都。不违背法律和社会公共利益，也就是说合同不仅应当符合法律的规定，而且在内容上不得违背社会公共利益。在英美早期的制定法和判例中，不成认公司设立阶段签订的民事合同的有效性，目前这种僵化的观念渐渐被抛弃。明确此类合同的效力涉及许多方面的内容，比方设立中的公司是否具有独立性是影响此类合同的效力的一个重要方面。此外，就算成认设立中的公司的主体地位，那么不怜悯形下，比方发起人以自己名义和第三人签订的合同与发起人以成立后的公司的名义与第三人签订的合同的效力是否一样呢？都是值得思索的问题。二、设立中公司签订的民事合同的主要类型及其效力设立中公司签订的民事合同有很多类型，从

4、合同主体的类型上主要可以划分为三类：发起人以设立中的公司的名义与第三人签订的民事合同；发起人以成立后的公司的名义与第三人签订的民事合同；发起人以自己的名义与第三人签订的民事合同。这三类合同的效力是不同的。一以设立中公司名义签订的合同效力要明确以设立中公司名义签订的合同的效力，除了满足合同法规定的合同生效的其他要件以外，主要需要考虑的是合同主体的问题。设立中的公司是否具有独立性，假如设立中的公司具有独立的法律主体的资格，具有相应的民事权利力量和行为力量，那么以设立中的公司名义签订的合同只要具备其他的合同生效的要件即为有效的合同。假如不成认设立中公司的独立性，那么设立中的公司就不具有民事权利力量和

5、民事行为力量，在这种状况下，其所签订的民事合同也就必定是无效合同。传统的大陆法系不成认设立中公司的独立地位。他们认为设立中的公司并没有权利力量和行为力量。自然设立中的公司并不行以为民事活动。在英美早期的制定法和判例中，也不成认设立中的公司签订的合同的有效性。如在英国，成立后的公司不得批准其注册登记前签订的合同，不允许投票打算在公司成立后仍连续履行这一合同。但是随着公司制度和合同制度的进一步进展，这种不符合自由贸易敏捷性的做法逐步得到了修改。如德国，就对设立中公司的法律性质的认识发生了重大的转变，他们成认设立中的公司有肯定的民事行为力量并可以为肯定的民事行为，确立了设立中公司的地位。我国对以设立

6、中公司名义签订的民事合同是否有效的问题并没有明确的规定。对该类合同效力的考虑仍旧是考虑合同主体。有学者认为设立中的公司相当于非法人团体。非法人团体即为不具有法人资格，但可以以自己的名义从事活动的组织体。对于非法人团体的性质，通说认为，非法人组织具有相应的民事权利力量和民事行为力量，可以以自己的名义享受民事权利和担当民事义务。因此，非法人组织可以以自己的名义缔结合同，具有订约资格。因此，设立中的公司也具有订约资格，其签订的合同的主体是合格的。在这里还要特殊提出的是，我国合同法第2条规定；“本法所称合同是公平主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。可见签订合同的主体

7、除了可以使自然人、法人，还可以是其他组织。笔者认为，将设立中的公司视为非法人组织是不恰当的，因为其与非法人组织具有很大的不同，因为非法人组织应当是为实现肯定的目的而设立的具有稳定性的集合体，而设立中的公司具有肯定的临时性。我国合同法第2条规定；“本法所称合同是公平主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。可见签订合同的主体除了可以使自然人、法人，还可以是其他组织。可以把设立中的公司视为这里所指的“其他组织，因此其也具有订约资格，只要符合其他合同生效的要件，以设立中的公司名义签订的民事合同是有效的合同。二以成立后的公司名义签订的合同效力在理论中常常发生这样的现象，发

8、起人为了公司的利益，以成立后的公司名义与第三人签订民事合同。许多学者认为，在我国，无论是民法通那么还是合同法，争论民事法律行为的效力的根底要件之一就是当事人，假如没有当事人，合同也就失去了权利和义务的承受者。公司还在设立过程中尚未成立，那么说明成立后的公司在法律上还是尚不存在的，设立中的发起人不能成为一个尚不存在的“将来公司的代理人。不管当事人是否有民事权利力量和民事行为力量，假如当事人是虚拟的，那么这类合同必定也是无效的。发起人以尚未成立的公司的名义与第三人进展交易，是利用一个虚拟的主体交易，在这种状况下，所签订的合同必定是无效合同。笔者认为，从维护交易平安和对好心第三人爱护的角度来看，不应

9、当认定此类合同当然无效，将此类合同认定为效力待定合同更加合理，假如公司不能顺当成立，那么此类合同就属于无效合同，行为人担当相应的缔约过失责任。假如公司顺当成立，成立后的公司以明示或者是实际行动对此合同进展了追认，那么就应当认定该合同生效，双方当事人就应当受到合同条款的约束。假如公司顺当成立，而成立后的公司不对该合同进展追认，那么该合同的效力如何呢？在这种状况下，本身合同的一方主体是不存在的，而在合同签订后，该主体产生并成为适格的合同主体。笔者认为，此处应当认定为无效合同更为合理。成立后的公司并没责任肯定要履行其成立前发起人为其设定的合同义务，除非其明示或以行动追认了此合同。三发起人以自己名义签订的合同效力发起人无论是自然人还是法人，肯定具有民事权利力量和民事行为力量，否那么依据我国法律的规定，其也不行能成为公司的发起人。既然发起人具有民事行为力量，那么发起人以自己的名义签订的合同就不同于前两类合同，此类合同并不存在主体方面的难题。只要此类合同符合民法通那么和合同法规定的合同的有效要件，自然应当被认定为有效合同。对于此类合同，原那么上由发起人个人担当合同责任。假设公司继受了该合同，公司要担当责任。我国关于审理公司纠纷案件假设干问题的规定一征求看法稿第5条第2款,“合同相对人有证据证明，公司成立后已确认担当合同责任，或者已实际享有了上述合同的