研究生资本市场法专题

1、 第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识 一、货币一、货币o （一）货币的经济学涵义（一）货币的经济学涵义o 那些能够充当价值尺度，作为流通手段（交换中介）那些能够充当价值尺度，作为流通手段（交换中介）和支付手段的物品都可以视为货币。和支付手段的物品都可以视为货币。o 【问题】银行结算账户余额、银行卡余额是否货币？【问题】银行结算账户余额、银行卡余额是否货币？o （二）货币的职能（二）货币的职能o 1、流通手段（交换中介）、流通手段（交换中介）o 2、价值尺度、价值尺度o 3、支付手段、支付手段o 4、贮藏手段、贮藏手段第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识 一、货币一

2、、货币o （三）货币形态的发展（三）货币形态的发展 o 1、实物货币、实物货币 o 2、代用货币、代用货币 o 3、信用货币、信用货币 o 4、电子货币、电子货币 【小结】货币形态的变化与发展对金融立法【小结】货币形态的变化与发展对金融立法和司法提出了挑战：比如如何保持币值稳定；和司法提出了挑战：比如如何保持币值稳定；如何平衡电子支付方式当事人的权利和义务；如何平衡电子支付方式当事人的权利和义务；如何保护电子货币所有者的信息；如何处理网如何保护电子货币所有者的信息；如何处理网络货币法律适用问题等等。络货币法律适用问题等等。第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 二、信用二、信用o

3、 （一）信用的涵义（一）信用的涵义o （二）信用的法律解释（二）信用的法律解释o 在现代市场经济条件下，法律意义上的信用是指民事在现代市场经济条件下，法律意义上的信用是指民事主体所具有的诚实、信义的品格，以及履行义务特别是主体所具有的诚实、信义的品格，以及履行义务特别是履行债务的客观能力所获得的信赖程度的社会评价。履行债务的客观能力所获得的信赖程度的社会评价。 o 【信用权】信用权是民事主体享有的以信用为客体的【信用权】信用权是民事主体享有的以信用为客体的一种独立的民事权利。一种独立的民事权利。 o （二）信用形式（二）信用形式o 1、商业信用、商业信用o 2、银行信用、银行信用o 3、国家信

4、用、国家信用o 4、消费信用、消费信用o 5、民间信用、民间信用o （三）信用的职能（三）信用的职能第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 三、利息与利率三、利息与利率o （一）利息（一）利息o 1、利息的实质、利息的实质o 2、利息的作用、利息的作用o （二）利率（二）利率o 1、含义：是一定时期内利息额与贷出资本、含义：是一定时期内利息额与贷出资本额（本金）的比率。额（本金）的比率。o 【例】存入本金【例】存入本金100元，年利息收入为元，年利息收入为6元，元，请问年息、月息和日息各为多少请问年息、月息和日息各为多少o 2、利率的形式、利率的形式o 3、利率体系、利率体系第一

5、讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 四、金融工具（信用工具）四、金融工具（信用工具）o （一）涵义（一）涵义o 是资金供应者和资金需求者之间进行资金融通时所签是资金供应者和资金需求者之间进行资金融通时所签发的各种具有法律效力的凭证，它不仅是信用关系的证发的各种具有法律效力的凭证，它不仅是信用关系的证明，而且可以流通转让。明，而且可以流通转让。o （二）常见的金融工具（二）常见的金融工具o 纸币、活期存款、本票、汇票、支票、信用证、信用纸币、活期存款、本票、汇票、支票、信用证、信用卡、可转让存单、股票和债券。卡、可转让存单、股票和债券。o （三）金融衍生工具（三）金融衍生工具（fi

6、nancial derivative instrument）o 1、远期（合约）（、远期（合约）（forward agreement）；）；o 2、期货（合约）（、期货（合约）（futures contract）；）；o 3、期权（合约）（、期权（合约）（option contract）；）；o 4、互换（、互换（swap）第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 五、金融中介机构五、金融中介机构o 所谓金融中介机构指的是：它们从资金的富余者那里所谓金融中介机构指的是：它们从资金的富余者那里获得资金，变为自身的负债，然后贷款给资金的缺乏者，获得资金，变为自身的负债，然后贷款给资金的

7、缺乏者，从而在资金提供者和资金使用者之间起着中介作用的机从而在资金提供者和资金使用者之间起着中介作用的机构。构。o （一）使建立借贷关系的费用最小，即可以节省借款（一）使建立借贷关系的费用最小，即可以节省借款人和贷款人的信息费用和交易费用。人和贷款人的信息费用和交易费用。o （二）借款人容易获得长期贷款。（二）借款人容易获得长期贷款。o 【知识扩展【知识扩展大数定律大数定律】 o （三）流动性强。（三）流动性强。o （四）分散风险。（四）分散风险。o 【思考题】上述优点是否意味着所有的资金融通都应【思考题】上述优点是否意味着所有的资金融通都应该由金融中介机构来办理？为什么？该由金融中介机构来办

8、理？为什么？第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 六、金融市场六、金融市场o （一）涵义（一）涵义o 广义来说，是资金融通以及各种金融工具交易的场所。广义来说，是资金融通以及各种金融工具交易的场所。 o 1、金融市场主体、金融市场主体o 2、金融市场客体、金融市场客体o 3、金融市场媒体、金融市场媒体o 4、金融市场价格、金融市场价格o （二）基本分类（二）基本分类o 1、按融资方式、按融资方式o 2、按债务偿还期、按债务偿还期o 3、按交易工具的新旧、按交易工具的新旧 o （三）我国主要的金融市场（三）我国主要的金融市场o 同业拆借市场、国债市场、企业债券市场、股票市场、同业

9、拆借市场、国债市场、企业债券市场、股票市场、金融期货市场。金融期货市场。o 第一讲第一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 七、金融风险七、金融风险o 金融资产预期收入遭受损失的可能性就是所金融资产预期收入遭受损失的可能性就是所谓的金融风险，在现实中，常常表现为不能支谓的金融风险，在现实中，常常表现为不能支付。付。o 八、对金融的小结八、对金融的小结o （一）金融是资金运动的（一）金融是资金运动的“信用中介信用中介”o （二）金融是提高生产力的（二）金融是提高生产力的“粘合剂粘合剂”和和“催化剂催化剂”o （三）金融是宏观经济调控的重要（三）金融是宏观经济调控的重要“杠杆杠杆” 第一讲第

10、一讲 背景知识：背景知识：金融常识金融常识o 九、九、21世纪国际金融大趋势世纪国际金融大趋势o （一）金融国际化的三大特点（一）金融国际化的三大特点o 1、金融机构和业务的国际化、金融机构和业务的国际化o 2、金融市场的国际化、金融市场的国际化o 3、货币国际化：许多国家积极推进货币自由兑、货币国际化：许多国家积极推进货币自由兑换，全球性可流动和交易的货币增加。美元的换，全球性可流动和交易的货币增加。美元的霸主地位受到挑战，国际货币呈三足鼎力之势。霸主地位受到挑战，国际货币呈三足鼎力之势。o （二）全球金融发展架构（二）全球金融发展架构第二讲第二讲国际货币与外汇法律问题国际货币与外汇法律问题

11、o 一、货币的法律原理一、货币的法律原理o （一）货币的法律定义（一）货币的法律定义o 各主权国家依其货币主权发行的，国家以法各主权国家依其货币主权发行的，国家以法律形式规定的交换手段和流通工具，其面额价律形式规定的交换手段和流通工具，其面额价值由国家给予保证，故称为值由国家给予保证，故称为“法偿货币法偿货币”。 o （二）货币的法律属性（二）货币的法律属性o 【思考】存款行为的法律性质【思考】存款行为的法律性质第二讲第二讲国际货币与外汇法律问题国际货币与外汇法律问题o 二、外汇概述二、外汇概述o （一）外汇的概念（一）外汇的概念o 外汇是国际汇兑（外汇是国际汇兑（foreign exchan

12、ge）的简称，有动态与静态两方面的含义。外汇的的简称，有动态与静态两方面的含义。外汇的动态含义是指把一国的货币兑换成另一国货币动态含义是指把一国的货币兑换成另一国货币的行为，其静态含义则是指外国货币和以外国的行为，其静态含义则是指外国货币和以外国货币表示的可用于国际清偿的各种支付手段和货币表示的可用于国际清偿的各种支付手段和资产。资产。o （二）外汇的经济特性（二）外汇的经济特性o 1、外汇是非主权货币、外汇是非主权货币 ； 2、外汇是宝贵、外汇是宝贵的稀缺资源；的稀缺资源； 3、外汇是流动性极强的货币资、外汇是流动性极强的货币资产；产；4、外汇是一种非均衡性分布的货币资产；、外汇是一种非均衡

13、性分布的货币资产；5、外汇是经济结构调整中反映最为灵敏的经济、外汇是经济结构调整中反映最为灵敏的经济指标。指标。 第二讲第二讲国际货币与外汇法律问题国际货币与外汇法律问题o 二、外汇概述二、外汇概述o （三）外汇的分类（三）外汇的分类 1按在国际收支中的性质，外汇分为经常项按在国际收支中的性质，外汇分为经常项目外汇和资本项目外汇。目外汇和资本项目外汇。o 2按是否可以自由兑换，外汇分为自由外汇按是否可以自由兑换，外汇分为自由外汇和记帐外汇。和记帐外汇。 o 3按持有人的身份，外汇可分为居民外汇和按持有人的身份，外汇可分为居民外汇和非居民外汇。非居民外汇。o （四）外汇汇率（四）外汇汇率o （一

14、）概念（一）概念 o （二）标价方法：直接标价法与间接标价法。（二）标价方法：直接标价法与间接标价法。o 第二讲第二讲国际货币与外汇法律问题国际货币与外汇法律问题o 三、国际货币制度与外汇管制三、国际货币制度与外汇管制o （一）国际货币制度与外汇管制（一）国际货币制度与外汇管制o 1、货币制度与国际货币制度的构成要素、货币制度与国际货币制度的构成要素o 2、国际金本位制度与外汇管制、国际金本位制度与外汇管制o 3、布雷顿森林货币制度与外汇管制、布雷顿森林货币制度与外汇管制o 【特里芬两难（特里芬难题）【特里芬两难（特里芬难题）】o 4、牙买加货币制度与外汇管制、牙买加货币制度与外汇管制o 5、

15、现行国际货币制度的再度失衡、现行国际货币制度的再度失衡o 第二讲第二讲国际货币与外汇法律问题国际货币与外汇法律问题o 三、国际货币制度与外汇管制三、国际货币制度与外汇管制o （二）外汇管制（二）外汇管制o 1、国家货币主权与外汇管制、国家货币主权与外汇管制o 2、外汇管制的机构、对象与内容、外汇管制的机构、对象与内容o 3、外汇管制法规的域外效力、外汇管制法规的域外效力o 国际货币基金协定国际货币基金协定第第8条第条第2节（节（b）款规定：任）款规定：任何涉及一成员国的货币且与该国依本协定维持或实施的何涉及一成员国的货币且与该国依本协定维持或实施的外汇管制法规相抵触的外汇合同，将在任何成员国领

16、土外汇管制法规相抵触的外汇合同，将在任何成员国领土内均不得强制执行。另外，成员国得在共同协商的基础内均不得强制执行。另外，成员国得在共同协商的基础上相互合作，为使各方的外汇管制法规更为有效采取措上相互合作，为使各方的外汇管制法规更为有效采取措施，但以该类措施与外汇管制法规同本协定一致为限。施，但以该类措施与外汇管制法规同本协定一致为限。o 4、我国的外汇管制制度、我国的外汇管制制度o 【讨论】国际货币制度改革问题【讨论】国际货币制度改革问题第三讲第三讲国际借贷中银行抵销的相互性问题国际借贷中银行抵销的相互性问题 一、问题的提出一、问题的提出 在国际借贷中，抵销是银行保全债权的首选在国际借贷中，

17、抵销是银行保全债权的首选方式。方式。 在英国，判例把银行结合（或合并）客户账在英国，判例把银行结合（或合并）客户账户的权利视为抵销权。户的权利视为抵销权。 在美国，银行往往援用衡平法上的抵销权强在美国，银行往往援用衡平法上的抵销权强制执行客户欠它的债务。制执行客户欠它的债务。 在民法法系国家，银行抵销是典型的金钱债在民法法系国家，银行抵销是典型的金钱债务的抵销，符合民法法系法定抵销的所有要件。务的抵销，符合民法法系法定抵销的所有要件。 o 第三讲第三讲国际借贷中银行抵销的相互性问题国际借贷中银行抵销的相互性问题o 二、二、“相互性相互性”的界定的界定o 在民法法系中，相互性作为抵销的前提条在民

18、法法系中，相互性作为抵销的前提条件，指的是双方当事人互负债务，互享债权。件，指的是双方当事人互负债务，互享债权。o 在英美法系中，相互性在英美法系中，相互性(mutuality)作为作为普通法和成文法规定的抵销的必要条件，是指普通法和成文法规定的抵销的必要条件，是指抵销是在相同身份的、相同当事人之间进行。抵销是在相同身份的、相同当事人之间进行。o 第三讲第三讲国际借贷中银行抵销的相互性问题国际借贷中银行抵销的相互性问题o 三、国际借贷中有关三、国际借贷中有关“相互性相互性”的若干具体问题的若干具体问题o （一）涉及银行国内分支机构之间的相互性问题（一）涉及银行国内分支机构之间的相互性问题o （

19、二）涉及环球抵销（二）涉及环球抵销（global set-off）的相互性）的相互性问题问题o national city bank v. republic of chinao national city bank of newyork v. internal revenue serviceo （三）涉及政府机构之间的相互性问题（三）涉及政府机构之间的相互性问题o （四）涉及国际借贷中参与行之间的相互性问题（四）涉及国际借贷中参与行之间的相互性问题o （五）抵销的绝对相互性原则被突破后的相互性问题（五）抵销的绝对相互性原则被突破后的相互性问题o第三讲第三讲国际借贷中银行抵销的相互性问题国际借贷

20、中银行抵销的相互性问题o 四、结论四、结论国际借贷中抵销方式的理性国际借贷中抵销方式的理性选择选择o 在国际借贷中，银行应在借贷协议中约定在国际借贷中，银行应在借贷协议中约定抵销条款，即选择合意抵销方式来固定抵销要抵销条款，即选择合意抵销方式来固定抵销要件，明确相互性的要求，从而在最大的限度内件，明确相互性的要求，从而在最大的限度内突破法定抵销中有关相互性要求的羁绊以及不突破法定抵销中有关相互性要求的羁绊以及不确定性。确定性。第四讲第四讲国际借贷中的独立担保国际借贷中的独立担保o 一、独立担保概述一、独立担保概述o 独立担保，是指与基础合同执行情况相脱独立担保，是指与基础合同执行情况相脱离，一

21、旦出具后，其效力不依附于基础合同离，一旦出具后，其效力不依附于基础合同的担保。其法律特点有：的担保。其法律特点有：o （1）担保合同的独立性。）担保合同的独立性。o （2）担保人责任的非从属性。）担保人责任的非从属性。o （3）承担担保责任的无条件性。）承担担保责任的无条件性。 第四讲第四讲国际借贷中的独立担保国际借贷中的独立担保o 二、独立担保的统一实体法二、独立担保的统一实体法o （一）国际商会编纂的（一）国际商会编纂的见索即付保函统一见索即付保函统一规则规则（uniform rules for demand guarantees，简称，简称urdg）（）（凭要求即付凭要求即付担保统一规则

22、担保统一规则）o （二）（二）联合国独立保证与备用信用证公约联合国独立保证与备用信用证公约o （united nations conventions on independent guarantees and standby letter of credit）。）。 第四讲第四讲国际借贷中的独立担保国际借贷中的独立担保o 三、中国对独立担保的态度三、中国对独立担保的态度o 第一，交易实践第一，交易实践o 第二，立法实践第二，立法实践o 第三，司法实践第三，司法实践 第四讲第四讲国际借贷中的独立担保国际借贷中的独立担保o 四、我国的对外担保四、我国的对外担保o （一）对外担保管理是我国外债管理的

23、形式之一（一）对外担保管理是我国外债管理的形式之一o （二）对外担保管理的法律渊源（二）对外担保管理的法律渊源o 外汇管理条例外汇管理条例、1996年中国人民银行年中国人民银行境内机境内机构对外担保管理办法构对外担保管理办法、1997年国家外汇管理局年国家外汇管理局境境内机构对外担保管理办法实施细则内机构对外担保管理办法实施细则、2000年最高人年最高人民法院关于适用民法院关于适用中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法若干问题的若干问题的解释解释 o （三）（三）解释解释与与境内机构对外担保管理办法境内机构对外担保管理办法的的协调协调o （四）我国对外担保管理制度的主要内容（四）我国对外担保

24、管理制度的主要内容第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 引言：资产证券化与次贷危机引言：资产证券化与次贷危机o 伯南克的讲话原文：伯南克的讲话原文：“although many factors played a role, to a considerable extent, the financial stress we continue to experience arose from the problematic implementation of the so-called originate-to-distribute approach to credit e

25、xtension.” o 美国美国wikipedia网中的一篇文章从九个方面全面分析了次贷危机的成网中的一篇文章从九个方面全面分析了次贷危机的成因：第一，美国房产泡沫的破灭；第二，次级抵押贷款人的因素；第三，因：第一，美国房产泡沫的破灭；第二，次级抵押贷款人的因素；第三，金融机构的因素；第四，资产证券化的因素；第五，抵押贷款经纪人的金融机构的因素；第四，资产证券化的因素；第五，抵押贷款经纪人的因素；第六，抵押贷款承销商的因素；第七，政府和监管者的因素；第因素；第六，抵押贷款承销商的因素；第七，政府和监管者的因素；第八，评级机构的因素；第九，中央银行的因素。八，评级机构的因素；第九，中央银行的因

26、素。 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 一、资产证券化概述一、资产证券化概述o （一）什么是资产证券化（一）什么是资产证券化o 技术特征：第一，资产证券化发行的证券必须是技术特征：第一，资产证券化发行的证券必须是由特定资产支持的；第二，资产证券化交易必须设计风由特定资产支持的；第二，资产证券化交易必须设计风险隔离机制。险隔离机制。o 资产证券化可以定义为一种融资制度安排：发起资产证券化可以定义为一种融资制度安排：发起人将缺乏流动性但能在未来产生可预见的稳定现金流的人将缺乏流动性但能在未来产生可预见的稳定现金流的资产或资产集合出售给资产或资产集合出售给spv,由其通过

27、一定的结构安排，由其通过一定的结构安排，分离、重组资产收益和风险，并增强资产的信用，最后分离、重组资产收益和风险，并增强资产的信用，最后将资产转化为由资产产生的现金流担保的可自由流通的将资产转化为由资产产生的现金流担保的可自由流通的证券，销售给金融市场上的投资者证券，销售给金融市场上的投资者。 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 一、资产证券化概述一、资产证券化概述o （二）资产证券化存在和发展的经济意义（二）资产证券化存在和发展的经济意义o 1、证券化效率较高。、证券化效率较高。o 2、证券化的融资成本较低。、证券化的融资成本较低。o 3、证券化可以分散风险。、证券

28、化可以分散风险。o 4、证券化有助于改善资产负债结构。、证券化有助于改善资产负债结构。o （三）资产证券化作为金融创新的体现（三）资产证券化作为金融创新的体现o 第一，风险转移和分散创新第一，风险转移和分散创新o 第二，流动性提高创新第二，流动性提高创新o 第三，信用创新第三，信用创新 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 一、资产证券化概述一、资产证券化概述o （四）资产证券化的法律解释（四）资产证券化的法律解释o 所谓资产证券化，是将不动产担保债权所谓资产证券化，是将不动产担保债权等资产通过一系列旨在保护投资者、分散信等资产通过一系列旨在保护投资者、分散信用风险、降

29、低发起人筹资成本的法律结构，用风险、降低发起人筹资成本的法律结构，转变为一般私法上的可流通的投资证券的法转变为一般私法上的可流通的投资证券的法律行为及其法律后果。律行为及其法律后果。 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 二、资产证券化的法律机制构造二、资产证券化的法律机制构造o （一）资产证券化的主体结构（一）资产证券化的主体结构o 1、原债务人（、原债务人（borrower）o 2、发起人（、发起人（originator）o 3、特设目的公司（、特设目的公司（spv）o 4、服务者（、服务者（servicer）o 5、信用评级机构（、信用评级机构（rating ag

30、ency）o 6、信用增强者（、信用增强者（credit enhancer）o 7、投资者、投资者o 8、信托机构、信托机构o 9、投资银行、投资银行o 10、专家集团、专家集团 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 二、资产证券化的法律机制构造二、资产证券化的法律机制构造o （二）资产证券化的客体结构（二）资产证券化的客体结构o 1、证券化资产的确定、证券化资产的确定o 最早被证券化的资产是美国银行和储蓄机构发放的最早被证券化的资产是美国银行和储蓄机构发放的住房抵押贷款（按揭贷款）。住房抵押贷款（按揭贷款）。o 【问题】不良资产特别是不良贷款是否可以成为证【问题】不良

31、资产特别是不良贷款是否可以成为证券化的基础资产。券化的基础资产。o 2、资产证券化的证券品种结构、资产证券化的证券品种结构o 发行的资产支持证券品种有债券、优先股和收益权发行的资产支持证券品种有债券、优先股和收益权凭证（凭证（certificates of beneficial interest）。）。 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 二、资产证券化的法律机制构造二、资产证券化的法律机制构造o （三）资产证券化的交易结构（三）资产证券化的交易结构o 1、证券化资产的移转（风险隔离）、证券化资产的移转（风险隔离）o 这种转移必须满足这种转移必须满足“真实销售真实销售

32、”的要求，以隔离发起人的风险的要求，以隔离发起人的风险和资产本身的风险：第一，保证转移的资产不会受到发起人其他和资产本身的风险：第一，保证转移的资产不会受到发起人其他债权人的追索；第二，使债权人的追索；第二，使spv远离发起人的破产风险，即当发起远离发起人的破产风险，即当发起人破产时，确保证券化资产不会做为发起人的破产财产。人破产时，确保证券化资产不会做为发起人的破产财产。o 2、spv的架构的架构o 实现实现spv自身远离破产风险，使其成为一个远离破产自身远离破产风险，使其成为一个远离破产（bankruptcy-remote）的实体。）的实体。o 3、信用增强机制、信用增强机制o 4、信用评

33、级机制、信用评级机制o 5、证券发行和交易、证券发行和交易o 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 三、中国资产证券化的立法与实践三、中国资产证券化的立法与实践o （一）实践（一）实践o （二）立法（二）立法o 2005年年4月，人民银行和银监会颁布了月，人民银行和银监会颁布了信贷资产信贷资产证券化试点管理办法证券化试点管理办法和和资产支持证券信息披露规资产支持证券信息披露规则则；2005年年6月，财政部颁布了月，财政部颁布了信贷资产证券化信贷资产证券化试点会计处理规定试点会计处理规定；2005年年11月，银监会出台了月，银监会出台了金融机构信贷资产证券化试点监督管理办

34、法金融机构信贷资产证券化试点监督管理办法；2006年，财政部、国家税务总局发布了年，财政部、国家税务总局发布了关于信贷资关于信贷资产证券化有关税收政策问题的通知产证券化有关税收政策问题的通知（财税字（财税字号）。号）。 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 信贷资产证券化试点管理办法信贷资产证券化试点管理办法有关规定：有关规定：o 第一条第一条 为了规范信贷资产证券化试点工作，保护为了规范信贷资产证券化试点工作，保护投资人及相关当事人的合法权益，提高信贷资产流动性，投资人及相关当事人的合法权益，提高信贷资产流动性，丰富证券品种，根据丰富证券品种，根据中华人民共和国中国人

35、民银行中华人民共和国中国人民银行法法、中华人民共和国银行业监督管理法中华人民共和国银行业监督管理法、中华中华人民共和国信托法人民共和国信托法等法律及相关法规，制定本办法。等法律及相关法规，制定本办法。 o 第二条第二条 在中国境内，银行业金融机构作为发起机在中国境内，银行业金融机构作为发起机构，将信贷资产信托给受托机构，由受托机构以资产支构，将信贷资产信托给受托机构，由受托机构以资产支持证券的形式向投资机构发行受益证券，以该财产所产持证券的形式向投资机构发行受益证券，以该财产所产生的现金支付资产支持证券收益的结构性融资活动，适生的现金支付资产支持证券收益的结构性融资活动，适用本办法。用本办法。

36、 第五讲第五讲 资产证券化的法律问题资产证券化的法律问题o o 第二条第二条 o 受托机构应当依照本办法和信托合同约定，分别委受托机构应当依照本办法和信托合同约定，分别委托贷款服务机构、资金保管机构、证券登记托管机构及托贷款服务机构、资金保管机构、证券登记托管机构及其他为证券化交易提供服务的机构履行相应职责。其他为证券化交易提供服务的机构履行相应职责。o 受托机构以信托财产为限向投资机构承担支付资产受托机构以信托财产为限向投资机构承担支付资产支持证券收益的义务。支持证券收益的义务。o 第三条第三条 资产支持证券由特定目的信托受托机构发资产支持证券由特定目的信托受托机构发行，代表特定目的信托的信

37、托受益权份额。行，代表特定目的信托的信托受益权份额。o 资产支持证券在全国银行间债券市场上发行和交易。资产支持证券在全国银行间债券市场上发行和交易。 第六讲第六讲 国际借贷中的独立担保国际借贷中的独立担保 o 一、独立担保概述一、独立担保概述o 与传统的保证相比，独立担保具有如下法律特点：与传统的保证相比，独立担保具有如下法律特点：o （1）担保合同的独立性）担保合同的独立性o （2）担保人责任的非从属性。）担保人责任的非从属性。o （3）承担担保责任的无条件性。）承担担保责任的无条件性。 o 超越法律的法的续造的三种情形：第一，鉴于交易超越法律的法的续造的三种情形：第一，鉴于交易上的需要从事

38、的法的续造；第二，鉴于事物的本质从事上的需要从事的法的续造；第二，鉴于事物的本质从事的法的续造；第三，鉴于法伦理性原则从事的法的续造。的法的续造；第三，鉴于法伦理性原则从事的法的续造。 第八讲第八讲 信用证的若干法律问题信用证的若干法律问题o 一、信用证概述一、信用证概述o （一）信用证的概念（一）信用证的概念o ucp600中，信用证中，信用证“指一项不可撤销的安排，无论其名称或指一项不可撤销的安排，无论其名称或描述如何，该项安排构成开证行对相符交单予以交付的确定承描述如何，该项安排构成开证行对相符交单予以交付的确定承诺。诺。”o 1、只有银行才能开信用证吗？、只有银行才能开信用证吗？o 2

39、、信用证是约定或合同吗、信用证是约定或合同吗?o （二）信用证的当事人（二）信用证的当事人o 【案例】暨南大学为了更换多媒体设备，拟向美国【案例】暨南大学为了更换多媒体设备，拟向美国a公司购买。公司购买。a公司要求采取信用证支付方式。暨南大学找到工商银行，工商银公司要求采取信用证支付方式。暨南大学找到工商银行，工商银行同意开一个信用证给行同意开一个信用证给a公司，承诺如果公司，承诺如果a公司满足信用证中所列公司满足信用证中所列的条件，即交付信用证所列单据，它就可以付款。的条件，即交付信用证所列单据，它就可以付款。o 1、基本当事人、基本当事人o 2、其他当事人、其他当事人o 3、信用证的基本法

40、律关系、信用证的基本法律关系第八讲第八讲 信用证的若干法律问题信用证的若干法律问题o 一、信用证概述一、信用证概述o （三）信用证的基本原则（三）信用证的基本原则o 1、信用证的独立性：指信用证的效力和性质独立于其基础合、信用证的独立性：指信用证的效力和性质独立于其基础合同之外而不受其影响和制约的法律属性。同之外而不受其影响和制约的法律属性。o 【请你解读【请你解读ucp600第第4条条】o 第四条第四条 信用证与合同信用证与合同o a.就其性质而言，信用证与可能作为其开立基础的销售合同或就其性质而言，信用证与可能作为其开立基础的销售合同或其他合同是相互独立的交易，即使信用证中含有对此类合同的

41、任其他合同是相互独立的交易，即使信用证中含有对此类合同的任何援引，银行也与该合同无关，且不受其约束。因些，银行关于何援引，银行也与该合同无关，且不受其约束。因些，银行关于承付、议付或履行信用证项下其他义务的承诺，不受申请人基于承付、议付或履行信用证项下其他义务的承诺，不受申请人基于与开证行或与受益人之间的关系而产生的任何请求或抗辩的影响。与开证行或与受益人之间的关系而产生的任何请求或抗辩的影响。o 受益人在任何情况下不得利用银行之间或申请人与开证行之间受益人在任何情况下不得利用银行之间或申请人与开证行之间的合同关系。的合同关系。o b开证行应劝阻申请人试图将基础合同、形式发票等文件作为开证行应

42、劝阻申请人试图将基础合同、形式发票等文件作为信用证组成部分的做法。信用证组成部分的做法。o 2、信用证的抽象性：指信用证交易对象不是货物本身，而是、信用证的抽象性：指信用证交易对象不是货物本身，而是代表货物权属的单据。代表货物权属的单据。o 3、独立性和抽象性的关系：互为条件，相辅相成。、独立性和抽象性的关系：互为条件，相辅相成。第八讲第八讲 信用证的若干法律问题信用证的若干法律问题o 一、信用证概述一、信用证概述o （四）国际商会编纂的有关信用证的惯例和主要规（四）国际商会编纂的有关信用证的惯例和主要规则则o 1、跟单信用证统一惯例跟单信用证统一惯例600o 2、ucp电子交单增补电子交单增

43、补1.1版版（eucp1.1版）版）o 3、跟单信用证项下银行间偿付的统一规则跟单信用证项下银行间偿付的统一规则o 4、不符单据、放弃及通知不符单据、放弃及通知o 5、关于审核跟单信用证项下单据的国际标准银关于审核跟单信用证项下单据的国际标准银行实务行实务o 6、国际商会跟单票据争议专家解决规则国际商会跟单票据争议专家解决规则第八讲第八讲 信用证的若干法律问题信用证的若干法律问题o 二、信用证运作中的法律问题二、信用证运作中的法律问题o （一）信用证开证法律问题（一）信用证开证法律问题o 1、信用证的开立、信用证的开立o 2、信用证及其修改的通知、信用证及其修改的通知o 3、信用证的审核与修改

44、、信用证的审核与修改o （二）议付的法律问题（二）议付的法律问题o ucp500第第10 条条b 款款ii 项将议付界定为项将议付界定为“指由被指由被授权议付的银行对汇票及授权议付的银行对汇票及/ 或单据付出对价。只审查或单据付出对价。只审查单据而未付出对价并不构成议付单据而未付出对价并不构成议付”。o ucp600明确将议付界定为：明确将议付界定为：“议付指指定银行在议付指指定银行在相符交单下，在其应获偿付的银行工作日当天或之前向相符交单下，在其应获偿付的银行工作日当天或之前向受益人预付或者同意预付款项，从而购买付款人为指定受益人预付或者同意预付款项，从而购买付款人为指定银行以外的其他银行的汇票及银行以外的其他银行的汇票及/或单据的行为。或单据的行为。” 第八讲第八讲 信用证的若干法律问题信用证的若干法律问题o 二、信用证运作中的法律问题二、信用证运作中的法律问题o （三）开证行审单与付款的法律问题（三）开证行审单与付款的法律问