动产所有权移转中的交付(四)

1、动产所有权移转中的交付（四）（标准版）甲方：乙方：签订日期：签订地点：夕卜，是一种具体的事实行为。笔者以为这是一种立法的趋势。3、德国民法典上的交付罗马法在德国的复兴较晚，德国因其特殊的经济背景和传统，素以绝对主义著称，国家对于私人交易活动之介入，实属平常。”故其采取了一种与法国法截 然不同的模式对罗马法上的交付制度加以继受，学者称其模式为物权形式主义”。但这种立法体例的产生并不是德国立法者的独创，其与德国理论研究的成 果是紧密相连的。德国法学学者独创出 法律行为”的上位概念，又抽象出 物权 行为”的理论，堪称对民法理论的重大贡献。德国民法典长达半个多世纪的编纂 是深受这些理论研究的影响的。德

2、国历史学派创始人、著名的罗马法学家萨维尼在前人研究基础上将法律行为 概念和理论精确化，同时在现代罗马法体系一书中创立了与法律行为概念有 属种关系的物权行为概念。他指出：交付是一个真正的契约，因为它具备契约 的全部特征，它包括双方当事人对占有物和所有权转移的意思 仅该意思表示 本身作为一个完整的交付是不足够的，因此还必须加上物实际占有取得作为其外 在的行为，但这些都不能否认其本质是契约 该行为的契约本质经常在一些重 要的场合被忽略了，（它）是一个与任何买卖契约完全不同的契约，只有通过 它才能成交。”萨维尼据此对交付行为的分析提出了物权行为理论。在这里我们可以看到：萨氏认为一个完整的交付是由 对占

3、有物和所有权移转的意思表示” 与物实际占有取得作为其外在的行为”所构成，仅一个意思表示”还不能构成完 整的交付。一个完整的交付其实就是一个物权契约 （物权行为），交付成了所有权 移转的关键性因素，甚至 基于错误的交付也是完全有效的”。交付行为包括了所 有权移转的意思表示和交付的具体行为，掩盖了债权合意，地位空前绝后。如此 看来萨氏所谓的交付（物权行为）与罗马万民法上的交付有几分相似，不同之处在 于萨氏把 对占有物和所有权转移的意思”抽象出来，作为一个独立的物权合意。 因此说萨氏是在包含所有权移转”意义上来使用交付”概念的。我们来看看德国民法典上的规定，其第 929条规定：转让动产所有权，需所

4、有权人将此动产交付于受让人，并就所有权的转移由双方成立合意，受让人已占 有该物的，仅需转移所有权的合意即可。”从法条可以看出，一项动产所有权的移转要符合以下要件：（1）事先达成移转所有权的合同 一一债权行为。（2）交付的 具体行为。（3）尚须当事人就标的物所有权的移转作成一个独立于买卖契约之外 的合意，此合意是以物权的变动为内容，学说上称之为物权合意。因此，交付在这种模式中是必备要件，非经交付不发生所有权移转的效力。 其实在这里德国 学者已修改了萨氏的物权行为理论， 把交付行为从物权契约中独立出来， 仅仅指 移转占有。当然，有学者对此德国条文的翻译提出了质疑，认为此处的交付”应译为移交”，这也恰恰说明交付在这里的含义就是移转占有。4、瑞士民法典上的交付1907年瑞士民法典第714条规定：动产所有权的转移，应将占有移转于取得 人。”显然，瑞士民法典上交付仅在 移转占有”意义上使用，应将占有移转于 取得人”说明其把交付作为动产所有权移转的要件之一。但交付之外是否还须有 物权合意，该物权合意是否为无因性，瑞士民法创始人en gen huber虽对德国民法深有研究，但对此问题态度仍故意暧昧，瑞士法学界意见亦不相同，实践中也无定论。如此看来，瑞士民法典虽产生于德国之后，