符号学在商标法学教学和研究中的运用

1、符号学在商标法学教学和研究中的运用符号学在商标法学教学和研究中的运用由于商标在市场交往中扮演着重要角色，所以商标法吸引了经济学、政治 学等多学科的眼光，成为共同关注的对象。近年来，发端于西方的符号学为商标 法的教学和研究方法提供了解构性分析，可精细入微地解读商标的本体问题及其 基本制度，既可应用于教学向学生清晰地展示商标法的整个架构和重要概念，又 可用来提高商标法研究的深度和广度，不失为教学方法和研究方法的一种创新。1商标符号学符号学属于形而上的对客观世界的哲学解读方式。符号是携带意义的 感知：意义必须用符号才能表达，符号的用途就是表达意义。符号再现有一定的 规律，具有一定的客观性，研究符号及

2、其意指活动的科学就是符号学。它是社会 与人文研究的总方法论，是一种解构主义的分析工具，它意在从符号结构的视角 为社会科学提供共同的理论体系，并提供理据性，从这个意义上来说，它不是现 象学而是实质学或本体论的研究。在西方法学方法论中，符号学法律理论并非走向与传统法学相同的路 径。不同于权利义务的责任分析模式，符号学把法律现象都作为符型与符指的关 系，从人本身认识论的角度来研究。由于商标本身就是符号功能的心理认可，因 此可以从符号着手，对商标法基本范畴内的概念和理论进行更有效的分析。但利 用符号学为商标的内在逻辑提供理据性的目的不在于仅仅表达商标由符号所塑 造，而在于借助符号学的工具，达到对商标法

3、的科学理解，为商标制度设置的合 理性、一致性和自洽性提供理据。2商标基本概念的符号学分析商标是符号在商业交往过程中的标识，商标本身就是商品化的符号。 利用符号学可以对商标的基本概念做出精确的诠释。2.1商标的理解传统法学观点认为，商标是标识商品不同来源的记号。与之迥然不同 的是，以符号学视角来看，商标并不是不可消减或不可分离的事物，它只是一套 关系，是符号本身结构内能指与所指的社会关系。符号的三元结构模式认为，商 标是由能指、所指和对象组成的三元结构，其中，能指就是有形或可以感知的标 志，即我国商标法上所认可的用来注册商标的文字、图形、字母等要素；所指为 商品的出处或商誉，对象则是所符号所依存

4、的商品或服务。能指是商标外在体现 的符型，可以由字母、文字、图形等组成，但商标不等同于这些符型，它只是商 标关系的一个载体，离开了所指，这些符型只是单纯的符号，并不具有商标法上 的意义。能指的意义承载着商标权人的商誉，不同符型表示的能指不同，甚至同 一符型能指也不同，比如上海张小泉与杭州张小泉。为了表达所指的意义，能指 必须有所区别。能指依存于对象产生的所指才是商标法所保护的对象。2.2显著性显著性要求能指能够区别已存在的符型，并能够指向所指，标示产品 的来源或出处。因此，对于臆造商标、想象商标、暗示商标而言，由于其易于在 消费者心目中形成所指，所以具有天然的注册优势，即谓固有显著性。而对于通

5、 用性词汇和描述性词汇，由于在消费者心目中这些符型本身具有较强的所指意 义，所以企业必须塑造出不同于原意的新意指，才能注册为商标，即谓获得第二 含义或获得显著性。商标的显著和知名取决于消费者对所指意义的认可和对能指 与所指唯一对应关系的心理认同，商标越知名，意指越单纯，符号的对象弱化越 快，这导致了商标结构的二元化。最终符型独立岀来，成为可以交易的符号，这 即是驰名商标制度的运行机理。3商标法基本理论的符号学解释商标权包含了正反两个方面的权利，商标权中的使用与禁止权中的使用并 非为同一概念，两者的范围并不一致。这可以从符号学模型得以解释，并可厘清 混淆理论的使用，框定商标侵权的边界。3.1商标

6、权如前所论，商标权是商标权人对符型能指与所指联系关系的专有权。 商标权既不包含对符号的单纯占有，也不等同于所指的商誉，它只能是对两者动 态关系的一种掌控权。普通物权的权利边界是确定的，绝对的，并不受限制的， 如果把物作为符号，物权人就对符号享有绝对的所有权。但商标权人对商标符号 却不享有所有权，他享有的只是一种关系，且这种关系的边界并不是确定的，而 是模糊的，正向的商标使用权仅仅限于在注册的对象上使用注册的符型，反向的 禁止权因意指本身含义的大小边界而划定。与物权截然不同。3.2混淆理论从符号学角度来说，任何干扰能指与所指联系关系的行为都是侵权。单纯地对符型与对象的干扰，并不构成侵权，也不是商

7、标意义上所禁止的行为，只有影响意指向公众传递的行为才有可能为商标法所禁止。有学者以二维图形结构解析为：能指与对象二维交叉形成的点为所指点，以所指点为中心形成的圆即为商标权范围。其他能指与对象二维动态运动中的相交点如果落入到前者的圆内即构成混淆，距离圆圈越近越容易导致混淆。3.3淡化理论依照美国商标法第45条，淡化是指削弱驰名商标识别和区分商品或 服务的能力，而不管驰名商标所有人与其他主体之间是否存在竞争关系；是否存 在混淆、误认或者欺骗的可能性。商标淡化的本质在于区分驰名商标与一般商标 的保护程度，认可驰名商标具有脱离商品而存在的独立价值，是一种可以单独转 让的无形财产。也就是说，淡化与混淆从

8、不同的角度界定不同类型的商标的权限 范围。不同于混淆保护商标出处的目的，淡化更多保护的是商标符型本身的显著 性，禁止任何干扰和弱化显著性的模仿、搭便车等不当行为。这就意味着，反淡 化保护必将创设一种绝对的排他权，其实质就是针对商标能指的总括权利。4单独转让现象的符号学诠释由于商标财产权的扩张，商标成为了商誉的影子，商誉的价值全部通 过商标体现出来，而商誉独立于商品，商誉的转让转化为商标的转让。商标不再 仅仅是区分商品来源的标记，商标通过表现商誉具有了独立的可能。商标脱离商 品和商业的转让，即为商标的单独转让。从符号学角度审视，商标的能指与所指之间的联系在单独转让原则下， 发生了分离，所指成为了消费者心理上飘忽不定的感性认知。而能指的符型本身 可以在不同企业间转让，却与对象之间没有了任何联系。转让人与受让人之间可 以任意协商受让商标所适用的商品类别。无怪乎商标法领域普遍形成了商标就是 所申请图案的误解。如果脱离符号本身的内在结构，而把符号的能指、所指和对 象全部独立为没有关系的单元，那无疑等于承认商标就是一个外在符型，保护商 标就是保护各种文字、图案和色彩。而此思想背离了商标的符号本质，无助于促 进商标法减少消费者搜寻成本和激励商家提高产品质量的目的，在一定程度上加 剧了符号的占有和抢注