合同法：合同法总论

1、n财富的一半是合同n生于合同，死于合同n2004-2014年民商事收案情况图n n2004-2014年民商事案件类型构成情况图2015年民商事案件类型构成情况图n2014年全国法院新收民商事一审、二审、再审案件9068011件。n合同纠纷一审案件4589375件，同比上升11.36%。前五位的类型是借款合同、买卖合同、劳动争议、服务合同、房地产开发经营合同纠纷，五类案件占到一审合同案件数量的72.79%。n2015年全国法院新收民商事一审、二审、再审案件11044739件，上升21.8%。n其中，新收合同纠纷案件6631249件，上升30.82%，占60.04%。前两位为借款合同纠纷（上升41

2、.48%）；涉房地产开发经营合同纠纷（土地使用权出让合同纠纷、商品房预售合同纠纷、合资合作开发房地产合同纠纷、房屋拆迁合同纠纷）n第一讲 合同法概述n第二讲 合同的订立n第三讲 合同的效力n第四讲 合同的履行n第五讲 合同的担保n第六讲 合同的变动n第七讲 合同的解除n第八讲 合同的补救n第九讲 合同的解释n第十讲 合同的终止n第十一讲 买卖合同n主要法律、司法解释主要法律、司法解释n民法通则及其司法解释n合同法（1999）n合同法解释一（1999）n关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2003）n关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（2005）n关于审理建设工程施

3、工合同纠纷案件适用法律问题的解释 （2005）n合同法解释二（2009）n关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见（2009）n关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释 （2009）n关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（一）（2009）n关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定（2010）n关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 （2012）n关于国有土地开荒后用于农耕的土地使用权转让合同纠纷案件如何适用法律问题的批复（2012）n关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释（2013）n对关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)第24条

4、理解与适用的请示的答复（2013）n关于审理出口信用保险合同纠纷案件适用相关法律问题的批复（2013）n关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释（二）、（三）（三）（2013、2015）n最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定（2016）n最高人民法院发布19起合同纠纷典型案例（2015）第一讲第一讲 合同法概述合同法概述n重点问题重点问题n1、合同的概念和特征n2、合同的分类n3、合同效力的相对性及其例外n4、合同法基本原则n一、一、 合同的概念和特征合同的概念和特征n（一）合同的概念合同的概念n合同是平等民事主体之间设立、变更、终合同是平等民事主体之间设立、变更、终止民事权利

5、义务关系的协议。止民事权利义务关系的协议。n1、“合同合同”与与“合意合意”n2、 “合同合同”与与“法律行为法律行为”n3、不同范畴中的合同、不同范畴中的合同n4、合同与合同书、合同与合同书n（二）合同的特征（二）合同的特征n1、是、是民事主体之间的一种民事行为民事主体之间的一种民事行为 （表示行为）（表示行为）n在性质上不同于事实行为。所谓事实行为，是指不以意思表示为要件，并不能产生当事人预期的法律效果的行为。n民法通则中关于民事行为的规定除合同法另有规定外均适用于合同。n2、合同以设立、变更或终止民事权利义合同以设立、变更或终止民事权利义务关系（财产关系）为目的务关系（财产关系）为目的n

6、合同法意义上的合同仅仅只调整民事关系中的财产关系，而收养关系、婚姻关系、监护关系等与人身关系有关的协议，不适用合同法的规定，其分别适用收养法、婚姻法、民法通则等的有关规定。n3、是当事人之间的合意是当事人之间的合意n合同的成立必须要有两个以上的当事人。n各方当事人须互相作出意思表示。n各个意思表示是一致的，也就是说当事人达成了一致的协议。n二、合同的分类合同的分类n（一）双务合同和单务合同n单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同，如赠与合同。n双务合同是指双方当事人互负对价义务的合同，如买卖合同等。n区分的意义：双务合同当事人之间的给付义务具有依存和牵连关系，因此双务合同存在同时履行抗辩权等

7、问题，而这些情形并不存在于单务合同中。 n（二）有偿合同与无偿合同n有偿合同是指合同当事人为从合同中得到利益要支付相应对价给付的合同。n无偿合同是指只有一方当事人作出给付，或者虽然是双方作出给付但双方的给付间不具有对价意义的合同。n区分的意义：在无偿合同中，债务人的注意义务较低；有偿合同中，较高。例如，保管人因一般过失致保管物毁损灭失，若为有偿保管，就应全部赔偿；若为无偿保管，则应酌情减轻，保管人证明自己没有重大过失的，不承担赔偿责任（合同法第374条）n（三）诺成合同与实践合同n诺成合同是指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同。n实践合同是指在当事人意思表示一致以外，尚须有实际交付标的物

8、或者有其他现实给付行为才能成立的合同。n区分的意义：实践合同中作为合同成立要件的给付义务的违反不产生违约责任，而只是一种缔约过失责任。n（四）有名合同与无名合同n有名合同是立法上规定有确定名称与规则的合同。又称典型合同。n无名合同是立法上尚未规定有确定名称与规则的合同，又称非典型合同。n区分的意义：法律适用不同，有名合同可直接适用合同法分则中关于该种合同的具体规定。对无名合同则只能在适用合同法总则中规定的一般规则的同时，参照该法分则或者其他法律中最相类似的规定执行。n（五）要式合同与不要式合同n要式合同是按照法律规定或者当事人约定必须采用特定形式订立方能成立的合同。n不要式合同是对合同成立的形

9、式没有特别要求的合同。确认某种合同属于要式合同必须法律有规定或者当事人之间有约定。n区分的意义：某些法律和行政法规对合同形式的要求可能成为影响合同效力的因素。n（六）主合同与从合同n主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。这种合同具有独立性。n从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。n区分的意义：认识从合同的附属性。主合同不能成立，从合同就不能成立；主合同转让，从合同也不能单独存在；主合同被宣告无效或被撤销，从合同也将失效；主合同终止，从合同亦随之终止。n（七）一时性合同与继续性合同n一时性合同也叫做非继续性合同，是指履行为一次性行为的合同。即一次给付便使合同内

10、容实现的，买卖、赠与、承揽等合同均属此类。 n继续性合同，是指不断的重复相同内容的合同，而不是一时或一次完成的合同。租赁、借用、消费信贷等继续性合同以使用、收益、标的物为目的，已经被受领方享用标的物效益，是不能返还的，也就不能恢复原状。 n（八）本约与预约n预约合同是当事人约定未来订立一定合同的合同，简称预约，预约合同属于合同法上的无名合同。 ；n本约是为了履行预约合同而订立的合同。 n三、合同的相对性及其例外n（一）合同的相对性n合同仅于缔约人之间发生效力，对合同外第三人不发生效力；n合同缔约人一般不得以合同约定涉及第三人利益的事项；n非合同当事人一般不享有合同权利，也不承担合同义务，不能诉

11、请强制执行合同。n1、主体的相对性。、主体的相对性。是指只有合同当事人一方才能够向另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。n2、内容的相对性。、内容的相对性。是指除法律、合同另有规定外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担合同所规定的义务。n3、责任的相对性。、责任的相对性。是指违约责任只能在特定的当事人之间，即合同关系的当事人之间发生；合同关系以外的人，不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。 n（二）合同相对性的例外n1、买卖不破租赁原则n2015年4月，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价200万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但没有办理产权移转登记

12、。丁某接收房屋作了装修，于2015年8月出租给叶某，租期为2年。2016年5月，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2016年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。杜某有权是否有权请求返还房屋？向谁请求返还房屋？n根据合同法第229条、城镇房屋租赁合同解释第20条，租赁期间，租赁物的所有权（因买卖、赠与、继承、企业合并）发生变动的，原租赁合同对新的所有权人继续有效，即新的所有权人应法定承受原租赁合同。n2、发包人对实际施工人的责任n建设工程司法解释第26条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追

13、加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。n3、单式联运合同单式联运合同n合同法第313条：两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。n四、合同法基本原则n（一）合同法基本原则的界定（一）合同法基本原则的界定n合同法的基本原则，是贯穿于合同法制定、执行全过程的指导思想，是合同法的灵魂，是合同法区别其他法律的标志，集中体现了合同法的基本精神。n1、自由原则、自由原则n第一、确实当事人的合法的合意具有优先于法定的任意性规范适用的效力

14、；n第二、尊重当事人在订立合同、确定合同内容和形式、确定违约责任等方面的选择自由。 n2、合同正义原则、合同正义原则n剥离当事人身份对合同的影响n第一、给付与对待给付具有对等性；n第二、合理分配风险：交付主义；n第三、合理分配合同负担。 n3、鼓励交易原则、鼓励交易原则n（1）合同法第一次规定了合同订立制度）合同法第一次规定了合同订立制度：尽量让合同成立n（2）限制合同无效的范围 ：尽量让合同有效n（3）合同解除条件）合同解除条件n（4）鼓励变更，限制撤销权的行使n4、诚实信用原则n先合同义务n合同履行中附随义务n后合同义务n合同条款解释第二讲第二讲 合同的订立合同的订立n重点问题n1、要约及

15、其构成条件、效力n2、承诺及其构成条件、效力n3、合同成立的概念和条件n4、缔约过失责任的成立条件及其适用n一、合同订立的一般程序、合同订立的一般程序n（一）要约（一）要约n所谓要约，是指民事主体向他人发出的、内容具体确定、且表明一经受要约人承诺，要约人即受其约束的订立合同的意思表示。 （合同法第14条） n1、要约的构成条件要约的构成条件 n（1）由具有订约能力的特定人发出；n（2）具有缔约目的；n（3）内容具体确定。n2、要约与要约邀请、要约与要约邀请n要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。n（1）表意人是否受意思表示约束。要约对表意人有约束力；要约邀请对表意人无约束力。n（2）内容

16、是否具体确定。要约应包括未来合同的主要内容；要约邀请则无此要求。n（3）意思表示是针对特定人还是多数人 。要约原则上是特定人，要约邀请则无此要求。n以商业广告为例n合同法第15条 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。n商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。n商品房买卖合同纠纷解释第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。n售楼广告：“依山傍水”、“温馨家园”， “环境幽雅”、“充满古典气息”、“商机无限”等。n售楼

17、广告：小区绿化率达到60%、每单元配有日本原装三菱电梯二部、商品房将配备管道煤气、有线电视、宽带等，每单元配备1.5个标准车位。 3、要约的效力、要约的效力n【案】甲公司于3月15日以普通信件向乙公司发出要约，表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某型号钢材50吨；发生纠纷提交某仲裁委员会仲裁；并注明：月底之前承诺有效。3月17日信件送达至乙公司前台，3月18日，送达至乙公司董事长。n（1）要约何时生效？n（2）要约效力存续期间有多长？n（3）设：3月16日，甲公司发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废，改为2100元一吨，其他条件不变。快信与普通信件于3月17日同时到达乙公司，但秘书忘了

18、把快信交给董事长。要约是否撤回？n（4）设：甲公司于3月18日发现要约标明的价格偏低，随发出快信意欲撤销要约，快信于3月19日送达至乙公司。要约是否被撤销？n（1）要约生效的时间n到达主义，非以知悉为要件n合同法第16条要约到达受要约人时生效。n采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。n（2）要约的存续期间（承诺期限）n由要约人自我规定n要约未定有存续期间的，如果是以对话的意思表示为要约，受约人须立即承诺才对要约人有拘束力；如果是非对话的意思表示，依通常情

19、形下能够收到承诺所需的合理期间即为承诺期间。此期间需考虑要约到达所需时间、作出承诺所需时间、承诺到达要约人所需时间确定之。n（3）要约法律效力的内容n对要约人的拘束力n这是要约的形式拘束力。要约一经生效，要约人即受到拘束，不得撤回、撤销或对要约加以限制、变更。但要约人预先申明不受要约约束或依交易习惯可认为其有此意思时，不在此限。n 对受要约人的拘束力n这是要约的实质拘束力，受要约人于要约生效时取得依其承诺而使合同成立的法律地位。受要约人的这一以其承诺而使合同成立的权利性质为形成权，此权利除非得到要约人的认可，原则上不得由他人继受。n 4、要约的撤回要约的撤回n要约的撤回：要约的撤回：尚未生效的

20、要约n撤回的通知应当在要约到达受要约人之撤回的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。前或者与要约同时到达受要约人。n5、要约的撤消：、要约的撤消：已经生效的要约n要约的撤消：撤消要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。n要约撤消的例外n合同法第19条n（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；n（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。n6、要约的失效n合同法第20条 有下列情形之一的，要约失效：n（一）拒绝要约的通知到达要约人；n（二）要约人依法撤销要约；n（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；n（四）受要约人

21、对要约的内容作出实质性变更。（“实质性变更” 参见合同法第30条）n（二）承诺（二）承诺n1、承诺n是指受要约人同意接受要约全部条件的意思表示。n2、承诺的条件、承诺的条件n（1）须由受要约人或者其代理人作出。 n（2）与要约的实质性内容一致。n“镜像规则及其缓和镜像规则及其缓和”n（3）须在有效期限内作出。须在有效期限内作出。n（4）承诺的方式符合要约的要求。）承诺的方式符合要约的要求。 n【案】乙公司于3月26日以普通信件回复甲公司，接受甲公司的全部条件，3月28日信件送达至甲公司前台。3月29日送至甲公司董事长。n（1）承诺何时生效？n（2）如乙公司要撤回承诺，应怎么办？n（3）设：由于

22、邮政公司原因，承诺信件3月26日发出后途中耽误时间过长，于4月1日送达至甲公司，承诺是否生效？n（4）设：由于乙公司前台工作人员疏忽，承诺信件于4月1日才发出，4月3日至甲公司，承诺是否生效？n3、承诺的承诺的生效时间：到达主义生效时间：到达主义n合同法第25条 承诺生效时合同成立。 n合同法第26条 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。n采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。n4、承诺的撤回、承诺的撤回 合同法第27条规定，承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知 到达 要约人之前或者与承诺通知同时到

23、达要约人。n5、承诺迟到与承诺迟延、承诺迟到与承诺迟延n（1）承诺迟到（迟发迟到）n效果：一般无效（为新要约），例外有效（合同成立）。n合同法第合同法第28条规定，条规定，“受要约人超过承诺受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。该承诺有效的以外，为新要约。”n（2）承诺迟延（未迟发而迟到）n效果：一般有效（合同成立） ，例外无效（新要约）。n合同法第29条规定：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受

24、该承诺的以外，该承诺有效。n（三）合同订立的其他方式（三）合同订立的其他方式n1、交错要约、交错要约n交叉要约是指合同当事人采取非直接对话的方式，作出了为订立同一内容合同的要约。n交叉要约都只是要约，而不是承诺，不能直接成立合同。n既然双方有相同的意思表示，法律即可推定其有承诺的结果，所以认定合同成立。n2、依照国家指令性计划。、依照国家指令性计划。 n合同法第三十八条国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。n二、合同的成立二、合同的成立n（一）合同成立的概念（一）合同成立的概念n合同成立是指订约当事人就合同的主要

25、条款达成合意。 n（二）合同成立的条件（二）合同成立的条件n1、合同成立的一般条件合同成立的一般条件n（1）存在双方或多方订约当事人n订约主体与合同主体是不同的n（2）订约当事人对主要条款达成合意n2、合同成立的特殊条件、合同成立的特殊条件n【案】甲与乙约定，由甲代保管乙的机动车，每天保管费用60元，保管期限未5天。后天，因乙另行找到停车场未实际将车交于甲保管。5天之后，甲向乙主张报关费300元。n（三）合同成立的时间 n1、一般规定。合同法第25条：承诺生效时合同成立。n2、合同书形式的合同成立时间。合同法第32条：自双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人签字或者盖章不在同一时间的，最

26、后签字或者盖章时合同成立。 n3、确认书形式的合同成立时间。合同法第33条：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。n4、合同的实际成立。合同法第36条：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。n（四）合同成立的地点 n1、一般规定。合同法第34条：承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 n2、书面合同的成立地点。合同法第35条

27、规定：当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。合同法解释（二）第4条：采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。n三、缔约过失责任三、缔约过失责任n（一）概念（一）概念n缔约过失责任简称缔约责任，是指缔约当事人因故意或者过失违反先合同义务，致使他方当事人受有损失时，应当承担的赔偿责任。 n（二）成立要件（二）成立要件n1、一般发生于合同订立过程中n2、一方违背先合同义务n2、当事人

28、有过错n3、另一方当事人信赖利益受有损失n（三）缔约过失责任的适用范围（三）缔约过失责任的适用范围n1、假借订立合同，恶意进行磋商n2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；n3、泄露或不当使用在合同订立中知悉的对方商业秘密密n4、其他违背诚实信用原则的行为。n合同法解释（二）第8条n（四）缔约责任的赔偿范围：信赖利益n1、缔约费用，包括可行性调查、差旅费等。n2、为准备履行合同产生的费用。n3、部分履行合同而发生的费用。n4、丧失机会产生的损失。n【案例】2015年6月，厨师王某经考察后发现甲公司火锅经营模式、风味等适合当地消费者需求，合作条件不错。便与公司负责人商量，希望公司先

29、发两批原料，收第三批货时再支付前两批费用。公司为吸引王某加入，表示同意，称只要王某选好店址，就可签合同，王某负责装修费用，公司提供技术和人力支持。n王某请了一个月假，找到了合适店址，公司派人调查后认为店址合适，但提出因品牌走俏，需增加新条件（1）原材料费用需按批次结清；（2）王某需增加80000元加盟费，王某表示难以接受，公司辩称：自己享有经营自主权，王某如不接受新的条件，就不合作。王某称：不合作可以，但须赔偿自己的损失，公司认为双方并未正式签合同，无须承担任何责任。n（1）公司是否需要承担王某的损失？n（2）设：王某订购了桌椅、电脑、厨房用品等，预付定金5000元。n（3）设：王某邀请某歌手

30、参加火锅店开张仪式，支付定金1000元；n（4）设： 2015年6月，王某同时考察了甲、乙两家类似的餐饮公司，与甲历时两个月商谈失败后，王回头找乙商谈，但由于市场因素的变化，乙的加盟费由原来的15万元上调到20万元。第三讲第三讲 合同的效力合同的效力n重点问题n1、合同生效与合同效力n2、可撤消合同及其类型化n3、无效合同及其类型化n4、无效合同的法律后果n5、效力待定合同及其类型化n一、合同生效与合同效力一、合同生效与合同效力n（一）合同的生效条件（一）合同的生效条件n1、合同的合同的一般一般生效条件生效条件n（1）当事人具有相应的民事能力n（2）当事人意思表示真实n（3）不违反法律或者社会

31、公共利益n2、合同的合同的特殊特殊生效条件生效条件n（1）附停止条件及附始期的合同（合同法第45条、第46条）n（2）需经批准、登记的合同（合同法第44条）n（二二）合同的生效）合同的生效时间时间n1、成立时生效、成立时生效n依法成立的合同，一般自成立时生效。n2、依约定生效、依约定生效n当事人约定条件成就或者约定期限届满。n3、依法定生效依法定生效n依法办理批准、登记等手续后生效。n登记对合同效力的影响之一n【案】甲乙签订房屋租赁合同，甲是出租方，乙是承租方，签约后，乙即搬进居住。租赁合同未到房管部门、公安部门办理登记。后出现纠纷，乙以合同未依城市房地产管理法办理登记备案为由主张合同无效。n

32、登记对合同效力的影响之二n城市房地产管理法第五十四条第五十四条房屋租赁，出租人和承租人应当签订书面租赁合同，约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款，以及双方的其他权利和义务，并向房产管理部门登记备案。 n【案】2013年5月，某韩国公司与某广州公司合资设立广州穗韩贸易公司，广州公司持有61%股权。2015年8月20日，广州公司与某北京公司经协商，就出让其持有股权的1/2一事达成协议。8月26日，韩国公司回函表示同意，9月3日经主管部门批准。n中外合资经营企业法实施条例第20条：合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续

33、。违反上述规定的，其转让无效。n登记对合同效力的影响之三n第第41条条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第第42条条 办理抵押物登记的部门如下：办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业厂房等建（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；

34、筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。地的工商行政管理部门。n（三三）合同生效与合同效力）合同生效与合同效力n合同的效力，是指已成立的合同对当事人产生的法律拘束力。n法律的肯定性评价：产生当事人预期的结果，当事人依合同约定安排彼此之间权利、义务；n法律的否定性评价：产生与当事人

35、预期不一致的结果，当事人应依法承担合同无效的责任。n二、可撤消合同二、可撤消合同n（一）可撤消合同的界定（一）可撤消合同的界定n所谓“可撤消合同”，可撤销的合同，是指虽经合意成立，但因意思表示并非真意，可向法院或仲裁机关请求消灭其效力的合同。合同被撤销后自始没有法律约束力。n（二）可撤消合同的类型化（二）可撤消合同的类型化n（民法通则第59条、合同法第54条）n1、因欺诈而签订的普通合同n2、因胁迫而签订的合同n3、因乘人之危而签订的合同n4、因重大误解而签订的合同n5、因显失公平而签订的合同n（三）第三人欺诈n民法总则第149条：第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律

36、行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。nn【例】甲为向乙银行借款而请求其友人丙公司为其担当保证人，并声称自己名下的企业经营状况良好，还款绝无问题，其实该企业早已负债累累、难以偿还。丙不明真相，便为甲充当了保证人。 （四）撤销权的行使（四）撤销权的行使n1、主体：当事人。、主体：当事人。n（1）重大误解、显失公平：双方都有撤）重大误解、显失公平：双方都有撤销权。销权。n（2）欺诈、胁迫、乘人之危：受害人享）欺诈、胁迫、乘人之危：受害人享有撤销权。有撤销权。 n2、变更权与撤销权的关系n当事人请求变更的，法院不得撤销；n当事人请求撤销的，法院可以酌情

37、予以变更或撤销。n3、撤销权的消灭n合同法第 55 条：有下列情形之一的，撤销权消灭：（ 1 ）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（ 2 ）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。n【案】某公司撤销合同纠纷案n2013年3月，甲公司因经营需要向乙公司购买一套精密成套设备，乙公司将其从丙公司收购的二手设备改装刷新之后当成新设备出售给甲公司。5月8日，甲公司技术人员在日常维护中发现。因甲公司经营班子面临换届，未及时主张。2014年8月，新班子领导得知后指示撤销合同。n（五）合同被撤消的法律后果（五）合同被撤消的法律后果n1、意思表示

38、视为自始无效。n2、赔偿责任。n在负有返还义务的一方不能返还财产的情况下，通过赔偿损失的方法恢复合同履行前的原状；n因合同被撤销后所受的损失，按责任大小承担相应的赔偿。n二、无效合同二、无效合同n（一）无效合同的界定（一）无效合同的界定n无效合同，是指虽经合意成立，但因不符合法律强制性规定或者违反社会公共利益，而不予承认和保护的合同。n（二）无效合同的类型化（二）无效合同的类型化n（民法通则民法通则第第58条，条，合同法合同法第第52条）条）n1、以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益；n2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；n3、以合法形式掩盖非法目的；n4、违反法律、行政法规的效力性强制性

39、规定；n5、违反公序良俗。n案例研讨案例研讨n【例】自然人甲与乙签订一份二手房买卖合同。约定：甲将名下房屋作价365万（实收价）出售给乙。为少交税费，乙提议签订阴阳合同，即约定真实交易价格的合同由双方保存；办理网签手续的合同约定的交易价格为195万元。n【例】某民营企业董事长（已婚）与新入职的公司秘书签订同居协议，约定：自双方签字之日起，秘书两年内不得谈恋爱；两年内，秘书须与董事长保持同居关系；董事长每月向秘书支付报酬2万元。n（三）（三）无效合同的法律后果无效合同的法律后果n1、当事人之间产生返还请求权。n2、受害方取得损害赔偿请求权。n3、追缴财产。n4、解决争议方法条款的独立性。n（ 合

40、同法第57条）n5、合同部分无效合同部分无效不影响其他部分的效力不影响其他部分的效力n合同法第56条：合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分有效。n【例】前述二手房买卖合同纠纷案n三、效力待定合同三、效力待定合同n（一）效力待定合同的界定（一）效力待定合同的界定n所谓效力待定合同，是指在其成立所谓效力待定合同，是指在其成立时效力处于不确定状态，需待特定第三时效力处于不确定状态，需待特定第三人同意或者拒绝的意思表示来确定其效人同意或者拒绝的意思表示来确定其效力的合同。力的合同。 n（二）效力待定合同的类型化效力待定合同的类型化n（合同法第47条、第48条、第51条）n1、限制行为能力人依法

41、不能独立订立n2、无权代理人所订立的；n3、无权处分人所订立的n1、限制行为能力人、限制行为能力人依法不能独立签订依法不能独立签订的合同的合同n【例】某男15岁，身高体壮，前往乙处购买价值1.2万元的笔记本电脑，乙问及其年龄与职业，甲出示身份证显示为21周岁，出示的工作证显示为某贸易公司业务员。乙遂与甲签订电脑买卖合同。n2、无权代理人所订立的合同、无权代理人所订立的合同n【例】张某到王某家拜年，王某去冲茶时张某帮其接听了刘某打来的电话。在电话中，刘某表示欲向王某订购一批普洱茶饼，请张某转告，张某应允。随后张某感到有利可图，没有向王某转告订购之事，而是自己低价购进了刘某所需茶饼，以王某名义交货

42、并收取了刘某货款。之后，刘某对茶饼质量提出异议。n3、无权处分人所订立的合同、无权处分人所订立的合同n合同法第51条 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。n买卖合同纠纷解释第3条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。n【例】小强将相机交给小明保管，小明擅自将该相机以自己的名义出卖给知情的小丽，并交付相机。n（1）买卖合同是否有效？小丽可否得到相机的所有权？n（2）如小明以小强的名义将相机出卖给小丽，买卖合同是否有效？小丽可否得到相机的所有权？第四讲第四讲 合同的履行合同的履行n重点问题

43、：重点问题：n1、合同履行的原则n2、同时履行抗辩权及其行使条件n3、不安抗辩权及其行使条件n4、先履行抗辩权及其行使条件n5、代位权行使的条件与效力n6、撤销权行使的条件与效力n一、合同履行的概念与原则一、合同履行的概念与原则n（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念n合同的履行，是指合同生效后，当事人依照合同的约定履行合同义务的行为，是整个合同制度的核心。n（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则n1 1、诚实信用原则、诚实信用原则n（1）术语解释）术语解释n是指合同当事人应根据诚实信用原则，履行合同约定义务之外的附随义务，包括通知、协助、保护、保密等义务。n（2）法律规定）法律规定n合同

44、法第60条 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。n2、适当履行原则、适当履行原则n（1）术语解释）术语解释n又叫全面履行原则或正确履行原则，是指合同当事人应在适当的时间，适当的地点，以适当的方式，按照合同中约定的数量和质量，履行合同中约定的义务。 （2）法律规定）法律规定合同法第合同法第60条：当事人应当按照约定全面条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。履行自己的义务。n约定不明确时的处理：n由当事人达成补充协议；n不能达成补充协议的，依照合同有关条款或交易习惯确定；n依第62条规定处理。n合同法第62条：n（一）质量要求不明确的，按照国家

45、标准、行业标准履行；没有前述标准的，按照通常标准或符合合同目的的标准。n（二）价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价；依法应执行政府定价或者政府指导价的，按规定执行；n（三）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。n（四）履行期限不明确的，债务人可以随时要求履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。n（五）履行方式不明确的，按照有利于合同目的的方式履行。n（六）履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担。n3、情事变更原则、情事变更原则n（1 1）术语解释）术语解释n情事变更又称情势

46、变更，是指在合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的原因，致使合同基础发生重大变更,致使合同不能履行或者若履行会显失公平，而允许当事人请求变更或者解除合同的制度。 n（2）法律依据n合同法解释二第26条：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 n最高人民法院关于正确适用 (中华人民共和国合同法)若干问题的解释（二）服务党和国家的工作大局的通知（法2009165号）第二条规定

47、：严格适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）第二十六条，对于上述解释条文，各级人民法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核。必要时应提请最高人民法院审核。n（3）构成要件n情事发生变更；n情事变更发生在合同成立并生效后，合同履行终止前；n情事的变更不可归责于当事人；n情事变更造成原合同履行显失公平的结果；n当事人提出情事变更的权利主张。n限购限贷政策性质的理解n商品房买卖合同解释第23条 因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利

48、息或者定金返还买受人。 n4、实际、实际（继续）（继续）履行原则履行原则n（1）术语解释）术语解释n实际履行，又称继续履行，是指合同当事人必须按照合同规定的标的履行自己义务的原则。n包括两层含义：（1）合同中规定的是什么标的，当事人就必须交付什么标的，不得擅自更换或用其他替代；（2）在当事人违约时，违约方即使支付违约金或赔偿金，也不能免除其履行合同的责任。 n民法通则第134条，承担民事责任的方式有（1）停止侵害；（2）排除妨碍（3）消除危险；（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；（7）赔偿损失（8）支付违约金；（9）消除影响、恢复名誉；（10）赔礼道歉。n民法通则第第179

49、条条：在原第六种之后增加了（七）继续履行，原（7）-（10）依此顺延为（8）-（11）。n（2）实际履行的例外实际履行的例外n合同法第合同法第110条条 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债权人在合理期限内未要求履行。n二、双务合同履行中的抗辩权二、双务合同履行中的抗辩权n抗辩权是指能够阻止他人请求自己为一定给付行为的权利，其效力在于阻止请求权的效力，从而使抗辩权人能够拒绝向债权人履行债务。n各国合同法均规定了双务合同履行中的同时履行抗辩权

50、和不安抗辩权两种抗辩权。我国合同法还规定了先履行抗辩权。 n （一）同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权n1、术语界定、术语界定同时履行抗辩权，又称为“不履行抗辩权”，是指在双务合同中，一方当事人在对方当事人未为对待给付之前，得拒绝自己履行的权利。 n2、法律规定n合同法第66条 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 n3、行使条件行使条件n（1）因同一双务合同而互负债务；n（2）双方在合同中未约定履行顺序，即没有先后履行顺序；n（3）对方未履行债务或者履行主要债务的行为有瑕疵；n（4）

51、对方的对待给付是可能的。 n（二）不安抗辩权（二）不安抗辩权n1、不安抗辩权的界定、不安抗辩权的界定不安抗辩权，又称拒绝权，是指在当事人对义务履行有先后顺序约定的双务合同中，先履行义务一方在后履行一方当事人的财产状况发生恶化、有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或者提供担保，在对方未为对待履行或提供担保时，依法享有的拒绝履行的权利。（合同法第68条）n2、法律规定n合同法第68条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

52、n第69条 当事人依照本法第68条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。n 3、行使条件行使条件n（1）双方债务须是因同一双务合同发生n（2）后履行义务一方履行能力严重恶化、丧失或者可能丧失履行债务的能力。n（3）行使不安抗辩权一方应履行通知与恢复履行的义务。n（三）先履行抗辩权（三）先履行抗辩权n1、先履行抗辩权的概念、先履行抗辩权的概念 先履行抗辩权，是指当事人互负有先后履行顺序债务， 先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求；先履行一方履行不适当的，后履行一

53、方有权拒绝其相应的履行请求。 （合同法第67条）n2、法律规定n合同法第67条 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 n3、行使条件条件（1）双方因同一双务合同互负债务（2）双方当事人所负担的债务有先后履行顺序（3）先履行一方未履行或者其履行不适当（4）应先履行的债务客观上无履行障碍 n【案】房地产买卖合同纠纷案n2013年7月7日，甲贸易公司与乙房产公司签订商品房买卖合同，约定：商品房成交总金额为1050万元，甲应于2013年7 月7日支付房款150万元，余款900万元于2014

54、年7月30日前付清；乙应在收到余款后将该房过户至甲的名下；任何一方违约，应按天向对方支付相当于房价总款万分之十的违约金。n2014年5月30，甲得知乙因未履行生效判决义务被某法院列入失信名单。甲遂拒绝支付余款，乙则以甲违约为由拒绝办理过户手续。协商不成，酿成诉讼。n设双方约定：乙应在收到余款900万元后60个工作日内将该房过户至甲的名下，甲须提供相应的办理房屋过户手续所需的全部资料。后来，因甲提供资料不齐导致过户手续未能按时办理。甲认为乙应按天向自己支付相当于房价总款万分之十的违约金。n设双方约定：乙应于2013年7 月7日支付房款150万元后、支付900万元之前，将房屋以及房屋使用说明书一并

55、交付于甲方。后来，乙只是按约定交付了房屋，但未交付房屋使用说明书，甲遂以行使先履行抗辩权为由拒绝支付900万元。n四、合同的保全（四、合同的保全（债的对外效力）n债的保全，是指法律为防止因债务人的责任财产不当减少给债权人带来损害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。n债的保全包括债权人代位权与债权人撤销权。理论上通常把债的保全称为债的一般担保。 n（一）债权人代位权（一）债权人代位权n1、债权人代位权的概念、债权人代位权的概念n债权人代位权，是指债权人为保障其债权、在债务人怠于行使到期债权且对债权人造成损害时，债权人可以自己的名义

56、代债务人行使债权的权利。n2、法律规定n合同法第73条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。n代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。n合同法解释一第四部分n3、代位权的成立要件、代位权的成立要件n（1）债务人已陷于履行迟延；n（2）须债务人享有对第三人的债权；n（3）债务人怠于行使其权利；n（4）对债权人造成损害。 n4、代位权行使的效力、代位权行使的效力n（1）对于债务人的效力n一是债务人不得为妨碍代位权行使的权利处分行为，如债务人抛弃、免除债权或者以

57、不合理价格让与财产等；n二是在代位权人行使权利的范围内，债务人对第三人享有的债权归于消灭。n（2）对于第三人的效力n在代位权人行使权利的范围内，第三人与债务人之间的债权债务关系消灭；n第三人得向债务人行使的一切抗辩权，例如诉讼时效已过、债的抵消、债的消灭等抗辩，均得向代位权人行使。n（3）对于债权人的效力n合同法解释一第20条：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。n【案】某贸易公司对某工厂负有630万元到期债务，工厂多次追讨，贸易公司总以各种理由搪塞。经调查，工厂发现贸

58、易公司在某设计公司有795万元到期货款未收回。贸易公司与设计公司签订了以物抵债协议，约定以设计公司名下的一栋两层建筑物冲抵795万元欠款，但尚未办理过户手续。n了解上述情况后，工厂遂决定行使代位权。贸易公司得知后，委托某律师事务所向设计公司发出律师函进行催收。在代位权诉讼中，贸易公司抗辩称：自己在积极行使对设计公司的债权，工厂的代位权不能成立。n设：经法院审理后，法院支持了工厂的代位权诉讼。此时，贸易公司的其他债权人纷纷要求参与分配设计公司交付的630万元。n（二）债权人撤销权（二）债权人撤销权n1、债权人撤销权的界定债权人撤销权的界定 是指债权人对于债务人所为的危害债权实现的行为，依法享有的

59、请求法院撤销权的制度。n2、法律规定n合同法第74条 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。n撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。n合同法解释一第五部分n3 3、撤销权的构成要件、撤销权的构成要件n（1）债务人实施了财产处分行为；n（2）债务人的处分行为已危及到债权的实现；n（3）债务人具有主观上的恶意，或者债务人与第三人具有串通的恶意 。n4、撤销权行使的效力、撤销权行使的

60、效力n（1）对于债务人的效力n被撤消的债务人行为溯及地归于无效，并产生无效的法律后果。若行为已经履行，则产生返还、赔偿等后果；若行为尚未履行，则终止履行。n（2）对于第三人的效力n如第三人已经受领债务人的财产，则构成不当得利，应按照不当得利的规定，能返还原物的应当返还，不能返还原物的，则折价赔偿；如尚未受领债务人的财产，则无权受领。n（3）对于债权人的效力n通说认为，撤消权人应将行使撤消权所得财产并入债务人的财产中，作为全体债权人的共同担保。n我们认为，应当赋予行使撤消权的债权人直接受领权与优先受偿权。n5、撤消权的消灭撤消权的消灭合同法第75条规定：“撤消权自债权人知道或者应当知道撤消事由之