商法公司法考试笔记

1、商法-公司法一、公司1、我国公司法仅确认了有限责任公司和股份有限公司。2、公司：依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。1）公司是由股东或社员共同出资组成的，是社团法人。 公法人：以公法而组织起来的法人，它负担的是国家管理职能。 法人 社团法人：社员的结合、人的结合。 私法人：以私法而组织起来的法人，它追求的是私人的目的。 财团法人：捐助为其成立基础，财 产的组合。2）公司是以营利为目的的社团法人。 公益性社团法人社团法人 营利性社团法人 3）公司是依法成立的社团法人。3、公司的特征： 1）营利性。A、设立公司的目的是为了获取利润；B、公司应连续的从事同一性质的经营活动。 2）社团性。 3）法

2、人性。A、必须依法设立；B、必须有独立的财产；C、能够独立的承担民事责任。4、公司法的特征： 1）内容：组织法与活动法相结合； 2）体例：实体法与程序法相结合； 3）规范性质：强制性规范与任意性规范相结合； 4）确认的规则：具有一定国际性的国内法。5、公司的分类： 1）按照公司及公司股东对公司债务所负责人的不同： 无限责任公司：由两个以上股东组成的，股东对公司债务负担无限责任的公司。 有限责任公司：由一个或一个以上的股东出资设立的，股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。 股份有限公司：注册资本由等额股份构成，并通过发行股票筹集资本，股东以其所认购

3、的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 两合公司：由一人以上的无限责任股东与一人以上的有限责任股东所组成，其无限责任股东对公司债务负担无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。 2）按照公司信用基础的不同： 人合公司：公司的经营活动着重于股东个人条件，其信用基础在于股东个人信用，而不在于公司资本的多少，因为对此类公司的债务，股东需负连带无限清偿责任。（无限公司就是典型的人合公司。） 资合公司：公司的经营活动着重于公司资本数额，其信用基础在于公司的资本，而不在于股东的信用。（有限公司和股份有限公司均属资合公司。） 人合兼资合公司：公司的

4、经营活动兼具人的信用和资本信用两个方面。（两合公司和股份两合公司是之。） 3）按照一个公司对另一个公司的控制和依附关系（1）： 母公司：A、控制公司：拥有另一公司的股份已达到控股程度并直接掌握其经营活动的公司。B、控股公司：拥有另一公司的股份已达到控股程度而不直接参加该公司业务活动的公司。 子公司：资本大部分受他公司控制的公司。 4）按照一个公司对另一个公司的控制和依附关系（2）： 总公司：亦称本公司，是管辖该公司全部组织的总机构，在法律上具有法人资格。 分公司：是总公司所管辖的分支机构，在业务、资金、人事等诸方面均受总公司管辖，不具有法人资格。（A、没有自己的公司名称和公司章程；B、没有自己

5、独立的财产；C、没有自己的董事会） 5）按照公司的国籍：本国公司、外国公司、跨国公司6、有限责任公司：是指由50个以下股东出资设立的，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。 特征：1）股东人数的限制性（上限为50人）。股东人数超过上限应为有限责任公司变更为股份有限公司的法定理由。 2）股东责任的有限性。 3）股东出资的非股份性。 4）公司资本的封闭性。只能由全体股东认缴，不能向社会募集股份，不能发行股票。 5）公司组织的简便性。 6）资合和人合的统一。7、一人公司：系一人有限责任公司的简称，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公

6、司。（公司的真正股东只有一人，其他股东仅为持有最低股份或挂名股东，多表现为家族式公司。）特别规定： 1）提高一人有限责任公司的最低注册资本为人民币10万元，且股东须一次性足额缴纳，不得分期交付； 2）一个自然人只能投资设立一个有限责任公司，且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司； 3）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明； 4）一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计事务所审计； 5）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债去承担连带责任。7、国有独资公司：国家单独出资、由国务

7、院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 特征：1）公司股东的单一性。股东仅有一人，实质上是“一人公司”。 2）单一股东的特定性。国有独资公司的单一股东只能是由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府的国有资产监督管理机构，由国有资产监督管理机构履行出资人的责任。 3）股东责任的有限性。股东仅以投资额为限对公司承担责任。 国有独资公司的内部组织机构：1）董事会。除可行使一般有限责任公司的董事会职权外，还可以行使股东会的部分职权。成员为3至13人（A、由出资人委派，即由国有资产监督管理机构委派；B、由公司职工代表大会选举产生），董事每届任期不得超过3年

8、。 2）监事会。成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。 3）负责人专任制度。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司，股份有限公司或者其他经济组织兼职。8、股份有限公司：注册资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 特征：1）股东责任的有限性。股东金以其所认购的股份为限对公司负责。 2）资本募集的公开性。可以通过发行股票的形式来筹集公司的资本。 3）股东出资的股份性。资本要均分为等额股份，每个股东所持有的股份数额可以不同，但每股的金

9、额必须相等。 4）公司股票的流通性。公司股票可以作为交易的标的，可以自由买卖（上市交易、自由买卖）。 5）公司财产的独立性。（P109） 上市公司：其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 特点：A、上市公司是股份有限公司的一种； B、上市公司是股票在证券交易所交易的股份有限公司； C、上市公司是股票获准上市的股份有限公司。二、公司的设立：1、公司设立的方式： 1）发起设立：亦称共同设立或单纯设立，是之公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式。 2）募集设立：亦称渐次设立、复杂设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集

10、而设立公司。 A、社会募集设立：公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份应向社会公众公开发行； B、定向募集设立：公司发行的股份除由发起人认购外，其余部分可以向特定法人或特定自然人（如内部职工等）发行，但不公开向社会发行。定向募集具有发起设立和募集设立所不具备的优点，在股票市场尚未充分开放的情况下，公司可以不受股票发行配额的限制，通过向特定对象发行股份的方式达到筹集资金和改变企业单一产权结构的目的，又可以掌握控制公司股权的主动性，同时，还可以在条件具备是转换成社会募集公司。2、公司设立的条件： 1）组织要件：包括公司的名称、种类、公司章程、组织机构、法定最低资本以及经营场所等； 2）发起人的要

11、件：A、人数限制：我国允许设立一人有限责任公司，明确规定有限责任公司由50个以下股东出资设立，并规定设立股份有限公司应当有2人以上200人以下为发起人；B、资格限制：a、身份限制：不论是自然人、法人、本国人、外国人，只要发起人具有民事权利能力和民事行为能力，即可成为公司的发起人； b、住所要求：发起人须有半数以上在中国境内有住所。3、发起人的责任： 1）在公司成立的场合：A、资本充实责任。发起人须保证公司在登记时，其财产的实际价值不得少于章程所规定的资本额；B、损害赔偿责任。在公司设立过程中，由于发起人的过失只是公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 2）在公司不能成立的场合：A、对设立

12、行为所产生的债务和费用负连带责任；B、对已收股款负返还的连带责任。4、公司章程的意义： 1）公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件； 2）公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件； 3）公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本依据。5、公司章程的变更：我国公司法要求，修改公司章程的决议必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。三、公司的人格与能力：1、公司的独立人格的体现： 1）公司能够独立的承担法律责任； 2）公司必须独立于股东之外。2、公司人格否认： 含义：在公司依法成立后,在特定的事件中（例如子母公司），因有滥用公司法人人格的之情势时，若在该事件中仍完全承

13、认该公司具有形式上的独立人格，将违反公平正义原则，或侵害第三人的交易安全，则暂时性否认在该特定事件中，公司与其背后的股东各自独立的人格，即股东的有限责任，责令公司的股东对公司的债权人直接负责的一种法律措施。 适用条件：1）公司须合法有效成立； 2）股东在客观上存在着滥用公司法人人格和股东有限责任的行为； 3）股东滥用公司人格和有限责任的行为严重侵害了债权人的利益。3、公司的权利能力限制： 1）性质上：不能享有自然人那些以自然形式为前提的专属自然人的权利，如生命健康权、肖像权、亲属权、自由权、隐私权等；除了上述权利外，公司权利能力不受性质限制，如名称权、受遗赠权，公司还可以成为其他公司的发起人，

14、可以充任资合公司的股东、董事、监事以及清算人员。 2）法律上：A、转投资的限制。除法律另有规定外，公司不得成为对所投资企业的债无承担连带责任的出资人；B、贷方款项的限制。违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，不得将公司资金借贷给他人；C、担保的限制。公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受欠款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。D、设立中的公司不享有法人的权利，解散后的公司只能在清算范围内享有权利和承担义务。 3）目的上：明确抛弃了公司经营范围构成公司权利能力

15、与行为能力限制的观念。“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”“公司经营的范围由关公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围但是应当办理变更登记。”“公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。”四、公司的资本制度：1、公司资本的原则： 1）资本确定原则：公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定，并须有股东全部认缴，否则公司就不能成立。 含义：A、公司资本总额必须明确记载于公司章程，使之成为一个具体的、确定的数额； B、章程所确定的资本总额在公司设立时必须分解落实到人，即由全体股东认缴。 2）资本维持原则：又称为资本充实原则

16、，公司在其存续过程中，应经常保持与其资本相当的财产。 规定：A、不得抽逃资金； B、亏损必先弥补；公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金，公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补。在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 C、股票的发行价格不低于票面价格；D、公司不得收购本公司的股票；但有下列情形之一的除外：a、减少公司注册资本（应当自收购之日起10日内注销）；b、与持有本公司股份的其他公司合并；c、将股份奖励给本公司员工（应当在1年内转让给职工）；d、股东应对股东大会作出的公

17、司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的（应当在6个月内转让或者注销）。E、有限责任公司的初始股东对非货币财产的出资价值承担连带责任。有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。 3）资本不变原则：公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或减少资本，必须严格按法定程序进行。2、公司的最低资本额：有限责任公司注册资本最低限额为人民币3万元；一人有限公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当以此足额缴纳；股份有限公司注册资本最低限额为人民币500万元。3、公司资本制度的类

18、型： 1）法定资本制：又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并由股东全部认缴，否则公司即不能成立；公司成立后，要增加资本时，必须经股东大会作出决议，变更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更登记手续； 2）授权资本制：公司在设立时，资本总额虽亦应记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只确定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立；未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。（因为认定部分系在章程中记载的资本总额之内，故再行募集时，无需变更章程，亦不必履行增资程序。）4、公司资本的构成： 1）现金。全体股东的货币出资不得低于有限责任公司注册资本的30

19、%。 2）实物。 3）无形财产。5、股东出资的缴纳：采用法定资本制，允许股东分期缴纳出资。 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本的最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。6、增资与减资： 有代表股份总数的2/3以上的股东出席，并由出席股东的2/3以上的表决权通过。7、股份的种类： 1）依照股东享有权益和承担风险的大小： A、普通股：对公司权力一律平等，无任何区别对待的股份。（风险最大） 特点：a、股息不固定，视公司有无利润及利润多少而定，且须在支付

20、了公司债利息和优先股股息后方能分得； b、公司在清算时，普通股股东分配公司剩余财产，亦须排列在公司占全任何优先股股东之后； c、普通股股东一般都享有表决权，即参与公司重大问题决策的权力。 B、特别股：a、优先股：对公司享有比普通股优先内容或优先权利的股份。 特点：优先获得股息；优先分配公司财产；一般均无表决权。b、后配股：又称劣后股，是指在公司盈余、公司剩余财产分配给普通股之后才能参加分配的股份。 2）依照股份是否以金额表示：A、额面股：股票票面上标明了一定金额的股份。B、无额面股：又称比例股或部分股，及股票票面不表示一定金额，只表示其占公司资本总额的一定比例的股份。（我国禁止发行无额面股。）

21、 3）是否在股票上记载股东姓名：记名股、不记名股 4）依股份有无表决权：表决权股、无表决权股8、股票：由股份有限责任公司签发的证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。 特征：1）股票是一种有价证券，即证明持券人有趣的一定金额的权利的凭证，反映了一种财产权利。 2）股票是一种证权证券，即证明了股东与公司之间股权关系的一种法律凭证。 3）股票是一种流通证券，方式包括上市交易、柜台交易。 4）股票是一种要式证券，选法定方式制作，并须记载法定事项。 5）股票是一种风险证券。9、股票的发行：就是公司以募集资本为目的，分配或出售自己的股份。 股票发行的种类： 1）设立发行：公司设立过程中所进行的

22、股份发行。（发起设立、募集设立） 2）新股发行：在公司成立后再次发行股份。 分类：A、增资的发行：公司的资本要超过原注册资本所进行的股份发行。 非增资的发行：实行授权资本制的公司再次发行股份。（本质是增资） B、通常的发行：以增资为目的所进行的新股发行。 特别的发行：不以增资为目的，而是为了分配盈余、将公积金转为资本或可转换公司债转变为股份所进行的新股发行。 C、不公开发行：也称定向发行，是指只由特定的法人、股东或公司内部职工（公司雇员）认购股份，而不向社会公众发行股份。 公开发行：向社会公众发行股份。 股票发行的条件： 1）股票发行人必须是具有股票发行资格的股份有限公司，包括已经成立的股份有

23、限公司和经批准拟成立的股份有限公司。2）见证券法五、股东与股权1、对公司发起人的限制：见“公司设立的条件”2、股东的权利： 1）出席或委托代理人出席股东会并行使表决权，无表决权股除外； 2）按照公司法及公司章程的规定转让出资或股份； 3）查阅公司章程、股东会会议纪要、会议记录和会计报告，监督公司的经营，提出建议或质询； 4）按其出资或所持股份取得股利，及公司盈余分配的请求权； 5）公司终止后依法取得公司的剩余财产，即剩余财产的分配请求权； 6）公司章程规定的其他权利。3、股东的义务： 1）向公司缴纳股款的义务，即出资义务。 2）对公司所付债务的义务 3）其他义务（遵守公司章程、在公司登记后不得

24、抽回出资等）。4、股权：亦称股东权，股东因向公司出资而享有的权利。分类：1）按股权内容不同：A、自益权：股东以自己的利益为目的而行使的权利（发给出资证明或取票的请求权、股份转让过户的请求权等）。 B、共益权：股东以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利（出席股东会的表决权对公司董事、监事提起诉讼权等）。 2）按股权行使方式不同： A、单独股东权：可以由股东一人单独行使的权利（股东会上的表决权、宣告股东会决议无效的请求权等）。 B、少数股东权：持有已发行股份一定比例以上的股东才能行使的权力（股份有限公司中持有公司股份10%以上的股东才能行使的权力，可能是一人也可能是数人，属于共益权）。5、

25、有限责任公司的股权转让： 1）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 2）股东向股东以外的人转让股权，应当经过其他股东过半数同意。要对外转让股权的股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起30日未答复的，视为同意转让；不同意的股东应当购买该转让的股权；如果既不同意又不购买的，公司法规定视为同意转让。 3）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。 4）转让股权应当奉行意思自治原则，即约定由于法定，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”。 5）法院依照强制执行程序而转让的，法院应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先

26、购买权。其他股东自法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 6）转让股权后，公司应当注销原股东的注资证明，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。（对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决。） 7）有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：A、公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的；B、公司合并、分立、转让主要财产的；C、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。虽出现上述情形，但自股东

27、会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。 8）自然人股东死亡后，其合法继承人可以集成股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。6、股份有限公司股份的转让： 1）股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行； 2）记名股票由股东已背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后有公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行股东名册的变更登记，但是法律对上市股东名册变更登记龙有规定的，从其规定； 3）无记

28、名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力； 4）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让； 5）公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得出超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定； 6）公司不得收购本公司股份。（见“公司资本原则”-“

29、资本维持原则”） 7）公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。六、公司的治理结构：1、股东会决议的种类： 1）普通决议：决定公司的普通事项时采用的，以简单多数通过的决议。“简单多数通过”是指有出席会议的1/2的表决权通过决议即可生效。 2）特别决议：决定公司的特别事项时采用的，以绝对多数才能通过的决议。“股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。”2、董事的义务：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 1）不得利用职权收受贿赂或者其他非

30、法收入； 2）不得侵占公司的财产； 3）不得擅自处分公司财产； 4）不得使自己置身于与公司的利益冲突之中； 5）不得擅自披露公司秘密。3、董事的民事责任： 1）董事对公司的责任：A、董事参与董事会决议而产生的对公司的民事责任（如果董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受损失的，参与决议的董事对公司应付赔账责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可免除责任）；B、董事违反董事会合法、有效的决议而产生的对公司民事责任（董事对董事会的无效决议没有服从义务，董事不执行董事会的无效决议，对公司不负个人责任）；C、董事越权行为而产生的对公司的民事责任（挪用国内公司资金，或

31、以法律禁止的方式转移，致使公司受到损害的，董事应对公司承担赔偿责任）；D、董事违反竞业禁止的规定给公司造成损失而产生的民事责任；E、董事在管理公司事务中故意或过失给公司造成严重损失的，应负赔偿责任。4、监事会的职权： 1）检查公司的财务； 2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； 3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； 4）建议召开临时股东大会，在董事会不履行法定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； 5）向股东会会议提出议案； 6）依法对董事、高级

32、管理人员提起诉讼； 7）公司章程规定的其他职权： A、监事有权列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议； B、监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查； C、必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担； D、监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所需的费用，由公司承担。5、监事会的成员结构：监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不低于1/3，具体比例有公司章程规定。6、监事的任期：监事的任期与董事相同，每届任期为3年连选可连任。7、股东诉讼：直接诉讼：股东在作为公司成员在公司成立时就享有的股东本身本身的个体权利受到侵害

33、时所提起的一种诉讼。派生诉讼：又称传来诉讼、代为诉讼，是指在公司经营过程中当董事、监事、高级管理人员执行公务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，而公司董事会、监事会、或股东大会对此不提起诉讼，由公司一个或多个股东代表公司对违法、加害的董事、监事或公司高级管理人员提起的诉讼。派生诉讼和直接诉讼的区别： 1）被加害的权利性质不同：直接诉讼侵害的权力属于股东自身的个体性权利，而派生诉讼被侵害的权利则属于公司的团体性权利。 2）提起诉讼的权利主体不同：直接诉讼可由股东个人以自己的名义提起，是一种单独股东权；而派生诉讼本应由公司提起，只是由于存在法定的特殊原因，才由符合发行条件的股

34、东代为行使。 3）诉讼的目的不同：直接诉讼的目的是为了股东个人的利益，胜诉所获得的利益归属于股东个人；而派生诉讼事实上是股东在为公司的利益进行诉讼，股东只是诉讼中名义上的原告，判决之利益仍有公司享有，作为原告的股东只能根据公司发的规定与其他股东分享公司由此而获得的利益。8、股东派生诉讼的原告要件： 1）须连续180日以上持有公司的股份； 2）须单独或者合计持有公司1%以上的股份。 3）特定情况下所有股东均享有派生诉权：上市公司董事、三件事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的，卖出该股票不受6个月时间限制。公司董事会不按照前款规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。公