《保障农民工工资支付条例》实施后对建设单位的影响及对策（精编版）

1、保障农民工工资支付条例实施后对建设单位的影响及对策保障农民工工资支付条例 （下称“支付条例”）即将于 年月日实施， 该条例通过工程款支付担保制度、人工费用的分账管理制度、 拖欠农民工工资代付清偿制度、联合惩戒制度等多项制度，强化建设单位在保障农民工工资支付上的项目主体责任。本文将根据支付条例分析建设单位在条例实施后可能面临的各种风险，并围绕相应的风险结合工程实践给出相应风险的应对措施。一、因建设资金不到位所产生的风险及应对措施支付条例规定，建设单位应当有满足施工所需的资金安排。 没有满足施工所需的资金安排的，工程建设项目不得开工建设；依法需要办理施工许可证的， 相关行业工程建设主管部门不予颁发

2、施工许可证。政府投资项目所需资金，应当按照国家有关规定落实到位，不 得由施工单位垫资建设。根据支付条例的要求，建设单位在领取施工许可证前必须确认建设资金来源并提供建设资金已经落实的承诺书。 而依据建筑法建设工程质量管理条例 的相关规定， 建设单位只有在取得施工许可证并办理质量监督手续后才能开工建设。 在建设资金不到位的情况下，建设单位可能承担如下民事和行政方面责任：民事责任及应对措施因建设资金未到位而影响施工许可证的办理、导致延期开工的， 一方面， 建设单位面临承担迟延交付在建项目的违约责任的风险，如在房产开发情况下的迟延交房违约责任。另一方面， 若施工单位提前进场，施工单位可能向建设单位主张

3、工期和费用索赔，此种情况下， 建设单位将面临施工单位的工期和费用索赔风险。当在建项目为项目时，建设单位还可能面临被政府方追究违约责任的风险。此外， 因资金安排问题导致农民工工资支付迟延的，政府可能依据支付条例第二十九条的规定， 要求建设单位在未结清工程款范围内先行垫付各施工单位拖欠的农民工工资。对于因建设资金未到位而产生的风险，建设单位可以从资金来源、在建项目交付、索赔三个层面来防控。从资金来源层面，当项目建设资金为融资资金时， 建设单位应提前根据项目建设进度和资金需求计划，编制融资计划和融资方案， 与贷款金融机构提前锁定建设资金的到位时间，通过相关协议的安排将建设资金未到位风险转嫁给贷款方。

4、从在建项目交付层面， 由于开工日期推迟， 可能最终影响在建项目交付时间。对此，建设单位可要求施工单位通过赶工方式压缩施工工期， 确保项目按期交付， 并将因赶工而增加的投资通过前期融资协议转嫁给贷款金融机构； 同时， 争取将开工迟延作为延期交付项目的例外情形落实到与购买方签署的购买合同中。从索赔层面， 为防止施工单位索赔，在与施工单位签署的施工合同中明确约定索赔期限、索赔 程序，以及逾期索赔失权制度；同时，在实操层面，建立严格的索赔 制度和反索赔措施。行政责任及应对措施支付条例第五十九条规定： “政府投资项目政府投资资金不到位拖欠农民工工资的， 由人力资源社会保障行政部门报本级人民政府批准，责令

5、限期足额拨付所拖欠的资金；逾期不拨付的，由上一级人民政府人力资源社会保障行政部门约谈直接责任部门和相关监管 部门负责人，必要时进行通报，约谈地方人民政府负责人。情节严重的，对地方人民政府及其有关部门负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法依规给予处分。 ”支付条例第六十一条规定： “对于建设资金不到位、 违法违规开工建设的社会投资工程建设项目拖欠农民工工资的， 由人力资源社会保障行政部门、其他有关部门按照职责依法对建设单位进行处罚； 对建设单位负责人依法依规给予处分。相关部门工作人员未依法履行职责的，由有关机关依法依规给予处分。”根据支付条例，在建设单位建设资金不到位而导致拖欠农民 工

6、工资的情况下， 建设单位负责人将受到行政处罚；当建设项目为政府投资项目时，不仅建设单位负责人，而且相关责任部门、责任人都 要受到行政处罚。 所谓政府投资项目， 依据政府投资条例 第九条， 应为政府采取“直接投资方式、资本金注入方式”投资的项目。对于 行政责任的应对， 建设单位应做好与政府的协调沟通工作，尤其是政府投资项目； 并尽量采取多种渠道争取在办理施工许可手续前落实建设资金。二、未提供支付担保的风险和应对措施支付条例第二十四条第一款规定：“建设单位应当向施工单位提供工程款支付担保。 ”在支付条例实施前，国家层面曾出台关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（试行）（建市号） 关

7、于在建设工程项目中进一步推行工程担保制度的意见（建市号） 国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见 （ 国发办号）国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见（国办发号）等多部政策文件，在全国推行工程款支付担保制度，但由于政策文件的效力层级较低，支付担保制度在工程实践中并未得到有力执行， 此次国家在行政法规的高度再次对支付担保制度作出明确要求。在支付条例实施后，对于施工项目，建设单位向施工单位提交支付担保将成为建设单位的一项法定义务，建设单位必须履行， 否则将面临法律责任。此外，结合支付条例第二十三条，建设单位 提供支付担保也可能被作为建设单位具有满足施工所需资金安排、申请施工许可证的

8、先决条件。未提供支付担保的民事责任及应对措施若建设单位未提供支付担保，导致项目无法开工、 无法获得施工许可证，施工单位可能会拒绝施工，并向建设单位主张工期、费用索 赔。为有效应对该等风险， 建设单位一方面可以制定周密的临水、临电、道路，及土地平整等建设单位前期工作计划，指定牵头人，成立 工作组， 全面推进各项前期工作， 使得工程在合同约定的开工日前具备开工条件，并督促各参建施工单位按时进场。另一方面，建设单位 应当建立、健全工程索赔制度和反索赔措施，形成从现场项目组、监理工程师， 到公司管理部门一体化的应对机制，对于施工单位的各项索赔要从严处理、慎重对待，不要轻易认可。当然，建设单位也需要在招

9、投标、签署的施工合同中对支付担保作出安排。未提供支付担保的行政责任及应对措施依据支付条例第四十九条规定：“建设单位未依法提供工程款支付担保或者政府投资项目拖欠工程款，导致拖欠农民工工资的， 县级以上地方人民政府应当限制其新建项目，并计入信用记录， 纳入国家信用信息系统进行公示。 ”政府条例第五十七条规定： “有下列情形之一的， 由人力资源社会保障行政部门、相关行业工程建设主管部门按照职责责令限期整改；逾期不改正的，责令项目停工，并处 万元以上万元以下的罚款： （一）建设单位未依法提供工程款支付担保；”据此，对于该条例实施后才开展施工发承包的项目， 建设单位最好能在施工合同中对支付担保作出约定，

10、同时对支付担保作出安排。三、人工费未按时足额存入农民工工资专用账户的风险及应对措施支付条例第二十四条第二款规定：“建设单位与施工总承包单位依法订立书面工程施工合同，应当约定工程款计量周期、 工程款进度结算办法以及人工费用拨付周期，并按照保障农民工工资按时足额支付的要求约定人工费。人工费用拨付周期不得超过个月。”这里要求农民工工资按月发放。 支付条例实施后，建设单位应当在施工合同或人工费分账管理协议中对人工费支付周期、支付比例、支付办法等作出约定， 并按月将工程进度款中的人工费部分单独分列出来，足额拨付至农民工工资专用账户。除在施工合同中对人工费的支付作出安排外， 实际操作层面， 也应当结合项目

11、实际情况建立人工费支付制度。例如， 可以在施工合同或分账协议中约定，进度款一定比例作为人工费，按月提前拨付至农民工工资专用账户；或者，要求施工单位在报送月产值、申请进度款时，按照合同约定的计价方式，将人工费从进度款中分离出来单独列支。未按时拨付工程款的民事责任及应对措施支付条例第二十九条第二款规定：“因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资。”据此，只要建设单位拖欠施工单位的工程款， 就存在政府要求建设单位先行垫付拖欠农民工工资的风险，进而引发建设单位超付风险。为降低该等风险，建设 单位可在支付进度款时优先向施工单位

12、依法开设的农民工工资专用账户足额支付当期人工费， 再支付其他应付价款， 保证进度款不超付。未按时拨付工程款的行政责任及应对措施根据支付条例第条规定，政府投资项目拖欠工程款导致 拖欠农民工资的， 县级以上地方人民政府应当限制其新建项目，并计入信用记录，纳入国家信用信息系统进行公示。支付条例第 条规定，建设单位未按约定及时足额向农民工工资专用账户拨付工程 款中的人工费的， 建设单位可能面临项目被责令停工的风险，以及 万元以上万元以下的罚款的风险。为降低被行政处罚的风险， 建设单位可以根据支付条例完善人工费支付制度，同时做好各参建方的协调、配合工作，并对施工单位农民工资的发放进行监督，杜绝拖欠人工费

13、的事项发生，化解农民工同施工单位、建设单位矛盾。四、因违法发包引发的清偿责任及应对措施支付条例第三十六条规定： “建设单位或者施工总承包单位将建设工程发包或者分包给个人或者不具备合法经营资格的单位，导致拖欠农民工工资的，由建设单位或者施工总承包单位清偿。”该条并未以建设单位欠付施工单位工程款为适用前提条件，意味着在拖欠农民工工资的情况下，只要出现发包给 “个人或者不具备合法经营资格单位” 的违法发包的情形， 不论建设单位是否欠付施工单位的工程款、 是否按合同约定及时足额支付了人工费，建设单位都应承担清偿责任。根据支付条例，因建设单位违法发包，致使拖欠农民工工资的，由建设单位承担清偿责任。 即便

14、建设单位不欠付合同相对方的工程款，但只要出现拖欠农民工工资的情形，政府都可能要建设单位无条件垫付拖欠的农民工工资。但一旦政府要求建设单位垫付，极易出现建设单位超付的情况。 对于超付的工程款虽可以向施工单位等相关主体追偿，但无疑增加了追讨成本和追偿不能的风险。因此，建设单 位在支付条例 实施后应强化发承包管理，严格按照法律规定进行发包。五、违法、违规建设导致的清偿责任及负责人个人责任支付条例第三十七条规定： “工程建设项目违反国土空间规划、工程建设等法律法规， 导致拖欠农民工工资的， 由建单位清偿。”建设单位应当按照法律法规的要求，办理建设项目各项建设手续，尤其是用地规划许可、工程规划许可、施工许可等手续，否则属于违法 施工，不仅会依据城乡规划