非居民税收管理案例

1、非居民税收管理案例（9个）非居民企业研发咨询技术合同反避税案例分析一、案由2009年10月，潍坊xx有限公司向地税部门申请办理对外支 付税务证明，拟向美国esii公司支付技术咨询费8万美元。地税 人员在审查其合同协议等申请资料中发现，其技术咨询服务中涉 及到技术转让行为，存在较多的避税疑点，因此，组织税务人员 对其进行了反避税调查。二、基本情况潍坊xx有限公司是境内一家专门从事涡轮增压器生产制造的 企业，企业所得税由地税部门征管。为改进现有产品，建立产品 界限和实验标准，开发实验设备、材料标准以及生产过程技术， 建立一个完整、标准的技术平台及试验和评价方法平台，其委托 esii公司在中国为其提

2、供独家技术咨询服务业务。双方于2008年 9刀10日签订了期限为两年的增压器研发咨询技术协议，总 价款64万美元，约定每季度支付8万美元。三、避税疑点反避税人员通过对潍坊xx有限公司有关合同协议及账簿资料 的审阅，发现以下疑点：1、协议实际执行涵盖了技术研发、培训、许可等业务，但双 方签订的是研发咨询技术协议，并以技术咨询费名义对外支付， esii公司在中国境内不构成常设机构，存在规避非居民企业所得 税和营业税等问题。2、潍坊xx有限公司已先后3次实际支付esii公司24万美 元技术咨询费，经初步核实，2008年底前支付的技术咨询费未到 地税部门申请开具售付汇管理凭证，也未履行代扣代缴税款义务

3、。3、2009年1刀1日以后，潍坊xx有限公司按支付技术咨询 费的60%,以5%的税率代扣代缴了营业税，同时发现esii公司应 缴纳税款由潍坊xx有限公司实际负担，存在因计算错误少扣缴营 业税等问题。四、反避税措施（一）搜集资料。地税调查人员要求潍坊xx增压器有限公司 提供了与esii公司业务相关的全部协议、许可图纸或技术文件、 支付款项明细、外籍人员境内工作记录等资料，实地与境内公司 项目经理和财务负责人就存在疑点进行了座谈了解。地税调查人 员根据初步掌握的情况，对其技术转让、技术培训和技术服务涉 及营业税、非居民企业所得税等政策进行了全面分析研究，初步 认定其确实存在避税行为。（二）纳税约

4、谈。为进一步落实情况，地税调查人员与esii 公司业务代表和潍坊xx有限公司项冃经理、财务负责人进行了纳 税约谈，对税收政策进行了具体解释说明。通过约谈发现，双方 对合同内容及行为性质认定等存在较大分歧。1、协议性质认定问题。esii公司和潍坊xx有限公司认为签 订的是研发咨询技术协议，esii公司主要提供技术咨询服务，应 基于服务行为进行征免税判定。而地税部门认为双方协议虽名为 研发咨询技术协议，但协议中明确约定“esii公司将独立开发先 进的增压器技术及相关的知识产权，委托方有权获得这一技术许 可；esii公司将通过图纸、技术文件、实地培训等多种形式对委 托方提供技术支持和指导，并且约定其

5、在中国境内提供的是独家 增压器技术服务”，在涉税事项认定上，应按照实质重于形式原 则确定纳税义务。根据双方协议中的具体条款和实际执行情况， 应认定其为技术转让、技术培训和技术服务混合业务行为。2、企业所得税问题。esii公司业务代表认为其提供的是技术 咨询服务，并且每个年度到中国境内企业5次，每次10-15天， 在中国境内没有构成常设机构，其取得的收入无须在中国境内申 报缴纳企业所得税。地税调查人员对此进行了具体解释辅导，根 据中华人民共和国政府和美利坚合众国政府关于对所得避免双 重征税和防止偷漏税的协定第十一条特许权使用费第一款及国 家税务总局关于执行税收协定特许权使用费条款有关问题的通 知

6、（国税函2009507号）第四条规定：“在服务合同中，如果 服务提供方提供服务过程中使用了某些专门知识和技术，但并不 转让或许可这些技术，则此类服务不属于特许权使用费范围。但 如果服务提供方提供服务形成的成果属于税收协定特许权使用费 定义范围，并且服务提供方仍保有该项成果的所有权，服务接受 方对此成果仅有使用权，则此类服务产生的所得，适用税收协定 特许权使用费条款的规定。”另外，其笫五条规定：“在转让或 许可专有技术使用权过程中如技术许可方派人员为该项技术的使 用提供有关支持、指导等服务并收取服务费，无论是单独收取还 是包括在技术价款中，均应视为特许权使用费，适用税收协定特 许权使用费条款的规

7、定。”因此，根据双方协议约定和实际执行 情况分析，esii公司人员在中国境内提供服务未构成常设机构， 对服务部分的所得不适用税收协定营业利润条款规定，对其提供 的技术转让、技术服务、技术咨询取得的所得，应按照中美税收 协定和国内税法有关规定全部认定为特许权使用费，由潍坊xx有 限公司按每次支付额的10%扣缴企业所得税。3、营业税问题。esii公司业务代表认为在营业税方面，其提 供的服务绝大部分在境外完成，应仅就在中国境内提供服务所取 得收入申报纳税。地税调查人员认为esii公司坚持的观点较为片 面，因其业务涉及技术转让、技术培训和技术服务，应按照财 政部国家税务总局关于贯彻落实中共中央国务院关

8、于加强技术 创新，发展高科技，实现产业化的决定有关税收问题的通知（财税字1999 273号）和国家税务总局关于取消及下放外商 投资企业和外国企业以及外籍个人若干税务行政审批项目的后续 管理问题的通知（国税发2004180号）等有关规定处理，对能 够提供国家主管部门批准的技术转让许可文件和技术转让合同等 资料的，可以享受免税待遇；未经国家主管部门批准的技术转让 合同，其所支付的费用不得作为技术转让费而享受免税待遇。经 约谈核实，其不能够提供技术进口合同登记证书或省级科技主管 部门出具的审核意见证明。因此，对其取得的收入应按照中华 人民共和国营业税暂行条例及其实施细则的相关规定缴纳营业 税。（三）

9、事实认定。根据约谈核实情况，经过多次沟通，esii 公司和潍坊xx有限公司最终同意地税部门的处理意见，对技术咨 询费按10%的税率计算缴纳企业所得税12. 22万元；对已支付的技 术咨询费重新计算缴纳营业税9. 75万元；对以后支付的技术咨询 费将按照规定代扌m弋缴非居民企业所得税和营业税等税款。五、纳税调整根据中华人民共和国税收征管法、中华人民共和国企 业所得税法及实施条例和中华人民共和国营业税暂行条例 及实施细则等有关规定，潍坊xx有限公司按规定补扣了非居民企 业所得税12.22万元、营业税9. 75万元。预计合同执行完毕，将 共实现非居民企业所得税和营业税59. 02万元。六、案例启示（

10、-）及时学习掌握新政策是非居民税收管理工作的基础。随着国际经济交往的日益扩大，加强非居民税收管理已成为维护 国家税收主权的重要问题。非居民税收既涉及国内税法又涉及税 收协定，近期国家税务总局在非居民适用税收协定政策进行了进 一步的明确，只有不断加强业务学习，及时掌握政策变化，才能 更好地做好非居民税收管理工作。（二）严格征免税行为判定是执行好非居民税收政策的保证。 非居民具有流动性大、隐蔽性强、涉税信息来源渠道窄的特点， 在进行应税行为判定时，应注重书面审核和实地调查相结合，遵 循实质重于形式，客观而准确地判定征免税行为，积极维护国家 税收主权，进一步提升非居民税收管理成效。（潍坊市地税局提供

11、）抓住机遇争取支持耐心约谈追缴非居民企业股权转让所得税x x市地税局认真落实省局关于加强股权转让行为稅收管理的要求，牢牢把握非居民企业所得税征管范围调整的有利机遇，紧紧依托改进后的对外支付业务税务证明管理办法，通过多方获取股权转让交易信息，积极争取总局政策支持，合理确认税收收入归属，历经4个多月深入细致的纳税约谈，成功追缴入库了香港abj公司转让x x公司股权所得企业所得税4. 52亿元，这是今年年初非居民企业所得税征管范围调整后，股权转让双方均为境外企业和居民、且交易行为 发生在境外、全国入库金额最大的非居民企业所得税税款。一、股权转让情况 香港abj公司是美国abi公司在香港注册的全资子公

12、司。1、2009年1月23日，香港abj公司与日本xx株式会社（以下简称“日本公司”）签署股权转让协议，以每股2. 548美元向日本公司转让其持有的中国公司261, 577, 836股h股股份（占中国公司已 发行总股本的19. 99%）,转让价格共计66, 650万美元，于2009年4 月30日完成交割。2、2009年5月7日，香港abj公司与香港居民陈xx先生签订 股权买卖协议，以每股2. 5685美元转让其持有的青啤91, 641, 342股 h股股份（占中国公司已发行总股本的7. 01%）,转让价格共计23, 538 万美元，于2009年6月5日完成交割。2009年3月初，x x市地税局

13、从当地媒体的财经专刊刊登的中 国公司股权变更重大事项公告中了解到香港abj公司向日本公司转 让股权的信息，立即组织业务骨干提前介入，深入研究政策，通过中 国公司及时获取了关于香港abj公司股权转让的第一手资料，为成功 追缴非居民企业股权转让所得税赢得了时间。二、政策依据1、该股权转让行为应在中国内地纳税。根据内地和香港特别 行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排第二议定书（以下简称税收安排）及总局有关文件规定，凡香港居民转让其 在内地居民公司中的股份或其他权益取得的收益，如果该收益人在转 让行为前的十二个月内，曾经直接或间接拥有上述内地公司25%以上 的股份，内地有权按相关税收法律法规

14、的规定予以征税。香港abj公 司两次转让股权已达27%,按规定应在中国内地纳税。2、该股权转让行为应rhxx市地税局管辖。由于非居民企业所 得税2009年以前一直市国税部门负责管理，该股权转让行为发生后, x x市国税局认为应市他们负责征收这笔企业所得税，并向企业提出 了要求。xx市地税局组织业务骨干对相关政策进行了反复研究，就 税收征管范围及非居民企业所得税有关政策及时请示国家税务总局。 总局研究后答复x x市地税局对香港abj公司该项股权转让所得拥 有征税权，并告知了xx市国税局严格执行国家税务总局关于调整 新增企业所得税征管范围问题的通知（国税发20081120号）。三、约谈过程（-）加

15、强宣传，统一纳税人、代理人对股权转让行为征税的认 识。香港abj公司十分重视这次股权转让涉税事宜，为了少缴税或不 缴税,专门委托普华永道深圳咨询有限公司上海分公司（以下简称“普 华”）代理有关此次股权转让涉税问题。普华就内地税务机关是否拥 有征税权提出两项质疑：一是香港abj公司转让的是中国公司的h股 股权，交易行为发生在香港，不属于境内行为；二是国家税务总局国 税发1993145号文件规定：外国企业转让不是其设在中国境内的机 构、场所所持有的中国境内企业发行的b股和海外股取得的净收益暂 免征收企业所得税。针对税务代理提出的疑问，x x市地税局经研究并请示总局后答 复，中国内地与香港按照税收安

16、排，香港abj公司拥有中国公司 27%的股权，且拥有期超过12个月，中国公司属于我国境内企业，香 港abj公司和日本公司、陈x x先生的股权转让行为不是通过香港证 券市场转让，而是协议转让，中国内地对香港abj公司的该项股权转 让所得拥有征税权；同时财政部国家税务总局关于企业所得税若干 优惠政策的通知（财税2008 1号）明确规定，国税发199345号 文件已废止，该项所得尚无优惠政策，香港abj公司应该就上述两笔 股权转让所得在中国内地申报并缴纳企业所得税。普华在与xx市地 税局几经反复磋商后，在股权转让收入时间确认、汇率选择时间、转 让成本计算、转让所得确认等难点问题上rti被动拖延变积极

17、配合，并 计算确定了该笔转让行为的应纳税额，办妥了纳税申报所需的账户、 临时税务登记等事项。（二）依法告知，督促纳税人、代理人、扣缴义务人依法履行税 收义务。在统一了税收政策认识，即将进入纳税中报程序之前，香港 abj公司对政策理解又再度出现反复，提出一些不符合税法规定的要 求，xx市地税局在反复约谈无果后，果断地以特快专递形式分别下 发税务事项通知书，对香港abj公司告知准备在欠税公告、主流 媒体跟踪报道、对法定扣缴义务人追责、逾期不缴纳税款处以罚款等 方面拟采取的措施；对法定扣缴义务人日本公司和陈x x先生告知了 其应履行的法定扣缴义务及不履行扣缴义务应承担的法律责任；对中 国公司进一步落

18、实了香港abj公司在其公司及国内的其他资产情况（以备追缴税款）;对普华告知了其作为代理人应履行的义务及不依 法履行应承担的法律责任。在xx市地税局充分而有序的攻势下，7月1日，普华代理中报 缴纳了香港abj公司第一笔向日本公司转让股权应纳企业所得税款3. 34亿元。（三）源头扣缴，以对外支付开具税务证明促成税款全部入库。 在日本公司股权转让所得税税款入库后，香港abj公司以资金紧张为 市要求x x市地税局对转让给香港居民陈xx先生的税款给了缓交 照顾。x x市地税局通过给中国公司对外付汇出具税务证明过程中了 解到，中国公司将分派08年的股息红利，其中包括香港abj公司税 后股息红利2058万元

19、，最晩须在7月10日通过地税、国税和外汇管 理局三部门审核后付汇。在收集、查实相关信息后，xx市地税局采 取了税收保全措施，向中国公司告知把应付给香港abj公司的股息红 利协助税务机关追缴入库抵顶税款。同时也告知了香港abj公司不按 规定期限中报纳税所应承担的风险，告知陈x x其应该履行扣缴义 务，如果扣缴义务人不按期足额代扣代缴税款，税务部门则将按照税 法有关规定对其罚款。7月10日香港abj公司终于在规定的最后期 限完成了税款的中报入库，入库金额为1. 18亿元。至此，历时四个多月，该项征税问题终于得到了圆满的解决，香 港abj公司股权转让税款已全部入库，共入库税款合计4. 52亿元。四、

20、几点启示（-）征管范围调整、控税办法改革是做好非居民企业所得税管理的前提。2008年底总局对非居民企业所得税的征管范围、征管权 限进行了调整，明确将原来由国税部门负责的非居民企业所得税业 务，调整为凡由地税部门征收企业所得税的单位和个人向非居民企业 支付所得的，其境外非居民企业所得税由地税负责源泉扣缴管理；同 时对企业或单位对外付汇出具税务证明这一控税手段进行了改革，将 原来国地税分别单独出具证明银行部门就可付汇改为国地税在同一 证明申请表上联合签章才能付汇方式，从而有效地杜绝了纳税人利用 单方出具的免税证明逃避税收现象的发生。香港abj公司转让中国公 司股权所得税的成功征收是这两项改革成功的

21、最好证明，总局的关心 支持也是贯彻这两项改革的最好体现。（二）及时、准确地获取涉税信息是做好非居民税收工作的基础o 随着跨国经济业务往来日益频繁，岀现了大量名目繁多、关系复杂的 交易行为，纳税人避税手段也不断更新，避税方式隐蔽性更强，获取 涉税信息难度加大。x x市地税局通过多方采集境外股权转让涉税信 息，安排专人密切跟踪监控交易行为，通过中国公司准确搜集了香港 abj公司该项股权转让的大量信息，及时扣缴了税款，维护了国家税 收权益。因为该项股权转让交易行为发生在境外，且交易双方都为境 外企业和居民，如果获取信息不及时，那么就极有可能造成无法挽回 的后果。只有充分利用各种渠道，善于从日常管理工

22、作中收集涉税信 息，善于抓住每一条信息和每一个细节，非居民税收工作才能有一个 坚实的基础。（三）熟练掌握政策、讲究沟通技巧是做好非居民税收工作的关 键。香港abj公司及其代理方普华咨询公司都是世界知名跨国公司， 如果没有对各项相关税收协定、征管法、企业所得税法及税收政策熟 练掌握的前提，我方人员在与他们打交道时，就难以扭转纳税人的认 识，更谈不上赢得他们的尊重与配合。同时，这次股权转让双方都为 境外企业和居民，且转让交易行为发生在境外，税务机关与纳税人及 其代理人不在一地，增加了沟通交流的难度。在具体沟通中，我方人 员有时需要义正词严，有时又需要耐心、细致，既要寓情于理，又要 根据纳税人的不同

23、反应，分析判断纳税人的思想动态，并及时有针对 性地讲明我们的要求及措施。整个沟通始终常握在维护税法尊严的主 动立场，说服纳税人自觉遵从，避免颠倒主次，被纳税人牵着鼻子走。（四）锲而不舍、百折不挠的精神是做好非居民税收工作的有力 保证。该项税款高达几亿元，几经周折，在总局、省局的大力支持和 及时指导下，x x市地税局从主要领导到具体工作人员始终坚持依法 治税，以饱满的激情，认真负责的态度，持之以恒的决心，百折不挠 的精神，维护了国家税法的尊严。该项税款的成功征收为今后同类征 管工作的开展起到了良好的借鉴示范作用，积累了非居民企业所得税 管理工作的经验，同时，在当前严峻的经济、税收形势下，该笔税款

24、 的成功入库也为x x市的经济发展做出了积极的贡献。（青岛市地税局提供）吃透政策细化管理完善代缴成功征收非居民企业股息红利所得税x x市地税局认真落实省局关于加强非居民税收管理的总体要 求，牢牢把握非居民企业所得税征管范围调整的有利机遇，紧紧依托 非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法，通过多方获取股息红利派 发信息，以出具对外支付税务证明为抓手，吃透政策，细化管理，完 善扣缴，历时3个月，成功征收境外非居民企业股息红利所得税7803 万元，实现了非居民税收管理的历史性突破。一、股息红利派发情况xx有限公司是一家外商投资股份有限公司，主要从事煤炭的 采选和销售，1998年分别在上海、香港和纽约三

25、地上市。截至2008 年12刀31 h, xx公司共有股份491,840万股，其中xx集团拥有 有限售条件股份占52.86%,境内流通的普通a股占7. 32%,境外上市 的h股占39. 82% （香港和纽约两市）。自上市以来，xx公司连年进行现金分红或转增股分红，从最近 几年的分红情况看，2008年每10股分红1. 70元（税前），2007年 每10股分红2. 00元（税前），2006年每10股分红2. 20元（税前）， 2005年每10股分红2. 60元（税前），转增6股。xx市地税局国 际税务管理分局在对x x公司2008年生产经营情况进行调查中 了解到，xx公司2008年利润情况好于往年

26、，按照往年分红的情况 以及股票市场的状况分析，该公司2009年应该进行现金分红。2009 年4刀24 hxx公司发布年度公报，称将派发2008年度现金股利 19. 6736亿元（每股0.40元，含税）。二、处理经过（一）逐一落实支付对象，确定适用税率。根据内地利香港特 别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排及总局有关 规定，香港居民直接拥有支付股息公司至少25%股份情况下，协定股 息税率为5%；直接拥有支付股息公司股份低于25%情况下，协定股息 税率为10%。由于非居民企业所得税年初刚刚从国税局划归地税局管 理，为了准确掌握有关分红单位股权比例、分红金额，从而判定适用 税收政策，xx

27、市地税局在了解xx公司年度公报的基础上，密切关 注分红实施方案，并在方案制订后督促企业提供拥有其股权的境外非 居民企业的名称、地址、股权数量、分红金额等信息，从中了解到x x公司将从香港联交所向全部境外8家拥有xx公司股权的非居民 企业派发股息共计8& 539万港元，且这8家非居民企业股东中香港 中央结算（代理人）有限公司持有xx公司h股99. 9873%的股份。 为了准确判定适用税率，x x市地税局通过x x公司要求香港联交所 提供香港中央结算有限公司持有x x公司h股的详细信息，终因参与 分红的企业不是我国居民纳税人等各种原因，香港联交所迟迟没有提 供。税收管理人员无奈通过互联网络

28、了解到香港中央结算有限公司所 持有的股份实际上为其代理的在香港中央结算有限公司交易平台上 交易的h股股东账户的股份总和，实质上每一家h股股东所拥有的股 权都不超过25%,由此判定该项派发股息行为适用10%的协定税率。（二）加强资料填报辅导，做好扣缴服务。xx公司以前年度派 发股息红利，已连续多年向国税部门代扣代缴非居民企业所得税。因 征管范围调整，今年是第一次向地税部门申报扣缴股息红利非居民企 业所得税，因此，税企双方合作比较顺利。税收管理人员及时将代扣 代缴的时间、税款的计算方法等问题向企业财务人员进行了详细的讲 解，同时，将代扣代缴申报表等资料送到企业财务人员手中，并辅导 企业按要求用中英

29、文同时填写申报表，使企业明白办理程序和报送资 料要求，增加政策和办税程序的透明度，减少因程序不清楚、报送资 料不齐全而产丰的不必要的往返，确保该企业严格按照法定的税率在 派发股息红利前的第一时间将税款扣缴入库。（三）把好付汇关口，确保税款全部入库。在做好宣传、管理、 服务的同时，税收管理人员充分利用对外支付必须由国税地税部门共 同出具税务证明的有效手段，严格按照操作规程，及时把好税务证明 出具最后一道关口，做到税款不入国库，税务证明不对外出具，控管 非居民税收收入流失。同时，税收管理人员建立了扣缴企业所得税管 理台账，将纳税人和扣缴义务人的相关信息进行登录，为后续管理奠 定基础。三、几点启示（

30、一）征管范围调整是地税部门非居民企业所得税增收的根本。 2008年底总局对非居民企业所得税的征管范围进行了调整，明确将 原来由国税部门负责的非居民企业所得税业务，调整为凡由地税部门 征收企业所得税的单位和个人向非居民企业支付所得的，其境外非居 民企业所得税由地税负责征收管理，这是地税部门非居民企业所得税 增收的根本原因。（二）源泉控管办法的实施是成功扣缴非居民企业所得税的关 键。总局新出台的非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法明确 规定了对非居民企业取得来源于中国境内的股息、红利等权益性 投资收益应当缴纳的企业所得税，实行源泉扣缴。xx市地税局 辅导xx公司对境外非居民企业股息红利所得税及时准

31、确的代扣代 缴是源泉扣缴管理暂行办法发挥作用的最好证明，也是地税部门行使 税收管辖权、维护国家经济主权的最好体现。（-:）严把出具税务证明关口是成功扣缴非居民企业所得税的保 证。总局2008年底对企业单位对外付汇出具税务证明这一控税手段 进行了改革，将原来国地税分别单独出具证明银行部门就可付汇改为 国地税在同一证明申请表上联合签章才能付汇方式，从而有效地杜绝 了纳税人利用单方出具的免税证明逃避税收现象的发牛。税收管理人 员时刻关注该事项的进程，及时跟上管理，严把税务证明出具关口， 督促扣缴义务人将税款及时足额扣缴入库。（济宁市地税局提供）转让无形资产征收营业税案例分析一、案由2007年3月，x

32、 x市地税国际税务管理部门接到x x汽车公司提交的付汇金额大约为七亿口元的免税售付汇申请。口本x x公司将 其拥有的操作技术软件许可给x x汽车公司，允许其在生产线上安装 使用，为此收取的软件使用费7亿日元。按照国家税务总局关于境 内企业向外国企业支付软件费扣缴营业税问题的通知（国税发 20001179号）笫一条规定“外国企业向我国境内企业单独销售软件 或随同销售邮电、通讯设备和计算机等货物一并转让与这些货物使用 相关的软件，国内受让企业进口上述软件，无论是否缴纳了关税和进 口环节增值税，其所支付的软件使用费，均不再扣缴外国企业的营业 税。”他们认为属于免征收营业税的范围，要求税务部门对该项收

33、入 予以免税。二、基本情况口本xx公司是一家全球著名的500强企业之一，注册地在口 本。其主营业务是乘用车及其零部件的开发、制造、销售及售后服务; 以及对经销商及汽不修理厂等的经营提供各种指导、咨询及培训服 务。x x汽车公司是由日本x x公司与我省一家企业合资成立的公 司，主营业务也是乘用车及其零部件的开发、制造、销售等。作为合资公司的x x汽车公司经常接受日本x x公司的技术转 让、业务指导和咨询。2007年，x x汽车公司与日本x x公司签订了一项关于操作技 术软件许可的合同，日本x x公司将一套技术软件“销售”给x x汽 车公司，并对转让后的软件应用进行业务指导、咨询和维护等。三、政策

34、依据国际税务管理人员经研究，认为本交易的实质是转让无形资产， 依据如下：1、销售软件属于销售商品还是转让无形资产的判断标准主要取 决于买方购买的目的是为了取得软件本身（商品）还是取得软件中蕴 涵的无形资产，本次软件交易的冃的在于取得企业生产管理秘密程序 的许可使用权；2、若木交易属于软件销售，则按照商品流通的特性，受让方完 全有权利自由将受让的软件再转让出去，但xx汽车公司并无此权 利；3、在有关合同中明确了受让方的保密义务及禁止再许可他人使 用义务，符合无形资产转让协议的基本特征；4、1992年的oecd建议书第12至17节对“销售软件”定义的 一项重要标准就是在软件销售中，该软件的所有权利

35、已全部转让，而 在本案交易中卖方仍保留大量权利。5、根据xx汽车公司提供的合同内容，日本xx公司提供的不 是简单的销售软件，还包括转让后的业务指导、咨询、维护等业务。 符合国税函2005912号文第二条中“对我国用户使用境外企业 提供的软件费，应根据中华人民共和国营业税暂行条例实施细则 第七条的规定，按照无形资产转让收入征收营业税”的规定。因此, 我们认为此业务不能适用国税发20001179号文，原因是该业务不符 合179号文中的“单独销售”的含义。四、调整结果x x汽车公司在支付上述款项时代扣代缴h本x x公司应交纳 的营业税约人民币230万元。五、案例启示对于非居民企业向我国境内企业销售无

36、形资产或提供服务所获 营业收入是属于软件销售收入还是无形资产转让收入，其界限比较模 糊。其判别标准主要就是看受让方是否取得标的物的全部权利，是否 具有保密义务及禁止再许可他人使用义务。本案例中的境外公司在为 境内公司销售软件并提供相关指导、咨询、维护等服务，同时在合同 中明确了受让方的保密义务及禁止再许可他人使用义务，符合技术转 让协议的基本特征，应按照无形资产转让收入对其征收营业税。（淄博市地税局提供）非居民企业c构成常设机构追缴外籍个人所得税案例一、案由2007年12月，日本xx公司与境内xx公司签订空调用旋转 式压缩机技术合作合同书（合同号：02jpcay8cmgc-jm-2001/a）

37、, 合同期10年，口本xx公司通过“技术指导”与“技术培训”向x x公司“提供技术”，并派遣技术人员到xx公司进行技术指导，并 按照净销售额的3%提成技术使用费，每半年支付一次。税务人员审查该转让合同，发现日本公司长期向境内公司派驻外 籍员工，然而却查询不到这些日籍人员的个人所得税申报缴纳记录。二、基本情况日本公司于1994年10月18日投资7800万美元在我国成立x x公司，xx公司主要是采用口本公司的技术和管理经验，开发、设 计、制造和销售空调用压缩机产品及其关联产品。经核查，x x公司一是将技术转让合同的技术服务分解为不同小 项的服务，使单一服务项目的延续时间达不到税收协定规定的构成常

38、驻机构的条件，从而避免临时来华人员的纳税义务；二是以相关协定 对非居民企业来华人员纳税义务没有规定为由，不申报临时来华人员 的个人所得税。三、处理经过税务人员要求日本公司提供其派驻外籍人员的名单及出入境记 录，但是企业表示提供服务的外籍人员众多，又是临时来华，很难在 短时间内全面搜集资料。经过研究，我们决定以费用确认书为突破口 核查该公司临时来华人员的来华时间。费用确认书是由日本公司向境内xx公司发岀的取款凭证，每一 份都记载着来华人员在某段时间的工作记录，在取得护照较为困难的 情况下，通过费用确认书同样可以掌握外国临时来华人员的出入境记 录。根据费用确认书上填写的企业派遣人员的计费天数汇总计

39、算，我 们发现h本公司已经达到构成常设机构的条件。根据有关政策，构成 常设机构的外国企业，其临时来华人员必须依法申报缴纳个人所得 税。收集翔实的资料以后，我们与境内公司的财务总监进行纳税约 谈。该财务总监认为口本公司临时来华人员在华并无纳税义务，理由 如下：一是从费用确认书的项目记录可以看到，外方人员是为不同的 项目来华提供劳务的，不能根据汇总计算结果来确定h本公司在华构 成常设机构；二是即使日本公司在华构成常设机构，中日税收协定也 没具体的条款规定对来华人员征收个人所得税。首先，税务人员对财务总监对税法的误读一一进行了解释，一是 日本公司临时来华人员具体上是为不同项目提供劳务，那么我们可以

40、对a公司来华人员的工作性质进行分类后再约谈；二是对于常设机构 的在华人员纳税义务，国家税务总局关于在中国境内无住所的个人 取得工资薪金所得纳税义务问题的通知（国税发19941148号）有 具体规定。根据他们整理的资料显示，他们将日本公司来华人员提供的劳务划分为五个不同项目，按此划分方法，其中有四项服务项目的延续时 间达不到税收协定规定的构成常驻机构的条件。但我们根据材料上所 反映的情况判断，除了其中的erp项冃可视为并非技术转让合同的技 术服务外，其他项目都是关于技术转让合同的技术服务，应合并为一 个项目。因此，我们并不认可该公司对技术服务的划分方法。这样一 来，我们的意见：一是技术转让服务项

41、目已构成常驻机构，按规定计 算个人所得税；二是erp项目在任何12个月内累计超过6个月，同 样构成常驻机构，亦必须按规定计算个人所得税。四、约谈结果根据整理岀来的日本公司来华人员的境外收入及应该在我国纳 税的天数，按照国税发2004197号文规定的计算公式补缴临时来华 人员个人所得税税款92万元。五、案例启示1、非居民企业向国内企业提供技术转让的同时提供技术服务的 现象非常普遍，一般情况下，提供技术服务即必须派遣人员来华。而 对临时来华人员的来华时间进行监控，是判定非居民企业在华构成常 设机构的重要手段，通过对技术转让合同的审核，成功追缴非居民企 业临时来华人员的个人所得税。2、外国公司在对国

42、内企业提供服务的过程中，常常只就具体项 冃申报来华日期，如果我们在审核过程对各个项冃进行联系，就可能 发现这些具体项目都从属一个大的项目，从而正确判定其是否在华构 成常驻机构；3、这次纳税约谈是基于我们对外籍人员的出入境情况的掌握， 最重要的是通过费用确认书来进行的，这就要求对出入境记录备案的 高度重视，应该完备出入境记录的备案，规范税务管理；（烟台市地税局提供）非居民企业利用空壳公司股权转让征收企业所得税案例分析一、案由2008年5月，x x市地税局通过合同登记备案发现中国a公司 与新加坡b公司签署了一份股权转让协议，新加坡b公司将其在新 加坡设立的全资控股公司c公司100%的股权转让给中国

43、a公司，转 让价格为人民币6338万元，股权转让收益900多万元。从表而上看， 该项股权转让交易的被转让方c公司为新加坡企业，股权转让收益 不是来源于中国境内，我国没有征税权。出于维护国家税收权益的 政治责任感，该局没有就此止步，继续开展调查分析。二、基本情况通过进一步调查核实，被转让方新加坡c公司实收资本仅为100 新加坡元，它持有中国d公司31.6%的股权，除此之外没有从事其他 任何经营活动。股权转让情况见下图。实质为转让d公司31.6%股权税务人员认为，新加坡c公司实质是一个空壳公司，b公司设立 c公司的运作明显是一种以避税为目的的税收筹划。新加坡c公司的 功能是充当新加坡b公司转让重庆

44、d公司股权的管道，按照实质重于 形式的原则，新加坡b公司转让新加坡c公司股权的实质是转让中国 d公司31.6%的股权。该项股权转让交易可以适用中华人民共和国 政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的 协定第十三条第五款：“除第四款外，缔约国一方居民转让其在缔 约国另一方居民公司或其他法人资本中的股份、参股、或其他权利取 得的收益，如果该收益人在转让行为前的十二个月内，曾经直接或间 接参与该公司或其他法人至少百分之二十五的资本，可以在该缔约国 另一方征税。” b公司间接持有d公司31.6%的股权，按照中新协定 第十三条第五款规定我国有征税权。经过与新加坡b公司协商，2008年1

45、0月，市中国a公司对新加 坡b公司取得的股权转让收益代扣代缴了预提所得税98万元。三、难点分析该案例虽然征收入库的税款金额不大，但其股权转让交易的税 收筹划具有典型意义。b公司通过设立c公司这样一个“夹层公司”， 掩盖其股权转让所得来源于中国境内的事实，规避在我国的纳税义 务。实际工作中我们发现，为了隐匿股权转让所得，非居民企业往 往设立不止一个这样的“夹层公司”，使得股权转让交易更为隐蔽 复杂。对类似的股权转让交易税务机关应高度警惕。四、案例启示第一，建立跨国（境）交易合同的登记备案制度是发现非居民 税源的重要途径。从多种渠道获取跨国（境）交易涉税合同、涉税 数据，严格按照要求对合同登记备案

46、，及时掌握了跨国（境）税源。第二，跨国（境）交易情况复杂，判断是否征税不能仅以合同 为依据，应注重交易的实质。该案例表面上股权转让方和被转让方 都是非居民企业，我国没有征税权。但税务人员通过收集分析各方 面信息，发现转让标的实质上是我国居民企业的股权，按照税收协 定征收了税款，维护了国家税收权益。（重庆市地税局提供）海外代付利息所得适用税率的案例分析一、案由2008年11月，xx有限公司向中国建设银行股份有限公司xx 市分行（以下简称“建行”）申请办理进口项下海外代付业务，由建 行指定西班牙桑坦德银行香港分行为代付行。代付额度为 19,517,075. 06美元，期限为90天,利率为三个月li

47、b0r+180点。2009年2月11日代付期限到期，建行在办理支付西班牙桑坦德 银行香港分行代付的本息合计19, 696, 918. 23美元之前，就其利息部 分180, 043. 17美元向x x市地税局中报缴纳代扣代缴利息所得税， 并申请开具对外支付税务证明。二、基本情况在申报纳税时，建行受西班牙桑坦德银行香港分行委托申请按照内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的 安排第一条的规定享受7%的协定税率。税务人员对建行的申请进行了认真研究，认为西班牙桑坦德银行香港 分行作为西班牙桑坦德银行的分支机构不是独立的法人，其总机构和 管理机构均在西班牙而不在香港，因此不适应内地和香港

48、特别行政 区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排，而应按照中华 人民共和国政府和西班牙政府关于对所得和财产避免双重征税和防 止偷漏税的协定征税，而中西两国税收协定第十一条规定利息所得 的协定税率为不超过10%o根据中华人民共和国企业所得税法第三条、第二十七条和中 华人民共和国企业所得税法实施条例第九十一条，以及中华人民 共和国政府和西班牙政府关于对所得和财产避免双重征税和防止偷 漏税的协定第十一条的规定，支付给西班牙桑坦德银行香港分行的 利息应按照10%的税率征收利息所得非居民企业所得税。对此，建行和西班牙桑坦德银行香港分行提出异议，认为内地 和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷

49、漏税的安排第 四条对居民的定义规定：在香港特别行政区成立为法团的公司属于享 受“安排”待遇的香港居民企业。因此，西班牙桑坦德银行在香港特 别行政区注册成立的香港分行属于在香港特别行政区成立为法团的 公司，属于享受“安排”待遇的香港居民企业，应该享受内地与香港 “稅收安排”的优惠税率。对于建行和西班牙桑坦德银行香港分行的异议，税务人员指出：国家税务总局关于内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征 税和防止偷漏税的安排有关条文解释和执行问题的通知(国税函(2007) 403号)第三点“关于第四条居民”中，明确规定：“外国 银行设在香港的分行如并不承担该外国银行整体营运的管理和决策， 不应属于享受“

50、安排”待遇的香港居民。”，西班牙桑坦德银行香港 分行显然不承担西班牙桑坦德银行的整体营运的管理和决策，因此不 属于享受“安排”待遇的香港居民。三、纳税结果2009年2月,建行就其支付的利息180, 043. 17美元，按照扣缴 当日国家公布的人民币汇率中间价折合成人民币1, 227, 696. 37元， 按10%的税率向税务机关申报缴纳了代扣的非居民企业所得税 122, 769. 64 元。四、案例启示1、对于非居民纳税人的管理而言，防止税收协定滥用成为税收 协定执行的工作重点。税收协定赋予了非居民纳税人某些特定的优惠 待遇，有可能被某些纳税人利用，滥用税收协定的优惠待遇以达到逃 避纳税的冃的

51、。作为税务部门对于纳税人提出的享受税收协定优惠待 遇的申请，应该严格审核，把防止税收协定滥用作为抓好税收协定执 行的工作重点。2、准确全面地把握税收协定（安排）的内容是防止税收协定滥 用的关键。非居民纳税人及其代理人为了减少税收成本，往往从有利 于自己的角度出发，片面理解税收协定的条款。作为税务部门应该对 中国政府与各国（地区）签订的税收协定（安排）有一个全面准确的 把握，尤其国家税务总局关于协定或安排的条文解释，是对协定或安 排条文的具体诠释和说明，有利于正确使用税收协定或安排，应该认 真学习和把握。3、强烈的责任心和维护国家税收主权的使命感，是做好税收协 定执行工作的基础。在此案例中追缴的

52、非居民税收也许金额并不大， 但我们不能因为税额不大就放松监管甚至放任自流，而是要站在维护 国家权益的角度，做到应收尽收。（淄博市地税局提供）对特许权使用费征税案例分析、基本情况某工程技术公司（以下简称a公司）是某国有企业的全资子公司, 其经营范围主要以：工程技术咨询、设计、工程承包、项目管理、建 设监理、工程招投标、设备成套、非标准设备研制、工程建设项目服 务等。a公司与丹麦s公司签订了一份“制酸装置进口合同” o 2010年 2月,按合同规定需向丹麦s公司支付一笔100万欧元的工业设计及 技术服务费。在向地税机关申请开具售付汇证明时，税务人员认真审 核付汇资料，仔细研究合同，与纳税人积极沟通

53、，准确运用税收政策 和税收协定，补缴税款共计133. 25万元。二、工作过程（-）合同审核阶段。a公司与丹麦s公司签订的制酸装置进口 合同，主要约定了以下几项内容：1、特许权使用费：丹麦s公司授予a公司使用s公司制酸装备 技术信息的非独家的、不可转让的特许权使用费，金额为12万欧元。2、技术设计、指导服务费：丹麦s公司在境外为a公司进行制 酸装备的工艺设计和指导服务，金额为63万欧元。3、技术培训费：丹麦s公司为a公司的制酸设备的操作和维护 人员在丹麦提供3天的技术培训，金额为25万欧元。4、设备费用：该制酸设备金额为180万欧元。（二）纳税辅导阶段。a公司在到税务机关办理境外付汇手续之 前，

54、只认可特许权转让费用12万欧元需要代扌ii代缴境外s公司的企 业所得税和营业税。对于合同中涉及的设计服务费、技术培训费，由 于劳务发生地在境外,s公司认为不应代扣代缴企业所得税和营业税。对此，税务人员向a公司财务人员进行了耐心细致的解释：1、根据国税函20091507号第五条的规定，在转让或许可专有 技术使用权过程中如技术许可方派人员为该项技术的使用提供有关 支持、指导等服务并收取服务费，无论是单独收取还是包括在技术价 款中，均应视为特许权使用费，适用税收协定特许权使用费条款的规 定。因此，对丹麦s公司向a公司转让制酸专有技术，以及为该项技 术的使用提供的技术设计、指导、培训等服务项目收费共计

55、100万欧 元征收非居民企业所得税。2、根据中华人民共和国营业税暂行条例第一条的规定，在 中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售 不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当缴纳营业税。根据中华人民共和国营业税暂行条例实施细则第四条的规定, 在中华人民共和国境内提供条例规定的劳务是指提供或者接受条例 规定劳务的单位或者个人在境内。因此，丹麦s公司除需要就其向a公司转让无形资产收取12万 欧元在中国缴纳营业税外，其在境外发生的技术设计、指导服务收费 63万欧元也需在我国缴纳营业税3、根据财政部国家税务总局关于个人金融商品买卖等营业稅 若干免税政策的通知（财税2009） 111

56、号）笫四条第二款的规定, 对境外单位或者个人在境外向境内单位或者个人提供的文化体育业（除播映）不征收营业税。因此，对于s公司收取的发生在丹麦的 25万欧元技术培训费用不征收营业税。4、针对合同中各项目收费是否合理，税务人员向a公司财务人 员提出以下两个问题，需要a公司提供相关资料，并进行解释。第一、丹麦s公司在行业中处于什么地位？第二、合同中对特许权使用费、设计服务费、技术培训费、设备 费用的定价依据是否合理？（三）反馈与沟通阶段。a公司财务人员很快对税务人员提出的 两个问题进行了回复：1、丹麦s公司在煤炭制酸行业中处于技术领先地位，具有独一 无二的先进技术，其所有客户在购买制酸装备时，都要支

57、付一定的制 酸技术费用，只有在制酸装备上应用此项酸技术，才能保证该制酸装 备的正常使用。2、合同中对特许权使用费、设计服务费、技术培训费、设备费 用等四项费用的定价都是双方进行谈判约定的。3、a公司与丹麦s公司不存在关联关系，双方所商谈各项冃时 都是分项目单独谈判，最后签合同时在一份合同中体现，不存在转移 定价问题。根据a公司的反馈信息，税务机关通过咨询行业协会、查询互联 网，并考虑到境内公司为国有企业，与丹麦a公司之间的确不存在关 联关系，经过与a公司进行儿轮沟通之后，初步认定合同中各项冃定 价合理，决定暂不开展进一步的反避税调查。三、法律依据1、中华人民共和国政府和丹麦王国政府关于对所得避

58、免双重征税和防止偷漏税的协定2、中华人民共和国企业所得税法3、中华人民共和国企业所得税法实施条例4、国家税务总局关于印发非居民企业所得税源泉扣缴管理暂行办法的通知（国税发20093号）5、国家税务总局关于执行税收协定特许权使用费条款有关问题的通知（国税函20091507号）6、中华人民共和国营业税暂行条例实施细则7、中华人民共和国营业税暂行条例8、财政部国家税务总局关于个人金融商品买卖等营业税若干免税政策的通知（财税2009111号）四、纳税结果根据税法相关规定，a公司就其与丹麦s公司签订的“制酸装备 进口合同”，在地税机关入库其代扌m弋缴丹麦s公司非居民企业所得 税91.3万元、营业税34.23万元，共计125. 53万元五、案例启示1、准确把握特许权使用费的计税依据。我国